Постанова

від 25.12.2012 по справі 40/5005/6561/2012

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25.12.2012 року Справа № 40/5005/6561/2012

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Євстигнеєва О.С.- доповідача,

суддів: Лотоцької Л.О. , Швеця В.В.

при секретарі: Вовк Ю.В.

за участю представників:

позивача: ОСОБА_1- предст., дов.№231/12 від 20.12.2012 року

відповідачів: 1. Не явився

2. Не явився

3. Не явився

третьої особи: не явився

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами та адміністрування пенсійних фондів «Актив Плюс»(м. Київ) на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 20.09.2012 року у справі №40/5005/6561/2012

за позовом: товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами та адміністрування пенсійних фондів «Актив Плюс»(м. Київ)

до: 1. Товариства з обмеженою відповідальністю «БУДТЕХРЕСУРС»(м. Кривий Ріг Дніпропетровської області)

2. Комунального підприємства Дніпропетровської обласної ради «Криворізьке бюро технічної інвентаризації»(м. Кривий Ріг Дніпропетровської області)

3. Приватного нотаріуса Криворізького міського нотаріального округу Дніпропетровської області ОСОБА_2 (м. Кривий Ріг Дніпропетровської області)

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача-1: товариство з обмеженою відповідальністю «АГРО ОЙЛ-КР»(м. Севастополь)

про: звернення стягнення на предмет іпотеки та ін.

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 20 вересня 2012 року (підписано 20.09.2012р.) у справі №40/5005/6561/2012 (суддя Красота О.І.) відмовлено в позові товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами та адміністрування пенсійних фондів «Актив Плюс» (м. Київ) до товариства з обмеженою відповідальністю «БУДТЕХРЕСУРС»(м. Кривий Ріг Дніпропетровської області), комунального підприємства Дніпропетровської обласної ради «Криворізьке бюро технічної інвентаризації»(м. Кривий Ріг Дніпропетровської області) і приватного нотаріуса Криворізького міського нотаріального округу Дніпропетровської області ОСОБА_2 (м. Кривий Ріг Дніпропетровської області) за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача-1 -товариства з обмеженою відповідальністю «АГРО ОЙЛ-КР»(м. Севастополь) про звернення стягнення на предмет іпотеки: комплекс, загальною площею 2040,5 м. кв. Опис об'єкта: цегляна будівля в літері "А-3" площею 1823,8 кв.м., цегляні гаражі в літері "Б" площею 122,4 кв.м., металевий кіоск в літері "В" площею 45,9 кв.м., металевий склад в літері "Ж" площею 21,3 кв.м., металевий кіоск в літері "Г" площею 27,1 кв.м., що розташований за адресою: місто Кривий Ріг, площа Горького, будинок №2 Дніпропетровської області в рахунок погашення заборгованості товариства з обмеженою відповідальністю «АГРО ОЙЛ-КР»перед позивачем за кредитним договором №15/01-КР-24/2008 (про надання відновлюваної відкличної кредитної лінії в національній валюті) від 28.07.2008 року в розмірі 16107003,04 грн., з яких 12499600,00 грн. заборгованість за кредитом і 3607403,04 грн. заборгованість за відсотками за користування кредитом. Відмовлено також і у вимогах щодо встановлення способу стягнення на предмет іпотеки; встановлення початкової ціни предмету іпотеки; зобов'язання передання у господарське управління предмета іпотеки позивачу; зобов'язання відповідача-2 надати позивачу витягу з реєстру прав власності на нерухоме майно, яке є предметом іпотеки, технічного паспорту і здійснення реєстрації права власності на предмет іпотеки за його покупцем; зобов'язання відповідача-3 видати позивачу дублікату договору купівлі-продажу майна, яке є предметом іпотеки, посвідченого 23.05.2007 року відповідачем-3 за реєстровим номером 3105; зобов'язання відповідача-1 видачі позивачу податкової накладної на дату укладення договору купівлі-продажу і внесення запису про видану податкову накладну до Реєстру виданих і отриманих податкових накладних та Єдиного реєстру податкових накладних.

Не погодившись із рішенням суду, позивач - товариство з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами та адміністрування пенсійних фондів «Актив Плюс»(м. Київ) -подав апеляційну скаргу, у якій просить рішення господарського суду Дніпропетровської області від 20.09.2012 року у справі №40/5005/6561/2012 скасувати і прийняти нове рішення, яким вимоги позивача щодо звернення стягнення на предмет іпотеки задовольнити у повному обсязі. Скаржник зазначає, що висновки суду не відповідають фактичним обставинам справи і рішення було прийнято з порушенням норм матеріального і процесуального права. Позивач зазначає, що Банк, який надав третій особі кредит, виконав свої обов'язки у повному обсязі і в забезпечення кредитного договору між відповідачем-1 і Банком був укладений іпотечний договір, за яким відповідач-1 передав Банку в іпотеку з метою забезпечення виконання третьою особою зобов'язання за кредитним договором. 21.02.2011 року між позивачем і Банком були укладені договори про відступлення права вимоги, за яким Банк передав позивачу всі вимоги як у зобов'язанні за кредитним договором, так і у зобов'язанні щодо забезпечення виконання зобов'язань (договір іпотеки). Позивач зазначає, що до нього відповідно до ст.514 ЦК України перейшли всі права кредитора за кредитним договором і договором іпотеки в обсязі і умовах, що існували на момент переходу цих прав станом на 21.02.2011 року. Первісний кредитор вибув із зобов'язання. Скаржник зазначив, що він отримав право вимагати від відповідача-1 повернення заборгованості за кредитним договором в розмірі, що існував на момент підписання договору про перехід права вимоги. Відповідач-1 звернувся до господарського суду Дніпропетровської області з позовом до банку і позивача про припинення правовідносин по Іпотечному договору від 28.07.2008 року, укладеному між ВАТ «Банк Богуслав»і ТОВ «Будтехресурс». Рішенням суду від 31.10.2011 року були припинені ці правовідносини. Але цим же рішенням відповідачу-1 було відмовлено у вимогам до ТОВ «КУА АПФ «Актив Плюс»про припинення правовідносин по іпотечному договору від 28.07.2008 року. Цей факт не було взято до уваги місцевим господарським судом при прийнятті оскаржуємого рішення. Скаржник вважає, що правовідносини за іпотечним договором між ним і відповідачем-1 продовжують існувати і це підтверджується не тільки судовим рішенням по справі №18/5005/7286/2011, а й іншими документами, у тому числі: витягами із реєстру заборон, витягом з державного реєстру іпотек, тощо.

Відповідачі -товариство з обмеженою відповідальністю «БУДТЕХРЕСУРС»(м. Кривий Ріг Дніпропетровської області), комунальне підприємство Дніпропетровської обласної ради «Криворізьке бюро технічної інвентаризації»(м. Кривий Ріг Дніпропетровської області), приватний нотаріус Криворізького міського нотаріального округу Дніпропетровської області ОСОБА_2 (м. Кривий Ріг Дніпропетровської області) і третя особа -товариство з обмеженою відповідальністю «АГРО ОЙЛ-КР»(м. Севастополь) відзиви на апеляційну скаргу не надали і представники зазначених осіб у судове засідання не явилися. Беручи до уваги, що неявка зазначених представників не перешкоджає перегляду справи, матеріали справи є достатніми для її розгляду, справа переглядалася без участі зазначених представників за наявними у справі матеріалами.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 09.11.2012 року справа була прийнята до провадження колегію суддів у складі головуючого судді Науменка І.М, суддів Павловського П.П. і Швеця В.В.

10.12.2012 року від ТОВ «БУДТЕХРЕСУРС»(відповідача-1) надійшла заява про відвід судді Науменка І.М. від розгляду справи №40/5005/6561/2012, яка ухвалою суду від 10.12.2012 року задоволена і справа в порядку автоматичного розподілу (розпорядження керівника апарату суду від 12.12.2012 року) передана на розгляд судді-доповідачу Євстигнеєву О.С.

Розпорядженням заступника голови суду Паруснікова Ю.Б. від 13.12.2012 року №1680 справа передана на розгляд колегії суддів у складі головуючого судді Євстигнеєва О.С., судді Павловський П.П., Швець В.В.

Розпорядженням секретаря судової палати №1752 від 25.12.2012 року у зв'язку з відпусткою судді Павловського П.П. та на підставі наказу голови суду №13 від 24.07.2012 року справа передана на розгляд колегії суддів у складі головуючого судді Євстигнеєва О.С., суддів Лотоцької Л.О. і Швеця В.В.

У судовому засіданні була оголошена вступна та резолютивна частина постанови Дніпропетровського апеляційного господарського суду.

Вислухавши представника позивача, переглянувши матеріали справи, Дніпропетровський апеляційний господарський суд встановив, що 28.07.2008 року між товариством з обмеженою відповідальністю "БАНК БОГУСЛАВ" (надалі -Банк) та товариством з обмеженою відповідальністю "АГРО ОЙЛ-КР" (Позичальник) був укладений Кредитний договір №15/01-КР-24/2008 про надання відновлювальної відкличної кредитної лінії в національній валюті із змінами та доповненнями до нього (т.1 а.с. 27-32, далі -Кредитний договір), відповідно до умов якого Банк відкриває Позичальнику відновлювальну відкличну кредитну лінію з загальним лімітом 12500000,00 грн., в межах якої надає позичальнику в користування грошові кошти (Кредит) для ведення статутної діяльності, зі сплатою 20% річних за користування сумою Кредиту (п. 1.1 Кредитного договору).

Відповідно до пункту 1.2 Кредитного договору Кредит надається Позичальнику в межах суми ліміту, зазначеної в п. 1.1 Кредитного договору на підставі письмової заявки Позичальника (Заява), викладеної у формі, встановленої Додатком №1 Кредитного договору (а.с.33), та за умови належного виконання Позичальником своїх зобов'язань згідно з Кредитним договором.

Згідно умов Кредитного договору відсотки за користування Кредитом нараховуються Банком у національній валюті України з дня надання Кредиту по дату настання строку погашення на суму щоденного залишку заборгованості Позичальника за Кредитом (п. 2.4 Кредитного договору).

Кількість днів для розрахунків відсотків визначається методом «факт/факт». Нарахування відсотків здійснюється щомісячно не пізніше останнього робочого дня місяця за повний календарний місяць та в день настання строку погашення. При розрахунку відсотків враховується день надання Кредиту і не враховується день, в який наступає строк погашення. Після закінчення строку погашення відсотки не нараховуються, а позичальник сплачує пеню, інші штрафні санкції, збитки передбачені умовами Кредитного договору. Позичальник сплачує нараховані відсотки у національній валюті України щомісячно в останній робочий день місяця, за який нараховані відсотки та в день настання строку погашення на рахунок № 206893027601 в ТОВ «БАНК БОГУСЛАВ»(п.п. 2.4.1-2.4.4 Кредитного договору).

Строк повернення Кредиту згідно з пунктом 1.3 Кредитного договору був визначений 27.07.2011 року, або строк, встановлений у відповідності до п. 2.7, 2.8 Кредитного договору.

Укладений між Банком і третьою особою Кредитний договір повністю відповідає вимогам чинного законодавства і ст.1054 ЦК України, згідно якої за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти.

На виконання умов Кредитного договору і згідно з заявами позичальника Банк надав третій особі грошові кошти в сумі 12499600,00 грн., що підтверджується виписками Банку з рахунку кредиторської заборгованості №206343027601 (т.1 а.с. 33-68) і не спростовується сторонами по справі.

01.12.10 р. між Банком і позичальником укладено Договір №19 про внесення змін та доповнень до Кредитного договору (надалі -Договір №19), відповідно до умов якого стороні дійшли згоди викласти деякі пункти Кредитного договору в іншій редакції (п.1 Договору №19).

Відповідно до ст.548 ЦК України виконання зобов'язання (основного зобов'язання) забезпечується, якщо це встановлено договором або законом.

В забезпечення виконання зазначеного вище Кредитного договору 28.07.2008 року між Банком (іпотекодержателем) та ТОВ «Будтехресурс»(іпотекодавцем) був укладений Іпотечний договір, посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_6 і зареєстрований в реєстрі за №6152 (надалі -Іпотечний договір).

Відповідно до п. 1.1 Іпотечного договору іпотекодавець з метою забезпечення виконання позичальником зобов'язання, що витікає з Кредитного договору №15/01-КР-24/2008, передає в наступну іпотеку, а іпотекодержатель приймає в наступну іпотеку предмет іпотеки (комплекс, загальною площею 2040,5 кв.м., що складається з: цегляної будівлі в літері «А-3»площею 1823,8 кв.м., цегляних гаражів в літері «Б» площею 155,4 кв.м., металевого кіоску в літері «В»площею 45,9 кв.м., металевого складу в літері «Ж»площею 21,3 кв.м., металевого кіоску в літері «Г»площею 27,1 кв.м., що розташований за адресою: Дніпропетровська область, місто Кривий Ріг, площа Горького, будинок №2 ) .

Вказане нерухоме майно належить іпотекодавцю на підставі договору купівлі-продажу, посвідченого приватним нотаріусом Криворізького міського нотаріального округу Дніпропетровської області ОСОБА_2 23.05.2007 року за реєстровим №3105, зареєстрованим комунальним підприємством «Криворізьке бюро технічної інвентаризації»24.05.2007 року в книзі №2н, 5н-358, номер запису 564, 1908. (п. 2.1.2 Іпотечного договору).

Пунктом 1.2 Іпотечного договору сторони погодили, що іпотекодавець на підставі цього договору забезпечує як виконання позичальником зобов'язання, так і вимоги іпотекодержателя щодо відшкодування:

- витрат, пов'язаних з пред'явленням вимоги за зобов'язанням і зверненням стягнення на предмет іпотеки;

- витрат на утримання і збереження предмета іпотеки;

- витрат на страхування предмета іпотеки, у випадку, передбаченому п. 4.6 цього договору;

- збитків, завданих внаслідок порушення умов цього договору.

Відповідно до звіту про незалежну оцінку станом на 18.02.2008 року, вартість предмета іпотеки оцінюється сторонами в розмірі 28001523,00 грн. (п. 1.3 Іпотечного договору).

За п.6.2 Іпотечного договору у випадку невиконання або неналежного виконання зобов'язання в цілому або в тій чи іншій його частини, а також у випадку порушення іпотекодавцем будь-яких зобов'язань за іпотечним договором, або якщо гарантії та запевнення, надані іпотекодержателю, не відповідають дійсності, іпотекодержатель має право реалізувати своє право іпотеки та звернути стягнення на предмет іпотеки в порядку, передбаченому Іпотечним договором.

Відповідно до пункту 6.3 Іпотечного договору іпотекодержатель має право вимагати від позичальника дострокового виконання в повному обсязі зобов'язання, а в разі його невиконання -звернути стягнення на предмет іпотеки, незалежно від настання строку виконання зобов'язання та отримати задоволення своїх вимог з вартості предмету іпотеки у наступних випадках:

а) одноразової прострочення сплати процентів за користування кредитом;

б) дострокового розірвання Кредитного договору та (або) витребування кредиту та (або) процентів за користування кредитом відповідно до умов Кредитного договору;

в) у випадках, передбачених п.п. 3.3.5-3.3.7 даного Договору.

У разі порушення зобов'язань по Кредитному договору та/або Іпотечному договору, іпотекодержатель надсилає позичальнику/іпотекодавцю письмову вимогу про усунення порушень У разі порушення іпотекодавцем обов'язків, встановлених іпотечним договором та обов'язків щодо збереження та страхування предмета іпотеки іпотекодержатель може здійснити свої права, визначені ст. 12 Закону України «Про іпотеку»без попереднього повідомлення іпотекодавця, якщо викликана таким повідомленням затримка може спричинити знищення, пошкодження чи втрату предмета іпотеки. (п. 6.8 Іпотечного договору).

21.02.2011 року між публічним акціонерним товариством «БАНК БОГУСЛАВ»(первісний кредитор) та товариством з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами та адміністрування пенсійних фондів «Актив Плюс»(новий кредитор) був укладений договір про відступлення права вимоги (т.1 а.с.74), відповідно до умов якого первісний кредитор передає, а новий кредитор приймає на себе всі без виключення права вимоги первісного кредитора та стає кредитором у зобов'язання за кредитним договором №15/01-КР-24/2008 (про надання відкличної кредитної лінії в національній валюті) від 28.07.2008 року, із змінами та доповненнями до нього, укладеним первісним кредитором з товариством з обмеженою відповідальністю «АГРО-ОЙЛ-КР», в обсязі та на умовах, що існують на момент укладання сторонами цього договору, в загальній сумі 16107003,04 грн., що складається з:

- заборгованості за кредитом в сумі 12499600,00 грн.;

- заборгованості по нарахованим процентам за користування кредитом в сумі 3607403,04 грн. (п.1 договору про відступлення права вимоги за Кредитним договором)

Положення вказаного пункту договору не позбавляються нового кредитора права вимагати від боржника виконання зобов'язань, які виникли та/або виникнуть згідно Кредитного договору після дати укладання сторонами договору про відступлення права вимоги за Кредитним договором.

Пунктом 2 договору про відступлення права вимоги за Кредитним договором сторони погодили, що одночасно з укладанням даного договору здійснюється відступлення права вимоги первісним кредитором новому кредитору права вимоги за Іпотечним договором від 28.07.2008 року, посвідченому приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_6 і зареєстрованому в реєстрі за №6152, укладеного між первісним кредитором та товариством з обмежено відповідальністю «Будтехресурс»в забезпечення виконання зобов'язань боржника за Кредитним договором, згідно окремого договору, що підлягає нотаріальному посвідченню.

Ринкова вартість комплексу, що є предметом іпотеки за Іпотечним договором станом на 18.02.2011 року становить 12000000,00 грн. (п. 3 договору про відступлення права вимоги за Кредитним договором).

Права вимоги за Кредитним договором переходять від первісного кредитора до нового кредитора з моменту підписання уповноваженими представниками сторін договору про відступлення права вимоги за Кредитним договором та нотаріального посвідчення договору про відступлення права вимоги за Іпотечним договором. (п. 7 договору про відступлення права вимоги за Кредитним договором).

Пунктами 8, 9 договору про відступлення права вимоги за Кредитним договором сторони погодили, що первісний кредитор зобов'язаний протягом 5 робочих днів з моменту укладання сторонами договору про відступлення права вимоги за Кредитним договором повідомити боржника про відступлення права вимоги новому кредитору за Кредитним договором шляхом направлення письмового повідомлення на адресу боржника, що зазначена в Кредитному договорі. Сторони домовились, що у відповідності до законодавства України відступлення первісним кредитором новому кредитору права вимоги виконання боржником своїх зобов'язань за Кредитним договором відбувається без отримання згоди боржника.

21.02.2011 року між публічним акціонерним товариством «БАНК БОГУСЛАВ»(первісний іпотекодержатель) та товариством з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами та адміністрування пенсійних фондів «Актив Плюс»(новий іпотекодержатель) був укладений договір про відступлення права вимоги (т.1 а.с.75), посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_7, зареєстрований в реєстрі за №348. Відповідно до умов зазначеного договору первісний іпотекодержатель передає, а новий іпотекодержатель приймає на себе всі без виключення права первісного іпотекодержателя та стає іпотекодержателем у зобов'язанні за іпотечним договором від 28.07.2008 року, посвідченим приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_6 за реєстровим № 6152, укладеним первісним іпотекодержателем з товариством з обмеженою відповідальністю «БУДТЕХРЕСУРС»(іпотекодавець), який є майновим поручителем згідно Іпотечного договору за виконання зобов'язань товариством з обмеженою відповідальністю «АГРО-ОЙЛ-КР»(боржника) за Кредитним договором №15/01-КР-24/2008 від 28.07.2008 року, включаючи, але не обмежуючись, право звернути стягнення на предмет іпотеки у випадках та порядку, передбачених законодавством України та Іпотечним договором. (п.1 договору про відступлення права вимоги за Іпотечним договором).

Відповідно до пункту 4 цього договору про відступлення права вимоги за Іпотечним договором права іпотекодержателя за Іпотечним договором переходять від первісного іпотекодержателя до нового іпотекодержателя з моменту нотаріального посвідчення даного договору.

Відступлення права вимоги, у відповідності до пункту 9 договору про відступлення права вимоги за Іпотечним договором, не тягне за собою жодних змін умов Іпотечного договору, окрім передачі первісним іпотекодержателем своїх прав іпотекодержателя новому іпотекодержателю.

Первісний іпотекодержатель зобов'язаний протягом 5 робочих днів з моменту нотаріального посвідчення договору про відступлення права вимоги повідомити боржника та іпотекодавця про відступлення права вимоги за Іпотечним договором новому іпотекодержателю шляхом направлення письмового повідомлення на адреси боржника та іпотекодавця, що зазначені в Кредитному договорі та Іпотечному договорі. Сторони домовились, що у відповідності до законодавства України відступлення первісним іпотекодержателем новому іпотекодержателю прав за Іпотечним договором відбувається без отримання згоди боржника та іпотекодавця (пункти 5, 6 договору про відступлення права вимоги за Іпотечним договором).

На виконання пунктів 8, 9 договору про відступлення права вимоги за Кредитним договором №15/01-КР-24/2008 від 28.07.2008 року та пунктів 5, 6 договору про відступлення права вимоги за Іпотечним договором від 28.07.2008 року, публічне акціонерне товариство «БАНК БОГУСЛАВ»22.02.2011 року надіслав на адреси товариства з обмеженою відповідальністю «АГРО ОЙЛ-КР»та товариства з обмеженою відповідальністю «БУДТЕХРЕСУРС»повідомлення про відступлення права вимоги у зобов'язанні за Кредитним договором №15/01-КР-24/2008 від 28.07.2008 року про надання відновлювальної відкличної кредитної лінії в національній валюті із змінами та доповненнями до нього та за Іпотечним договором від 28.07.2008 року, посвідченим приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_6 і зареєстрованим в реєстрі за №6152.

Зазначені вище обставини повністю підтверджуються матеріалами справи, обґрунтовано встановлені місцевим господарським судом і відповідають фактичним обставинам.

Відмовляючи в задоволенні позовних вимог, місцевий господарський суд, зокрема, зазначив, що рішенням господарського суду Дніпропетровської області по справі №18/5005/7286/2011 від 15.08.2011 року позовні вимоги ТОВ «БУДТЕХРЕСУРС»задоволені: припинено правовідносини по іпотечному договору від 28.07.2008 року, укладеного між відкритим акціонерним товариством «БАНК БОГУСЛАВ»та товариством з обмеженою відповідальністю «БУДТЕХРЕСУРС», посвідченого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_6, реєстраційний №6152, в забезпечення виконання зобов'язань товариства з обмеженою відповідальністю «АГРО ОЙЛ-КР»за кредитним договором №15/01-КР-24/2008 від 28.07.2008 року, укладеним між відкритим акціонерним товариством «БАНК БОГУСЛАВ»та товариством з обмеженою відповідальністю «АГРО ОЙЛ-КР». Зазначене рішення було скасоване постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 31.10.2011 року, але постановою Вищого господарського суду України від 07.12.2011 року по вказаній справі постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 31.10.2011 року скасовано, а рішення господарського суду Дніпропетровської області від 25.08.2011 року залишено в силі (а. с. 95-106). Дані обставини, на думку господарського суду є підставою для відмови в позові, оскільки «правовідносини за Іпотечним договором, на який Позивач спирається як на підставу своїх позовних вимог, припинені, то й відсутні будь-які цивільні і господарські права і обов'язки щодо нерухомого майна, власником якого є Відповідач-1» . При цьому суд також послався на ст.11 ЦК України, згідно якої у випадках, встановлених актами цивільного законодавства, цивільні права та обов'язки можуть виникати з рішення суду.

З такою позицією господарського суду Дніпропетровської області погодитися не можна, виходячи із наступного:

Частиною 6 ст. 3 Закону України «Про іпотеку»визначено, що у разі порушення боржником основного зобов'язання відповідно до іпотеки іпотекодержатель має право задовольнити забезпечені нею вимоги за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими особами, права чи вимоги яких на передане в іпотеку нерухоме майно не зареєстровані у встановленому законом порядку або зареєстровані після державної реєстрації іпотеки.

Стаття 7 Закону України «Про іпотеку»передбачає, що за рахунок предмета іпотеки іпотекодержатель має право задовольнити свою вимогу за основним зобов'язанням у повному обсязі або в частині, встановленій іпотечним договором, що визначена на час виконання цієї вимоги, включаючи сплату процентів, неустойки, основної суми боргу та будь-якого збільшення цієї суми, яке було прямо передбачене умовами договору, що обумовлює основне зобов'язання.

Майновий поручитель несе відповідальність перед іпотекодержателем за невиконання боржником основного зобов'язання виключно в межах вартості предмета іпотеки. У разі задоволення вимог іпотекодержателя за рахунок предмета іпотеки майновий поручитель набуває права кредитора за основним зобов'язанням (ст. 11 Закону України «Про іпотеку»).

Відповідно до ст.509 Цивільного кодексу України зобов'язанням є правовідношення, в якому одна сторона (боржник) зобов'язана вчинити на користь другої сторони (кредитора) певну дію (передати майно, виконати роботу, надати послугу, сплатити гроші тощо) або утриматися від певної дії, а кредитор має право вимагати від боржника виконання його обов'язку. Зобов'язання виникають з підстав, встановлених статтею 11 цього Кодексу.

Згідно зазначеної статті цивільні права та обов'язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією породжують цивільні права та обов'язки. Підставами виникнення цивільних прав та обов'язків, зокрема, є:… договори та інші правочини.

Отже, зобов'язання особи виникають, у тому числі і із договорів.

Як вбачається із ст.512 ЦК України кредитор у зобов'язанні може бути замінений іншою особою внаслідок: … передання ним своїх прав іншій особі за правочином (відступлення права вимоги -цесія). Цесія не є самостійним правочином, оскільки вона залежить від основного юридичного факту, який її породжує.

При цьому, правочин щодо заміни кредитора у зобов'язанні (цесія) вчиняється у такій самій формі, що і правочин, на підставі якого виникло зобов'язання, право вимоги за яким передається новому кредиторові (ст. 513 ЦК). Як вбачається із матеріалів справи договір про відступлення права вимоги, укладений 21.02.2011 року між Банком і позивачем укладений в нотаріальній формі, його умови відповідають вимогам чинного законодавства.

Відповідно до ст.514 ЦК України до нового кредитора переходять права первісного кредитора у зобов'язанні в обсязі і на умовах, що існували на момент переходу цих прав, якщо інше не встановлено договором або законом. Отже, заміна кредитора не тягне за собою зміни змісту зобов'язання. Тобто новий кредитор отримує право вимагати виплати, наприклад, процентів за користування чужими грошовими коштами в розмірі, що існував на момент підписання договору цесії або переходу до нього прав кредитора іншим чином.

Як було зазначено вище договір про відступлення права вимоги, який є підставою заявлених позовних вимог, укладений 21.02.2011 року. Цей договір був підставою для внесення відповідного запису до Державного реєстру іпотек (т.1 а.с. 76) і Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна (т.1 а.с. 77). Боржник був повідомлений про відступлення права вимоги, що повністю підтверджується матеріалами справи (т.1 а.с. 78-81), хоча в силу ч.1 ст.516 ЦК України заміна кредитора у зобов'язанні здійснюється без згоди боржника, якщо інше не встановлено договором або законом.

Зазначений договір є чинним, не скасований і недійсним у встановленому законом порядку не визнавався, а в силу ст.204 ЦК України правочин є правомірним, якщо його недійсність прямо не встановлена законом або якщо він не визнаний судом недійсним.

Отже, з моменту нотаріального посвідчення зазначеного договору про відступлення права вимоги припинилися правовідносини між публічним акціонерним товариством «БАНК БОГУСЛАВ»і товариством з обмеженою відповідальністю «БУДТЕХРЕСУРС»за іпотечним договором від 28.07.2008 року і виникли правовідносини за цим договором між товариством з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами та адміністрування пенсійних фондів «Актив Плюс»і товариством з обмеженою відповідальністю «БУДТЕХРЕСУРС»за іпотечним договором від 28.07.2008 року.

Зобов'язання відповідача-1 перед позивачем є дійсним і ніким не скасоване, тому позовні вимоги щодо звернення стягнення на предмет іпотеки у зв'язку з невиконанням боржником по кредитному договору своїх обов'язків по погашенню кредиту та процентів за користування ним, є обґрунтованим і таким, що підлягає задоволенню в повному обсязі.

Всі інші позовні вимоги є похідними від основної вимоги і заявлені з метою належного виконання вимоги про звернення стягнення на майно та його продаж, тому також підлягають задоволенню.

Щодо наявності судового рішення та постанови Вищого господарського суду по справі №18/5005/7286/2011, якими припинені правовідносини по іпотечному договору від 28.07.2008 року, то зазначеними рішеннями припинені правовідносини між Банком і відповідачем-1, а у задоволенні позову до позивача (за тим самим договором і з тих самих підстав) взагалі було відмовлено. Отже, станом на день прийняття судового рішення у відповідача-1 є зобов'язання за договором іпотеки саме перед позивачем, тому позовні вимоги є обґрунтованими і такими, що підлягають задоволенню.

На підставі вищевикладеного, керуючись ст.ст. 49, 103-105 ГПК України, Законом України «Про судовий збір», Дніпропетровський апеляційний господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами та адміністрування пенсійних фондів «Актив Плюс»(м. Київ) задовольнити.

Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 20 вересня 2012 року у справі №40/5005/6561/2012 скасувати.

Прийняти нове рішення.

Позовні вимоги задовольнити.

Звернути стягнення на предмет іпотеки комплекс, загальною площею 2040,5 м. кв., який належить товариству з обмеженою відповідальністю «БУДТЕХРЕСУРС»(50069 Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, площа Горького, 2, код ЄДРПОУ 34062248) та складається з: цегляної будівлі в літері "А-3" площею 1823,8 кв.м., цегляних гаражів в літері "Б" площею 122,4 кв.м., металевого кіоску в літері "В" площею 45,9 кв.м., металевого складу в літері "Ж" площею 21,3 кв.м., металевого кіоску в літері "Г" площею 27,1 кв.м., який розташований за адресою: Дніпропетровська область, місто Кривий Ріг, площа Горького, будинок №2 в рахунок погашення заборгованості товариства з обмеженою відповідальністю «АГРО ОЙЛ-КР»(м. Севастополь) перед товариством з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами та адміністрування пенсійних фондів «Актив Плюс»(01030 м. Київ, вул. Богдана Хмельницького, 32, офіс 49, код ЄДРПОУ 32977421) за кредитним договором №15/01-КР-24/2008 (про надання відновлюваної відкличної кредитної лінії в національній валюті) від 28.07.2008 року в розмірі 16107003,04 грн., з яких 12499600,00 грн. заборгованість за кредитом і 3607403,04 грн. заборгованість за відсотками за користування кредитом.

Встановити спосіб звернення стягнення на предмет іпотеки, передбачений статтею 38 Закону України «Про іпотеку»шляхом надання товариству з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами та адміністрування пенсійних фондів «Актив Плюс»(01030 м. Київ, вул. Богдана Хмельницького, 32, офіс 49, код ЄДРПОУ 32977421) права продати від свого імені предмет іпотеки, який складається з: цегляної будівлі в літері "А-3" площею 1823,8 кв.м., цегляних гаражів в літері "Б" площею 122,4 кв.м., металевого кіоску в літері "В" площею 45,9 кв.м., металевого складу в літері "Ж" площею 21,3 кв.м., металевого кіоску в літері "Г" площею 27,1 кв.м., який розташований за адресою: Дніпропетровська область, місто Кривий Ріг, площа Горького, будинок №2 будь-якій особі на підставі договору купівлі-продажу, в тому числі нотаріально посвідченого, з наданням товариству з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами та адміністрування пенсійних фондів «Актив Плюс»(01030 м. Київ, вул. Богдана Хмельницького, 32, офіс 49, код ЄДРПОУ 32977421) всіх повноважень продавця, необхідних для здійснення продажу предмету іпотеки, в тому числі, але не виключно, право подавати на реєстрацію до Комунального підприємства Дніпропетровської обласної ради «Криворізьке бюро технічної інвентаризації»(50065 Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, вул. Димитрова, 34, код ЄДРПОУ 03341799) дубліката правовстановлюючого документу на предмет іпотеки, замовляти та отримувати витяг з Державного реєстру прав власності на нерухоме майно, права подавати та отримувати до/від підприємств, установ та організацій незалежно від форми власності, приватних нотаріусів, будь-яких документів, витягів, довідок, необхідних для укладання договору купівлі-продажу предмету іпотеки, здійснення будь-яких платежів за продавця, а також виконання всіх необхідних дій для укладання договору купівлі-продажу предмету іпотеки.

Встановити початкову ціну предмета іпотеки, який складається з: цегляної будівлі в літері "А-3" площею 1823,8 кв.м., цегляних гаражів в літері "Б" площею 122,4 кв.м., металевого кіоску в літері "В" площею 45,9 кв.м., металевого складу в літері "Ж" площею 21,3 кв.м., металевого кіоску в літері "Г" площею 27,1 кв.м., який розташований за адресою: Дніпропетровська область, місто Кривий Ріг, площа Горького, будинок №2 для його подальшої реалізації на рівні, визначеному у Висновку суб'єкта оціночної діяльності від 26.08.2011 року в розмірі 12000000,00 грн.

Передати в господарське управління товариству з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами та адміністрування пенсійних фондів «Актив Плюс»(01030 м. Київ, вул. Богдана Хмельницького, 32, офіс 49, код ЄДРПОУ 32977421) предмет іпотеки, який складається з: цегляної будівлі в літері "А-3" площею 1823,8 кв.м., цегляних гаражів в літері "Б" площею 122,4 кв.м., металевого кіоску в літері "В" площею 45,9 кв.м., металевого складу в літері "Ж" площею 21,3 кв.м., металевого кіоску в літері "Г" площею 27,1 кв.м., який розташований за адресою: Дніпропетровська область, місто Кривий Ріг, площа Горького, будинок №2 до моменту його продажу, що включає в себе:

- вчинення будь-яких юридичних дій по відношенню до предмета іпотеки, спрямованих на отримання продукції та доходів, забезпечення належного його збереження та використання, в тому числі шляхом укладення будь-яких правочинів, безперешкодного доступу до складових та при належностей предмета іпотеки;

- права щодо зміни режиму охорони предмету іпотеки, зміни зберігачів (охоронців) предмету іпотеки;

- права щодо виселення орендарів (наймачів) предмету іпотеки та інших осіб в будівлях та спорудах, що відносяться до предмету іпотеки;

- права звернення до уповноважених органів та посадових осіб для отримання будь-яких документів, що стосуються предмету іпотеки;

- права укладання у якості орендодавця договорів оренди з фізичними та юридичними особами, та направленням отриманих від управління грошових коштів на задоволення своїх вимог за Кредитним договором.

Зобов'язати Комунальне підприємство Дніпропетровської обласної ради «Криворізьке бюро технічної інвентаризації»(50065 Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, вул. Димитрова, 34, код ЄДРПОУ 03341799):

- зареєструвати дублікат договору купівлі-продажу, посвідченого 23.05.2007 року приватним нотаріусом Криворізького міського нотаріального округу Дніпропетровської області ОСОБА_2 за реєстровим №3105,

- надати товариству з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами та адміністрування пенсійних фондів «Актив Плюс»(01030 м. Київ, вул. Богдана Хмельницького, 32, офіс 49, код ЄДРПОУ 32977421) Витяг з реєстру прав власності на нерухоме майно комплексу, загальною площею 2040,5 м. кв., який складається з: цегляної будівлі в літері "А-3" площею 1823,8 кв.м., цегляних гаражів в літері "Б" площею 122,4 кв.м., металевого кіоску в літері "В" площею 45,9 кв.м., металевого складу в літері "Ж" площею 21,3 кв.м., металевого кіоску в літері "Г" площею 27,1 кв.м., який розташований за адресою: Дніпропетровська область, місто Кривий Ріг, площа Горького, будинок №2 та технічний паспорт (чи його дублікат) на предмет іпотеки, а також здійснити реєстрацію права власності на предмет іпотеки за його покупцем.

Зобов'язати приватного нотаріуса Криворізького міського нотаріального округу Дніпропетровської області ОСОБА_2 (50089 Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, вул. Маршака, 9/39) видати товариству з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами та адміністрування пенсійних фондів «Актив Плюс»(01030 м. Київ, вул. Богдана Хмельницького, 32, офіс 49, код ЄДРПОУ 32977421) дублікат договору купівлі-продажу, посвідченого 23.05.2007 року приватним нотаріусом Криворізького міського нотаріального округу Дніпропетровської області ОСОБА_2 за реєстровим №3105.

Зобов'язати товариство з обмеженою відповідальністю «БУДТЕХРЕСУРС»(50069 Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, площа Горького, 2, код ЄДРПОУ 34062248) видати товариству з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами та адміністрування пенсійних фондів «Актив Плюс»(01030 м. Київ, вул. Богдана Хмельницького, 32, офіс 49, код ЄДРПОУ 32977421) податкову накладну на суму податку на додану вартість на дату укладення договору купівлі-продажу і внести запис про зазначену податкову накладну до Реєстру виданих та отриманих податкових накладних та Єдиного реєстру податкових накладних.

Стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю «БУДТЕХРЕСУРС»(50069 Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, площа Горького, 2, код ЄДРПОУ 34062248) на користь товариства з обмеженою відповідальністю «Компанія з управління активами та адміністрування пенсійних фондів «Актив Плюс»(01030 м. Київ, вул. Богдана Хмельницького, 32, офіс 49, код ЄДРПОУ 32977421) витрати по сплаті судового збору (у тому числі за подання апеляційної скарги) у сумі 98179 грн. 50 коп.

Зобов'язати господарський суд Дніпропетровської області видати накази відповідно до вимог ст.ст.116, 117 ГПК України

(постанова виготовлена у повному обсязі 26.12.2012 року)

Головуючий суддя: О.С.Євстигнеєв

Судді: Л.О. Лотоцька

В.В.Швець