Рішення

від 20.03.2013 по справі 37/5005/5954/2012

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

cpg1251

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

12.03.13р. Справа № 37/5005/5954/2012 За позовом Дочірнього підприємства "Локомотив" Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровське підприємство промислового залізничного транспорту", м. Дніпропетровськ

до Публічного акціонерного товариства "ДТЕК Дніпрообленерго", м. Дніпропетровськ

про скасування рішення про застосування оперативно-господарської санкції

Суддя Коваль Л.А.

Представники:

від позивача: директор Табунець Г.А., наказ № 6 від 24.02.2004р.;

від відповідача: провідний юрисконсульт Козятинський І.П., дов. № 756/1010 від 27.12.2012р.

СУТЬ СПОРУ:

Дочірнє підприємство "Локомотив" Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровське підприємство промислового залізничного транспорту" звернулось до господарського суду з позовом до Публічного акціонерного товариства "ДТЕК Дніпрообленерго" (Публічне акціонерне товариство "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" перейменовано у Публічне акціонерне товариство "ДТЕК Дніпрообленерго", що підтверджується статутом останнього, державну реєстрацію змін до установчих документів проведено 26.06.2012р.) про скасування рішення Публічного акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго", оформленого протоколом від 24.05.2012р. № 5-8 про розрахунок недооблікованої електроенергії у сумі 67 732, 25 грн.

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 14.08.2012р. у даній справі, яке залишено без змін постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 11.10.2012р., в позові відмовлено.

Постановою Вищого господарського суду України від 24.12.2012р. постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 11.10.2012р. та рішення господарського суду Дніпропетровської області від 14.08.2012р. у справі № 37/5005/5954/2012 скасовано, справу передано на новий розгляд до господарського суду Дніпропетровської області.

Ухвалою господарського суду від 17.01.2013р. справу прийнято до провадження новим складом суду.

Позовні вимоги мотивовані тими обставинами, що 24.03.2012р. представниками відповідача проведено перевірку дотримання позивачем правил користування електричною енергією на об'єкті, розташованому за адресою: вул. Будівельників, 45 у м. Дніпропетровськ, за результатами якої виявлено порушення позивачем п.п. 3.34., 6.40. Правил користування електричною енергією, яке полягає у порушенні роботи приладу обліку; при перевірці зразковим приладом погрішність обліку складає мінус 68, 0 %. За фактом виявленого порушення складено акт про порушення Д № 002235. За результатами проведеної експертизи приладу обліку складно акт проведення експертизи лічильника № 001125 від 12.04.2012р. За висновком, наведеним в акті, лічильник недовраховує спожиту електроенергію; до кіл вторинних обмоток вимірювальних трансформаторів струму фаз А, В, С вмонтовано радіокерований пристрій. Акт про порушення правил користування електричною енергією розглянутий на засіданні комісії відповідача, про що складено протокол № 5-8 від 24.05.2012р. Комісія прийняла рішення про нарахування позивачу вартості недоврахованої електроенергії у сумі 67 732, 25 грн. На оплату зазначеної суми постачальник електроенергії виставив споживачу рахунок № 41-42.01/5/Д№002235 від 24.05.2012р. Позивач вважає, що рішення комісії від 24.05.2012р. про нарахування вартості недоврахованої електроенергії не відповідає вимогам законодавства, ґрунтується на відомостях, що не відповідають дійсності. Так, позивач зазначає, що прилад обліку електроенергії встановлений у ТП-310, яка належить Закритому акціонерному товариству "Підприємство з експлуатації електричних мереж "Центральна енергетична компанія" та розташована на території іншого підприємства - Товариства з обмеженою відповідальністю НВП "Дніпробудкомплект". Позивач не має вільного доступу до зазначеної ТП-310. У відповідності з положеннями Правил користування електричною енергією відповідальність за технічний стан засобів обліку несе та організація, на балансі якої вони перебувають, або організація, яка здійснює їх експлуатацію на підставі відповідного договору. Відповідальність за збереження і цілісність розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб (відбитків тавр) відповідно до акту про пломбування покладається на власника (користувача) електроустановки або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені. Окрім того, за доводами позивача, обсяг споживання електричної енергії позивачем до моменту складання спірного акту про порушення та після його складання не змінився.

Відповідач з доводами позивача не погоджується, проти позову заперечує. Відповідач вважає, що факт втручання в роботу засобів обліку електроенергії позивачем з метою заниження показів електролічильника підтверджений відповідним актом та є доведеним. Окрім того, згідно з додатком № 10 (Загальна схема електропостачання) до договору про постачання електричної енергії, укладеного між позивачем та відповідачем, відповідальність за прилад обліку електричної енергії покладається на позивача. Також, між позивачем та ЗАТ "Підприємство з експлуатації електричних мереж "Центральна енергетична компанія" укладено договір про технічне забезпечення електропостачання споживача від 10.12.2008р. № 306. Відповідно до п. 4 додатку № 1 до договору про технічне забезпечення споживач (позивач) несе відповідальність за електрокабель 04 КВ, РБ-15, прилади обліку ТП-310 до РП-1 ДП "Локомотив". Згідно з актом про пломбування від 22.05.2009р. електролічильник та пломби передані на збереження позивачу без механічних пошкоджень, позивач попереджений про відповідальність, передбачену ст. 27 Закону України "Про електроенергетику", а саме за несанкціонований доступ до приладів обліку та ланцюгів обліку, втручання в роботу обліку електричної енергії, порушення цілісності пломб і пломбувального матеріалу, пошкодження приладів обліку. Таким чином, за доводами відповідача, на підставі проведеної експертизи лічильника електроенергії та у зв'язку з тим, що відповідальність за збереження пломб, які передані йому на збереження відповідно до Правил користування електричною енергією та умов договору, покладена на позивача рішенням комісії по розгляду спірного акту про порушення, оформленим протоколом № 5-8 від 24.05.2012, позивачу правомірно нарахована вартість недоврахованої електричної енергії згідно із п. 2.5 та за формулою 2.5 Методики визначення обсягу та вартості електроенергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією.

Ухвалою господарського суду від 05.02.2013р. у судове засідання, призначене для розгляду справи на 21.02.2013р. о 10:30 год., викликано працівника - компетентного спеціаліста Закритого акціонерного товариства "Підприємство з експлуатації електричних мереж "Центральна енергетична компанія" для надання пояснень щодо можливості доступу позивача у справі до засобу обліку та ТП 310.

Закрите акціонерне товариство "Підприємство з експлуатації електричних мереж "Центральна енергетична компанія" явку у судове засідання викликаної особи не забезпечило, однак надало письмові пояснення щодо договірних відносин з позивачем про технічне забезпечення електропостачання споживача.

Суд відкладав розгляд справи з 05.02.2013р. на 21.02.2013р.

У судовому засіданні 21.02.2013р. оголошено перерву на 12.03.2013р.

У судовому засіданні 12.03.2012р. оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, господарський суд, -

ВСТАНОВИВ:

13.04.2009р. Відкрите акціонерне товариство "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" (постачальник), яке змінило найменування на Публічне акціонерне товариство "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго", а останнє перейменовано на Публічне акціонерне товариство "ДТЕК Дніпрообленерго", що підтверджується його статутом, державну реєстрацію змін до установчих документів проведено 26.06.2012р., та Дочірнє підприємство "Локомотив" Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровське підприємство промислового залізничного транспорту" (споживач) уклали договір про постачання електричної енергії № 10931/41-42, за умовами якого (розділ 1) постачальник продає електричну енергію споживачу для забезпечення потреб електроустановок споживача з приєднаною потужністю 60, 0 кВт, величини якої по площадках вимірювання та точках продажу визначені додатком "Графік зняття показів засобів обліку електричної енергії", а споживач оплачує постачальнику вартість використаної (купленої) електричної енергії та здійснює інші платежі згідно з умовами договору. Точка (точки) продажу електричної енергії - межа балансової належності, на якій відбувається перехід права власності на електричну енергію, визначена додатками "Акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін" між постачальником та споживачем та "Загальна схема електропостачання", які є невід'ємною частиною договору.

Відповідно до п. 2.1. наведеного договору під час виконання його умов, а також вирішення всіх питань, що не обумовлені ним, сторони зобов'язуються керуватися чинним законодавством України та Правилами користування електричною енергією.

Підпунктом 4.2.3. пункту 4.2. договору передбачено, що споживач сплачує постачальнику вартість недоврахованої електроенергії, розраховану відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 4 травня 2006 року № 562, зокрема, у разі пошкодження засобів обліку електроенергії, втручання в їх роботу, пошкодження та (або) зняття пломб з засобів обліку.

Споживач несе відповідальність за технічний стан розрахункових засобів обліку та пломб на них, які знаходяться на його території, забезпечує їх охорону та збереження (підпункт 4.2.4. пункту 4.2. договору).

Відповідно до акту розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін (додаток № 2 до договору) до балансової належності основного споживача (Закритого акціонерного товариства "Підприємство з експлуатації електричних мереж "Центральна енергетична компанія") віднесено ТП-310, РП-04кВ, РБ-15; до балансової належності споживача (Дочірнього підприємства "Локомотив" Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровське підприємство промислового залізничного транспорту") віднесено електрокабель 04 кВ, РБ-15, РП-04 кВ, прилади обліку ТП-310 до РП-1 Дочірнього підприємства "Локомотив" Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровське підприємство промислового залізничного транспорту". Межа відповідальності за стан та обслуговування електромереж та установок встановлюється на наконечниках електрокабелю РП-04 кВ, РБ-15, ТП-310.

Також, з метою забезпечення технічної передачі електроенергії споживачу між Закритим акціонерним товариством "Підприємство з експлуатації електричних мереж "Центральна енергетична компанія" (власник мереж) та Дочірнім підприємством "Локомотив" Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровське підприємство промислового залізничного транспорту" (споживач) укладено договір про технічне забезпечення електропостачання споживача № 306 від 10.12.2008р.

Додатком № 1 до цього договору є акт розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін. Балансова належність електромереж та установок за наведеним актом розмежована між власником мереж та споживачем таким же чином як і за актом розмежування балансової належності електромереж та експлуатаційної відповідальності сторін, який є додатком № 2 до договору про постачання електричної енергії № 10931/41-42 від 13.04.2009р., укладеного між Відкритим акціонерним товариством "Енергопостачальна компанія "Дніпрообленерго" та Дочірнім підприємством "Локомотив" Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровське підприємство промислового залізничного транспорту".

Згідно акту про пломбування засобів обліку споживача - Дочірнього підприємства "Локомотив" Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровське підприємство промислового залізничного транспорту" за адресою: вул. Будівельників, 45 від 22.05.2009р. споживач прийняв на відповідальне зберігання всі пломби, індикатори встановлені на вказаних у цьому акті засобах обліку (лічильник електроенергії типу НІК 2301 АП1, заводський номер 0091195) і на перерахованому устаткуванні і несе повну відповідальність згідно ст. 27 Закону України "Про електроенергетику", Правил користування електричною енергією та умов договору на постачання електричної енергії, а саме за несанкціонований доступ до приладів і ланцюгів обліку, втручання в роботу обліку електроенергії, порушення цілісності пломб та пломбувального матеріалу, пошкодження приладів обліку.

Відповідно до листа, вих. № 07/08-2012-1 від 07.08.2012р. (а.с. 103, т. 1), підписаного Черепановою М.Л. та наданого до матеріалів справи разом з супровідним листом позивачем у справі (у супровідному листі зазначено, що Черепанова М.Л. є директором ТОВ НВП "Дніпробудкомплект" - товариства, на території якого знаходиться ТП -310) ТП-310 знаходиться на території Черепанової М.Л.; відповідно до договору земельного сервітуту № 052 від 29.02.2008р., укладеного з ЗАТ "Підприємство з експлуатації електричних мереж "Центральна енергетична компанія", останньому надано право на прокладення та експлуатацію ліній електропередач, зв'язку та інших лінійних комунікацій, а також допуск робітників компанії для обслуговування ТП на даній території.

24.03.2012р. представниками 5-го району електричних мереж Дніпропетровських міських електричних мереж Публічного акціонерного товариства "ДТЕК Дніпрообленерго" за участю споживача проведено перевірку дотримання споживачем - Дочірнім підприємством "Локомотив" Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровське підприємство промислового залізничного транспорту" правил користування електричною енергією на об'єкті, розташованому за адресою: вул. Будівельників, 45. Перевіркою встановлено порушення споживачем п.п. 3.34., 6.40. Правил користування електричною енергією, яке полягає у порушенні роботи приладу обліку; при перевірці зразковим лічильником РWS 2.3. № 29925 похибка складає мінус 68,00%.

Порушення установлених пломб Актом про порушення не встановлено.

Лічильник електроенергії типу НІК 2301 АП1 заводський номер 0091195 знятий, укладений в пакет, пакет опломбований пломбою 0000026858.

Про виявлене порушення складено Акт про порушення Д № 002235 від 24.03.2012р. (далі -Акт про порушення).

Акт про порушення підписано трьома представниками постачальника електроенергії, які проводили перевірку, та представником споживача.

Представник споживача Акт про порушення підписав з зауваженнями наступного змісту: споживач ДП "Локомотив" не має доступу до ТП-310, лічильник споживачем не встановлювався, пломби не порушені.

В цю ж дату, тобто 24.03.2012р., складено акт про направлення на експертизу лічильника електроенергії типу НІК 2301 АП1 заводський номер 0091195 з метою виявлення втручання в роботу лічильника.

За результатами проведеної комісією ЦРПО ЦСЕПО постачальника електроенергії у складі заступника начальника ЦСЕПО, представника постачальника електричної енергії, представника територіального органу Держспоживстандарту за участю представника споживача експертизи лічильника електроенергії складено акт проведення експертизи лічильника електроенергії № 001125 від 12.04.2012р.

Відповідно до висновку, наведеного в акті експертизи лічильника електроенергії, лічильник № 0091195 типу НІК 2301 АП1 визнано непридатним для подальшої експлуатації. Заниження показів лічильника здійснювалось таким чином: лічильник недовраховує спожиту електроенергію; до кіл вторинних обмоток вимірювальних трансформаторів струму фаз А, В, С вмонтовано радіокерований пристрій. Також, в акті зазначено, що пломби лічильника мають ознаки підробки. Результати повірки лічильника, наведені в протоколі від 12.04.2012р., не відповідають вимогам ГОСТу 30207.

Представник споживача підписав акт проведення експертизи лічильника електроенергії з особливою думкою: з висновком проведеної експертизи не згоден; доступу до ТП 310, де знаходиться лічильник, не маємо, лічильник споживач не придбавав та не встановлював; згідно акту всі пломби були на місці, не порушені.

24.05.2012р. Акт про порушення розглянутий на засіданні комісії постачальника електричної енергії по розгляду акта про порушення Правил користування електричною енергією споживачем - юридичною особою.

Комісія у зв'язку з порушенням позивачем Правил користування електричною енергією, яке полягає у порушенні роботи приладу обліку, при повірці зразковим лічильником РWS похибка склала мінус 68,0%, прийняла рішення про нарахування позивачу за період з 22.05.2009р. (дата останньої технічної перевірки точки обліку) по 24.03.2012р. за встановленою договірною потужністю споживача (Р дог. = 60 кВт) згідно з пунктом 2.5. та за формулою № 2.5. Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, за недовраховану електроенергію 67 732, 25 грн.

Фактично, як вбачається з розрахунку величини вартості недоврахованої електроенергії, розрахунок проведено за формулою 2.4. Методики.

Рішення комісії оформлене протоколом засідання комісії № 5-8 від 24.05.2012р.

Представник споживача підписав протокол засідання комісії з зауваженнями: з рішенням комісії не згоден; доступу до ТП-310 у підприємства немає; пломби всі були на місці та не порушені; споживання електроенергії за новим лічильником не змінилось протягом двох місяців.

На оплату вартості недоврахованої електричної енергії споживачу (позивачу) виставлено рахунок від 24.05.2012р. № 41-42.01/5/Д№002235 на суму 67 732, 25 грн.

Позивач не погоджується з прийнятим рішенням про нарахування вартості недоврахованої електричної енергії, що і є причиною спору.

Статтею 26 Закону України "Про електроенергетику" та пунктом 1.3. Правил користування електричною енергією, затверджених постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України № 28 від 31.07.1996р, зареєстровано в Міністерстві юстиції України 02.08.1996р. за № 417/1442, у редакції постанови Національної комісії регулювання електроенергетики України № 910 від 17.10.2005р., зареєстровано в Міністерстві юстиції України 18.11.2005р. за № 1399/11679, які регулюють взаємовідносини, що виникають в процесі продажу і купівлі електричної енергії між виробниками або постачальниками електричної енергії та споживачами (на роздрібному ринку електричної енергії), а їх дія поширюється на всіх юридичних осіб та фізичних осіб (крім населення), встановлено, що споживання електричної енергії можливе лише на підставі договору з енергопостачальником.

Також, відповідно до ст. 26 Закону України "Про електроенергетику" споживач енергії зобов'язаний додержуватися вимог нормативно-технічних документів та договору про постачання енергії, споживач енергії несе відповідальність за порушення умов договору з енергопостачальником та правил користування електричною енергією згідно із законодавством України.

Стаття 27 Закону України "Про електроенергетику" передбачає, що правопорушення в електроенергетиці тягне за собою встановлену законодавством України цивільну, адміністративну і кримінальну відповідальність. Правопорушеннями в електроенергетиці є, зокрема, крадіжка електроенергії, самовільне підключення до об'єктів електроенергетики і споживання енергії без приладів обліку, пошкодження приладів обліку, порушення правил користування енергією.

У разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006р. № 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006р. за № 782/12656 (п. 6.40. Правил користування електричною енергією).

Відповідно до статті 235 ГК України за порушення господарських зобов'язань до суб'єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції - заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов'язання, що використовуються самими сторонами зобов'язання в односторонньому порядку. До суб'єкта, який порушив господарське зобов'язання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором.

Частиною 1 статті 236 ГК України встановлено види оперативно-господарських санкцій, серед яких, зокрема, встановлення в односторонньому порядку на майбутнє додаткових гарантій належного виконання зобов'язань стороною, яка порушила зобов'язання: зміна порядку оплати продукції (робіт, послуг), переведення платника на попередню оплату продукції (робіт, послуг) або на оплату після перевірки їх якості тощо.

Згідно з частиною 2 вищезазначеної статті Господарського кодексу України перелік оперативно-господарських санкцій, встановлений у її першій частині, не є вичерпним. Сторони можуть передбачити у договорі також інші оперативно-господарські санкції.

Зі змісту вказаних положень чинного законодавства, умов укладеного між позивачем та відповідачем договору про постачання електричної енергії вбачається, що рішення комісії постачальника електричної енергії про нарахування споживачу вартості недоврахованої електроенергії у сумі 67 732, 25 грн. є саме оперативно-господарською санкцією.

За частиною 2 статті 237 ГК України порядок застосування сторонами конкретних оперативно-господарських санкцій визначається договором. У разі незгоди з застосуванням оперативно-господарської санкції заінтересована сторона може звернутися до суду з заявою про скасування такої санкції та відшкодування збитків, завданих її застосуванням.

Підставою для застосування оперативно-господарських санкцій є факт порушення господарського зобов'язання другою стороною. Оперативно-господарські санкції застосовуються стороною, яка потерпіла від правопорушення, у позасудовому порядку та без попереднього пред'явлення претензії порушнику зобов'язання (ч. 1 ст. 237 ГК України).

Відповідно до п. 6.41. Правил користування електричною енергією, у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень.

Також, п. 6.41. Правил користування електричною енергією містить певні вимоги щодо порядку складання та змісту акту порушень. В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. Акт підписується представником постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) та представником споживача. Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в акті.

Відповідно до ч. 1 п. 6.42. Правил користування електричною енергією на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків.

Рішення комісії оформляється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачу. Разом з протоколом споживачу надаються розрахунок величини вартості та розрахункові документи для оплати недоврахованої електричної енергії та/або збитків (ч. 4 п. 6.42. Правил користування електричною енергією).

Споживач має оплатити розрахункові документи за недовраховану електричну енергію протягом 30 календарних днів від дня отримання рахунка (п. 6.43. Правил користування електричною енергією).

Як встановлено вище, Актом про порушення встановлене порушення роботи засобу обліку; при перевірці зразковим лічильником РWS 2.3. № 29925 похибка складає мінус 68,00%. Порушення установлених пломб Актом про порушення не встановлено. З метою виявлення втручання в роботу лічильника електроенергії лічильник типу НІК 2301 АП1 заводський номер 0091195 був направлений на експертизу.

Відповідно до пункту 3.30. Правил користування електричною енергією експертиза засобу обліку в частині дослідження його відповідності нормованим метрологічним характеристикам та умовам експлуатації здійснюється у присутності уповноважених представників власника засобу обліку або організації, яка відповідає за його збереження, постачальника електричної енергії, електропередавальної організації, представника територіального органу, уповноваженого центральним органом виконавчої влади у сфері метрології на проведення державних приймальних і контрольних випробувань і повірки засобів вимірювальної техніки та на проведення атестації методик виконання вимірювань, що використовуються у сфері та/або поза сферою поширення державного метрологічного нагляду.

Проведеною експертизою лічильника встановлено, що лічильник недовраховує спожиту електроенергію; до кіл вторинних обмоток вимірювальних трансформаторів струму фаз А, В, С вмонтовано радіокерований пристрій. Лічильник визнано непридатним для подальшої експлуатації. Також, в акті проведення експертизи лічильника зазначено, що пломби лічильника мають ознаки підробки.

Відповідно до підпункту 3 пункту 2.1. Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, Методика застосовується на підставі акта про порушення та в разі виявлення пошкодження приладів обліку (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу тощо), інших дій споживача, які призвели до зміни показів приладів обліку (фіксація індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів (у разі підтвердження факту встановлення та передачі на збереження споживачу цього індикатора), використання фазозсувного трансформатора тощо).

Позивач при підписанні спірного Акту про порушення, акту проведення експертизи лічильника електроенергії та протоколу засідання комісії по розгляду акта про порушення Правил користування електричною енергією споживачем - юридичною особою зазначав про відсутність факту пошкодження пломб та про неможливість доступу позивача до ТП-310, у якій встановлений засіб обліку.

За визначеннями, наведеними в пункті 1.2. Правил користування електричною енергією, експертиза засобу обліку це комплекс заходів, які здійснюються з метою отримання даних щодо цілісності пломб, якими опломбовується засіб обліку, їх відповідності пломбам заінтересованих організацій, відповідності засобу обліку метрологічним характеристикам та умовам експлуатації.

Відповідно до пункту 3.30. Правил користування електричною енергією експертиза засобу обліку в частині дослідження матеріалів, речовин, з яких виготовлені засіб обліку та/або пломби, здійснюється спеціалізованими організаціями, які мають право на виконання таких робіт.

Окрім того, відповідно до п. 2.1. Методики у разі незгоди споживача із зафіксованим в акті про порушення фактом пошкодження пломб та/або приладів обліку факт пошкодження установлюється експертизою, проведеною відповідно до законодавства. До отримання енергопостачальною компанією результатів експертизи Методика не застосовується.

Зі змісту наведених правових норм вбачається, що проведення експертизи засобу обліку спеціалізованою організацією передбачено лише у разі дослідження матеріалів, речовин, з яких виготовлені засіб обліку та/або пломби, а експертиза засобу обліку в частині дослідження його відповідності нормованим метрологічним характеристикам та умовам його експлуатації не потребує проведення її спеціалізованою організацією.

З огляду на наведене, акт проведення експертизи лічильника електроенергії № 001125 від 12.04.2012р. в частині встановлення ознак підробки пломб лічильника не може бути належним доказом пошкодження пломб приладу обліку, оскільки зазначені обставини встановлені неповноважними особами, без проведення експертизи спеціалізованою організацією відповідно до законодавства.

Висновок, наведений в акті про проведення експертизи лічильника електроенергії про те, що заниження показів лічильника здійснювалось шляхом: "до кіл вторинних обмоток вимірювальних трансформаторів струму фаз А, В, С вмонтовано радіокерований пристрій", за відсутності належним чином встановленого факту пошкодження пломб приладу обліку та можливості втручання в роботу засобу обліку без порушення пломб, не є достатнім доказом порушення позивачем господарського зобов'язання. Невідповідність лічильника метрологічним характеристикам без встановлення фактів пошкодження цілісності пломб лічильника та втручання споживача в роботу приладу обліку не є підставою для застосування Методики та для застосування до позивача оперативно-господарської санкції у вигляді нарахування вартості недоврахованої електричної енергії.

З наведених вище норм законодавства вбачається, що відповідальність у вигляді перерахунку кількості спожитої енергії відповідно до законодавства України споживач несе у тому випадку коли саме його протиправні дії призвели до порушення роботи засобу обліку.

Окрім того, відповідно до наданих позивачем актів про використану електричну енергію за 2011-2012рр. обсяги споживання електроенергії в період роботи спірного лічильника електроенергії типу НІК 2301 АП1 № 0091195 та нового лічильника, встановленого після зняття попереднього, не мають значних відхилень, які б свідчили про заниження споживачем показів лічильника.

Враховуючи встановлені обставини справи, наведені положення законодавства, рішенням комісії постачальника електроенергії до позивача неправомірно застосована оперативно-господарська санкція у вигляді нарахування вартості недоврахованої електричної енергії у загальній сумі 67 732, 25 грн., а саме за відсутності встановленого належним чином факту порушення господарського зобов'язання, що є підставою для її скасування.

Заявлені позивачем вимоги є правомірними та підлягають задоволенню.

Також, з огляду на наведене вище, суд відхиляє доводи відповідача у справі.

Суд не вбачає підстав для призначення у справі судової трасологічної експертизи з метою встановлення цілісності пломб засобу обліку, оскільки відповідна експертиза, враховуючи заперечення позивача щодо втручання ним в роботу засобу обліку, доводи про цілісність пломб, повинна була бути проведена до прийняття рішення постачальником електроенергії про застосування оперативно-господарської санкції. Окрім того, пломби, які були встановлені на приладі обліку на час складання Акта про порушення, враховуючи проведення експертизи лічильника електроенергії комісією постачальника електричної енергії, перебувають у зміненому стані в порівнянні з тим, який був до проведення експертизи.

Відповідно до ст. 49 ГПК України понесені позивачем судові витрати, у тому числі за подачу апеляційної та касаційної скарги, підлягають стягненню з відповідача на користь позивача.

Наведене узгоджується з п. 4.4. постанови пленуму Вищого господарського суду України від 21.02.2013р. № 7 "Про деякі питання практики застосування розділу VI Господарського процесуального кодексу України".

На підставі п. 1 ч. 1 ст. 7 Закону України "Про судовий збір" зайво сплачений позивачем судовий збір згідно квитанції № 198 від 20.06.2012р. у сумі 536, 50 грн., квитанції № 255 від 29.08.2012р. у сумі 268, 25 грн., квитанції № 367 від 01.11.2012р. у сумі 53, 65 грн. підлягає поверненню позивачу.

Керуючись ст.ст. 1, 33, 34, 43, 44, 49, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

ВИРІШИВ:

Позов задовольнити повністю.

Скасувати оперативно-господарську санкцію, застосовану до Дочірнього підприємства "Локомотив" Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровське підприємство промислового залізничного транспорту" рішенням комісії Публічного акціонерного товариства "ДТЕК Дніпрообленерго" в особі 5-го району електричних мереж Дніпропетровських міських електричних мереж, оформленим протоколом № 5-8 від 24.05.2012р. засідання комісії по розгляду акта про порушення Правил користування електричною енергією споживачем - юридичною особою, у вигляді нарахування вартості недоврахованої електроенергії у сумі 67 732, 25 грн.

Стягнути з Публічного акціонерного товариства "ДТЕК Дніпрообленерго" (49107, м. Дніпропетровськ, шосе Запорізьке, буд. 22, ідентифікаційний код 23359034) на користь Дочірнього підприємства "Локомотив" Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровське підприємство промислового залізничного транспорту" (49089, м. Дніпропетровськ, вул. Будівельників, буд. 45, ідентифікаційний код 30816391) витрати на оплату судового збору за подання позовної заяви у сумі 1 073 (одна тисяча сімдесят три) грн. 00 коп., витрати на оплату судового збору за подання апеляційної скарги у сумі 536 (п'ятсот тридцять шість) грн. 50 коп., витрати на оплату судового збору за подання касаційної скарги у сумі 751 (сімсот п'ятдесят одна) грн. 10 коп.,

про що видати наказ після набрання рішенням законної сили.

Повернути Дочірньому підприємству "Локомотив" Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровське підприємство промислового залізничного транспорту" (49089, м. Дніпропетровськ, вул. Будівельників, буд. 45, ідентифікаційний код 30816391) з державного бюджету зайво сплачений згідно квитанції № 198 від 20.06.2012р., яка міститься в матеріалах справи, судовий збір за подання позовної заяви у сумі 536 (п'ятсот тридцять шість) грн. 50 коп.

Повернути Дочірньому підприємству "Локомотив" Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровське підприємство промислового залізничного транспорту" (49089, м. Дніпропетровськ, вул. Будівельників, буд. 45, ідентифікаційний код 30816391) з державного бюджету зайво сплачений згідно квитанції № 255 від 29.08.2012р., яка міститься в матеріалах справи, судовий збір за подання апеляційної скарги у сумі 268 (двісті шістдесят вісім) грн. 25 коп.

Повернути Дочірньому підприємству "Локомотив" Товариства з обмеженою відповідальністю "Дніпропетровське підприємство промислового залізничного транспорту" (49089, м. Дніпропетровськ, вул. Будівельників, буд. 45, ідентифікаційний код 30816391) з державного бюджету зайво сплачений згідно квитанції № 367 від 01.11.2012р., яка міститься в матеріалах справи, судовий збір за подання касаційної скарги у сумі 53 (п'ятдесят три) грн. 65 коп.

Суддя Л.А. Коваль

Повне рішення складено 18.03.2013р.