Постанова

від 18.12.2012 по справі 5/73

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

cpg1251

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

79010, м.Львів, вул.Личаківська,81

ПОСТАНОВА

18.12.12 Справа № 5/73

Львівський апеляційний господарський суд в складі колегії

головуючого-судді Михалюк О.В.

суддів Новосад Д.Ф.

Мельник Г.І.

розглянув апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства «Закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд «Алегро Фонд зростання»

на ухвалу господарського суду Закарпатської області від 18.08.2012р.

у справі № 5/73

за заявою товариства з обмеженою відповідальністю «Нідан+», м.Берегово

про визнання банкрутом ,

з участю представників :

від скаржника -Шипов К.Ю. - представник

від боржника -не з»явився

арбітражний керуючий - не з»явився

В ході судового засідання сторонам права і обов"язки, передбачені ст.22 ГПК України роз"яснені, заперечень щодо складу суду не поступало.

Сторони належним чином були повідомлені про день та час слухання справи, однак повноважних представників в засідання не скерували, в зв"язку з чим колегія вважає за можливе розглянути апеляційну скаргу за наявними у справі доказами.

В судовому засіданні проголошено вступну та резолютивну частини постанови.

Ухвалою господарського суду Закарпатської області від 18.09.2012р. у справі № 5/73 (суддя Васьковський О.В.) про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю «Нідан+», м.Берегово відмовлено у задоволенні заяви публічного акціонерного товариства «Закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд «Алегро Фонд зростання», м.Київ про визнання поточних грошових вимог до боржника в сумі 7694937,40 грн.

Не погоджуючись з даною ухвалою скаржник - публічне акціонерне товариство «Закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд «Алегро Фонд зростання» подав до Львівського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу, в якій просить скасувати згадану ухвалу, посилаючись, зокрема, на те, що в порушення статті 43 ГПК України господарський суд не вжив заходів, спрямованих на всебічне, повне і об»єктивне встановлення всіх обставин справи, оскільки, згідно проспекту емісії облігацій ТзОВ «Нідан+», зареєстрованого в державній комісії цінних паперів та фондового ринку 23.05.2007р. та опублікованому в офіційному друкованому органі Державної комісії цінних паперів та фондового ринку бюлетні «Цінні папери України»від 25.05.2007р. № 115, кінцевим терміном погашення облігацій є 31 травня 2001 року. Враховуючи норми чинного законодавства, які регулюють спірні правовідносини та проспект емісії облігацій, яким, згідно норм Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок», встановлюються умови виникнення права вимоги у кредитора, випливає, що право заявника вимагати у боржника повернення номінальної вартості облігацій та доходу за відсотковими періодами виникло після порушення провадження у справі про банкрутство ТзОВ «Нідан+», а саме у передбачений Проспектом емісії строк -31 травня 2011 року, а тому строк пред»явлення таких вимог не пропущено.

Наводить скаржник і інші доводи, що є на його думку підставою для скасування оскаржуваної ухвали.

Колегія суддів Львівського апеляційного господарського суду, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши наявні матеріали, проаналізувавши застосування норм матеріального та процесуального права, дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає до задоволення з огляду на наступне.

Ухвалою господарського суду Закарпатської області від 19.04.10 з урахуванням ухвали суду від 01.06.10 по справі №5/73 про виправлення описки, було порушено провадження у справі про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю „Нідан+", м. Берегово (далі - ТОВ „Нідан+") та введено мораторій на задоволення вимог кредиторів щодо зобов'язань боржника строки яких настали до 01.06.09.

На виконання ухвали господарського суду Закарпатської області від 06.05.10 по справі №5/73, боржником ТзОВ „Нідан+" було подано оголошення в офіційному друкованому органі „Голос України" №93 (4843) від 22.05.10 про порушення справи про банкрутство ТзОВ „Нідан+".

23.06.11 публічне акціонерне товариство „Закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд „Алегро Фонд зростання", м. Київ звернулося до господарського суду Закарпатської області із заявою про визнання поточним кредитором у справі №5/73 про банкрутство ТзОВ „Нідан+". Ухвалою господарського суду Закарпатської області від 16.07.12 у справі №5/73 прийнято до розгляду справу №5/73 у частині розгляду грошових вимог ПАТ „Закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд „Алегро Фонд зростання".

Від заявника 27.08.12 до господарського суду надійшла заява про уточнення вимог, у якій заявник просив визнати його кредитором ТзОВ „Нідан+" на загальну суму 7694937,40 грн.

Заявник у поданій заяві посилається на ту обставину, що між ТОВ "Арта Цінні Папери" та ТОВ "АРТА Управління Активами", яке діяло в інтересах ВАТ „Закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд „Алегро Фонд зростання" були укладені наступні договори:

10.04.08 договір купівлі-продажу цінних паперів №445-Д, відповідно до якого кредитор придбав облігації серії А кількістю 500 штук, номінальною вартістю 1000 грн, емітентом яких є ТзОВ "Нідан+". Загальна вартість цінних паперів за даним договором склала 506200 грн. (а.с.95 - 97, Т.31).

10.04.08 договір купівлі-продажу цінних паперів №446-Д, відповідно до якого кредитор придбав облігації серії А кількістю 1000 штук, номінальною вартістю 1000 грн., емітентом яких є ТзОВ "Нідан+". Загальна вартість цінних паперів за даним договором склала 1000000 грн. (а.с.98-100, Т.31).

25.04.08 договір купівлі-продажу цінних паперів №528/1-Д, відповідно до якого кредитор придбав облігації серії А кількістю 700 штук, номінальною вартістю 1000 грн., емітентом яких є ТзОВ "Нідан+". Загальна вартість цінних паперів за даним договором склала 700000 грн. (а.с.101-103, Т.31).

Між ТзОВ „Арта Інвестиційні Партнери" та ВАТ „Закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд „Алегро Фонд зростання" 09.04.08 було укладено договір купівлі-продажу цінних паперів №240-Б, відповідно до якого кредитор придбав облігації серії А кількістю 2300 штук, номінальною вартістю 1000 грн., емітентом яких є ТзОВ "Нідан+". Загальна вартість цінних паперів за даним договором склала 1567000 грн. (а.с.104-105, Т.31).

Між ТзОВ „Арта Управління Активами" та ВАТ „Закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд „Алегро Фонд зростання" 17.01.11 було укладено договір №2 про управління активами корпоративного інвестиційного фонду. Предметом даного договору є наступне: фонд доручає, а ТзОВ „Арта Управління Активами" приймає на себе зобов'язання щодо надання послуг з управління активами фонду від імені, в інтересах і за рахунок фонду відповідно до умов та протягом строку дії договору (а.с.108-113, Т.31).

12.03.11 між ТзОВ "АРТА Управління Активами", яке діяло в інтересах ВАТ „Закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд „Алегро Фонд зростання" та ТзОВ "Арта Цінні Папери" було укладено договір на брокерське обслуговування №384-Б (а.с.114-117, Т.31).

04.04.11 між ТзОВ "Арта Інвестиційні Партнери" та ВАТ „Закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд „Алегро Фонд зростання" було укладено договір купівлі-продажу цінних паперів №518-Б, відповідно до якого кредитор придбав облігації серії А кількістю 2215 штук, номінальною вартістю 1000 грн., емітентом яких є ТзОВ „Нідан+". Загальна вартість цінних паперів за даним договором склала 2214996,28 грн. (а.с.118-119, Т.31).

04.04.11 між ТзОВ "Арта Інвестиційні Партнери" та ВАТ „Закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд „Алегро Фонд зростання" було укладено договір купівлі-продажу цінних паперів №520-Б, відповідно до якого кредитор придбав облігації серії А кількістю 2330 штук, номінальною вартістю 1000 грн, емітентом яких є ТзОВ "Нідан+". Загальна вартість цінних паперів за даним договором склала 1818000 грн. (а.с.120-121, Т.31).

Загальна вартість облігацій придбаних кредитором на дату погашення облігацій, є 6 970 штук загальною номінальною вартістю 6 970 000 грн., що підтверджується долученою до даної заяви випискою про стан рахунку у цінних паперах станом на 30.05.11, а також на момент звернення до суду з даною заявою.

Проспект емісії облігацій ТзОВ "Нідан+" зареєстровано в державній комісії цінних паперів та фондового ринку бюлетень "Цінні папери України" від 25.05.07 №115. Відповідно до проспекту емісії кінцевий термін погашення вищезазначеної придбаної кредитором кількості облігацій настав 31.05.11 (а.с.75-94, Т.31).

За наявності вищезазначених обставин, як ПАТ „Закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд „Алегро Фонд зростання" (переіменований з ВАТ „Закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд „Алегро Фонд зростання") безпосередньо було надіслано ТзОВ „Нідан+" письмове повідомлення від 20.05.11 про намір пред'явлення до погашення облігацій серії А у кількості 6 970 штук (а.с.134, Т.31), так і ТзОВ "АРТА Управління Активами", яке діяло в інтересах ПАТ „Закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд „Алегро Фонд зростання" також було надіслано ТзОВ „Нідан+" письмове повідомлення від 01.06.11 про необхідність, у строк до 07.06.11, виконати умови проспекту емісії випуску облігацій та сплатити на користь ПАТ „Закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд „Алегро Фонд зростання" кошти у сумі 6970000грн. та відсотковий дохід (а.с.139, Т.31).

Відсотковий дохід за облігаціями за 7-16 відсоткові періоди складає суму 912087грн., розгорнутий розрахунок якого наведено у заяві (а.с.62, Т.31).

З урахуванням наявності у ТзОВ "Нідан+" перед ПАТ „Закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд „Алегро Фонд зростання" станом на 01.06.11 заборгованості у загальній сумі 7882087 грн., з якої сума 6970000 грн. -номінальна вартість облігацій та сума 912087 грн. -відсотковий дохід, за вищезазначеними договорами, заявник просив суд визнати ПАТ „Закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд „Алегро Фонд зростання" поточним кредитором ТзОВ "Нідан+" на загальну суму 7 882 087 грн.

Ліквідатор 04.09.12 подав суду першої інстанції письмові пояснення по суті заявлених вимог, де вказав про свої непогодження із заявленими вимогами та просив відмовити у задоволенні заяви, оскільки заявник, який є утримувачем цінних паперів (облігацій), емітентом яких є ТзОВ „Нідан+", не заявив свої вимоги на протязі 30 днів після публікації в офіційних друкованих органах (газета „Голос України" №93 від 22.05.10) і його вимоги вважаються погашеними. В тому числі погашеними є вимоги по облігаціям, що придбані у 2011 році, оскільки вимоги по ним так само повинні були бути заявлені їх власником після публікації про банкрутство від 22.05.10.

За загальним правилом (ст.194 ЦК) цінним папером є документ встановленої форми з відповідними реквізитами, що посвідчує грошове або інше майнове право і визначає взаємовідносини між особою, яка його випустила (видала), і власником та передбачає виконання зобов'язань згідно з умовами його випуску, а також можливість передачі прав, що випливають з цього документа, іншим особам.

Стаття 7 Закону України „Про цінні папери та фондову біржу" встановлює, що облігація - цінний папір, що посвідчує внесення його першим власником грошей, визначає відносини позики між власником облігації та емітентом, підтверджує зобов'язання емітента повернути власникові облігації її номінальну вартість у передбачений умовами розміщення облігацій строк та виплатити доход за облігацією, якщо інше не передбачено умовами розміщення.

Отже виникнення, зобов'язань (відносини позики) за випущеними ТзОВ „Нідан+" облігаціями закон пов'язує з моментом внесення їх першим власником грошей, тобто оплати облігацій. Таким чином, вимоги ПАТ „Закритий недиверсифікований корпоративний інвестиційний фонд „Алегро Фонд зростання" до ТзОВ „Нідан+", підставою яких є вищенаведені договори купівлі-продажу цінних паперів від 10.04.08 №445-Д на суму 506200 грн. (а.с.95 - 97, Т.31); від 10.04.08 №446-Д на суму 100000 грн. (а.с.98-100, Т.31); від 25.04.08 №528/1-Д на суму 700000 грн. (а.с.101-103, Т.31), виникли до порушення провадження у справі про банкрутство ТзОВ „Нідан+", тобто до 19.04.2010 .

Згідно з абз. 6 ст. 1 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" конкурсними кредиторами визнаються кредитори за вимогами до боржника, які виникли до порушення провадження у справі про банкрутство; до поточних кредиторів належать кредитори за вимогами до боржника, які виникли після порушення провадження у справі про банкрутство.

Відповідно до ч. 1 ст. 14 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" конкурсні кредитори за вимогами, які виникли до дня порушення провадження у справі про банкрутство, протягом тридцяти днів від дня опублікування в офіційному друкованому органі оголошення про порушення провадження у справі про банкрутство зобов'язані подати до господарського суду письмові заяви з вимогами до боржника, а також документи що їх підтверджують.

З моменту публікації вказаного оголошення строк виконання зобов'язань боржника, що виникли до порушення справи про банкрутство, є таким, що фактично настав (ч. 15 ст. 11 Закону про банкрутство).

Отже, грошові вимоги, які виникли до порушення провадження у справі про банкрутство, є конкурсними не залежно від настання строку виконання відповідних зобов'язань боржника, а тому повинні бути заявлені у строки, встановлені ст. 14 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Сплив граничного строку на подання заяви з грошовими вимогами до боржника в порядку ст. 14 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" має наслідком їх погашення в силу ч. 2 ст. 14 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", у зв'язку з чим у задоволенні заяви про визнання поточним кредитором за вищенаведеними вимогами, підставно відмовлено.

Щодо решти вимог слід вказати наступне. Як вбачається з проспекту емісії облігацій ТзОВ "Нідан+" зареєстрованого в державній комісії цінних паперів та фондового ринку, бюлетень "Цінні папери України" від 25.05.07 №115, первинне розміщення облігацій здійснюється через торговців цінними паперами: ТОВ „АРТА Цінні папери" код ЄДРПОУ 32709075, місцезнаходження м. Київ, пров. Музейний; ТОВ „Вест Роял Кепітал" код 33879894 місцезнаходження м. Львів, вул. Котляревського 22/2. (а.с.75-94, Т.31).

Договори купівлі-продажу цінних паперів від 04.04.11 №518-Б на суму 2214996,28 грн. (а.с.118-119, Т.31) та від 04.04.11 №520-Б на суму 1818000 грн. (а.с.120-121, Т.31) заявник уклав з ТОВ „Арта інвестиційні Партнери" код ЄДРПОУ 32250559, місцезнаходження м. Київ, пров. Музейний, 4.

Вказане свідчить, що оскільки ТзОВ „Арта інвестиційні Партнери" не є особою, на яку покладено повноваження розповсюджувача облігацій ТзОВ "Нідан+", то продані нею облігації вже були розмішені, і між емітентом і власником облігацій, на момент продажу, виникли боргові (позикові) відносини.

Дата укладення вищенаведених договорів вказує на те, що на цей момент сплив 30-ти денний строк, після публікації в офіційних друкованих органах (газета „Голос України" №93 від 22.05.10) про банкрутство ТзОВ "Нідан+", встановлений Законом для подання до господарського суду письмових заяви з вимогами до боржника.

Таким чином, заявник придбав облігації, вимоги за якими є погашеними, у силу приписів ч. 2 ст. 14 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Наведені висновки спростовують доводи заявника про те, що зобов'язання за вказаними договорами купівлі-продажу цінних паперів виникли з моменту дати закінчення обігу облігацій (30.05.2011), коли за умовами випуску облігацій вони приймаються емітентом для викупу (п.7 проспекту емісій первинного розміщення облігацій).

В контексті викладеного суд першої інстанції дійшов вірного висновку про відмову у задоволенні вимог заявника.

За таких обставин, доводи скаржника зазначені в апеляційній скарзі, апеляційним судом не визнаються такими, що можуть бути підставою згідно ст.104 ГПК України для скасування чи зміни оскаржуваної ухвали.

На підставі наведеного та відповідно до вимог ст.ст.91,101-106 ГПК України,-

Львівський апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

Ухвалу господарського суду Закарпатської області від 18.08.2012р. у справі № 5/73 залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Повний текст постанови складено «20»грудня 2012р.

Головуючий суддя Михалюк О.В.

суддя Новосад Д.Ф.

суддя Мельник Г.І.