Вирок

від 03.07.2013 по справі 621/488/13-к

ЗМІЇВСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД ХАРКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

№621/488/13-к

Пр.1-кп/621/621/35/2013

ВИРОК

Іменем України

03.07.2013 року м. Зміїв

Зміївський районний суд Харківської області у складі:

головуючого судді - Вельможної І.В.,

за участю: секретаря судового засідання - Зубенко Л.С.,

сторін кримінального провадження: прокурора Власенко М.С.,

захисника - адвоката ОСОБА_1,

обвинуваченого -ОСОБА_2,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в залі суду кримінальне провадження №12012220300000111, яке надійшло з обвинувальним актом по обвинуваченню

ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця м. Київ, що проживає без реєстрації в АДРЕСА_1, не має зареєстрованого місця проживання, громадянина України, з середньою-технічною освітою, розлученого, директора ТОВ «Інтерканат», в силу ст. 89 КК України не судимого,

у злочині, передбаченому ч. 2 ст. 205 КК України,

ВСТАНОВИВ:

В першій половині вересня 2011 року ОСОБА_2, у м. Києві, бажаючи здійснювати діяльність із незаконного переведення безготівкових грошових коштів в готівку та не маючи наміру здійснювати реальну фінансово-господарську діяльність, передбачену в реєстраційних документах товариства з обмеженою відповідальністю «Інтерканат» ( далі - ТОВ «Інтерканат» ) та законодавством України, вступив в злочинну змову із невстановленою слідством особою з метою придбання шляхом переоформлення та реєстрації на його ім'я в органах державної влади суб'єкта підприємницької діяльності - юридичної особи, погодившись з корисливих мотивів підписати необхідні реєстраційні та установчі документи підприємства за обіцяну грошову винагороду, усвідомлюючи при цьому протиправний характер запропонованих йому дій, як майбутнього засновника і керівника створюваного ним підприємства, з розумінням того, що підприємство реєструється на нього.

Таким чином, ОСОБА_2 згідно попередньої домовленості з невстановленою слідством особою, приймаючи участь в реалізації спільного злочинного наміру, спрямованого на придбання та переоформлення на його ім'я суб'єкту підприємницької діяльності - ТОВ «Інтерканат» (дата утворення - 26.04.2007 року, номер запису в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців 1 070 102 0000 028011, код ЄРДПОУ № 35057878), з метою прикриття незаконної діяльності, передав невстановленій слідством особі копію власного паспорту громадянина України та довідку про присвоєння ідентифікаційного номеру, після чого 22 вересня 2011 року, знаходячись в приміщенні державного нотаріуса Шостої Київскої державної нотаріальної контори за адресою: вул. Інститутська, 13-а м.Києва, підписав попередньо складені невстановленою слідством особою документи: -протокол № 7 від 19.09.2011 року загальних зборів учасників ТОВ «Інтерканат», згідно якого приступив до виконання обов'язків директора, -протокол № 8 Загальних зборів учасників ТОВ «Інтерканат», згідно якого йому передано 100 відсотків статутного капіталу, -статут даного підприємства, що містили завідомо неправдиві відомості про мету і предмет діяльності товариства, місцезнаходження товариства, розмір майнового внеску та статутного капіталу.

20.09.2011 року Печерською районною в місті Києві державною адміністрацією на підставі наданих підписаних ОСОБА_2 установчих документів за номером запису 10000984875 в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців внесені зміни до відомостей про ТОВ «Інтерканат».

23.09.2011 року ТОВ «Інтерканат» зі змінами про його відомості на підставі наданих підписаних ОСОБА_2 установчих документів взято на облік в органах Державної податкової інспекції у Печерському районі м. Києва.

4 жовтня 2011 року за заявою директора ТОВ «Інтерканат» ОСОБА_2 на підставі договору № 9421 від 4.10.2011 року відкрито банківський рахунок № 2600730109421 в ПАТ «Європейський газовий банк».

Незважаючи на те, що ТОВ «Інтерканат» зареєстроване в державних органах влади, як суб'єкт підприємницької діяльності - юридична особа, ОСОБА_2 взяв участь в його придбанні не з метою здійснення підприємницької діяльності, як передбачено його статутом, а з метою використання його в подальшому, за попередньою змовою із невстановленою слідством особою для прикриття незаконної діяльності щодо транзиту грошових коштів при переведенні безготівкових грошових коштів в готівку для мінімізації податкових зобов'язань, можливість здійснювати яку вони здобули, зареєструвавши підприємство в органах державної влади, отримавши його установчі, реєстраційні і банківські документи, а також печатку та доступ до банківського рахунку вищезазначеного підприємства. При цьому у порушення вимог ст. 9.11 статуту ТОВ «Інтерканат» директор товариства ОСОБА_2 не може бути одночасно учасником Товариства або головою Товариства. Таким чином ОСОБА_2 та невстановлена слідством особа порушили норми законодавчих актів України, які регулюють порядок створення та діяльності суб'єктів підприємництва, а саме,

- статті 1 Закону України «Про підприємництво»№698-ХІІ від 02.07.1991 року із змінами і доповненнями, яка визначає, що підприємництво - це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик діяльність з метою виробництва продукції, виконання робіт, чи надання послуг та заняття торгівлею з метою одержання прибутку;

- статті 14 Закону України «Про підприємництво»№698-ХІІ від 02.07.1991 року із змінами і доповненнями, яка визначає, що управління підприємством здійснюється відповідно до статуту на основі поєднання прав власника, щодо господарського використання свого майна. Власник здійснює свої права по управлінню підприємством безпосередньо, або через уповноважені ним органи;

- пункту 3 статті 8 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» №996-ХІV від 16.07.1999 року із змінами і доповненнями, яким передбачено, що власник, або уповноважена ним службова особам підприємства повинні організовувати бухгалтерський облік на підприємстві та забезпечити фіксування здійснення всіх господарських операцій у первинних документах;

- пункту 1 статті 9 Закону України «Про систему оподаткування»№1251-ХІІ від 25.06.1991 року із змінами і доповненнями, яким встановлено, що підприємство повинно сплачувати до бюджету належні податки і збори (обов'язкові платежі) в установлені законом терміни;

- статті 8 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців»№775-ІV від 15.05.2003 року із змінами і доповненнями, якою передбачено, що установчі документи (установчий договір, статут або засновницькій договір, положення) юридичної особи, які подаються державному реєстратору, повинні містити відомості, передбачені законом;

- пункту 3 статті 8 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців»№775-ІV від 15.05.2003 року із змінами і доповненнями, яким визначено, що відповідальність за відповідність установчих документів законодавству несуть засновники (учасники) юридичної особи;

- статті 4 Закону України «Про господарські товариства»№1576-ХІІ від 19.09.1991 року, якою встановлено, що товариства з обмеженою відповідальністю створюються і діють на підставі установчого договору і статуту, їх установчі документи повинні містити відомості про вид товариства, предмет і цілі його діяльності, склад засновників та учасників, найменування та місцезнаходження, розмір та порядок утворення статутного фонду, порядок розподілу прибутків та збитків, склад та компетенцію органів товариства та порядок прийняття ними рішень, включаючи перелік питань, по яких необхідна кваліфікована більшість голосів, порядок внесення змін до установчих документів та порядок ліквідації і реорганізації товариства;

- статті 81 Цивільного кодексу України, якою передбачено, що юридична особа приватного права створюється на підставі установчих документів, відповідно до статті 87 цього Кодексу;

- статті 87 Цивільного кодексу України, якою встановлено, що для створення юридичної особи її учасники (засновники) розробляють установчі документи, які викладаються письмово і підписуються всіма учасниками (засновниками), якщо законом не встановлений інший порядок їх затвердження; установчим документом товариства є затверджений учасниками статут або засновницький договір між учасниками, якщо інше не встановлено законом; юридична особа вважається створеною з дня її державної реєстрації;

-статті 88 Цивільного кодексу України, якою передбачено, що у засновницькому договорі товариства визначаються … умови передання товариству майна учасників;

- статті 89 Цивільного кодексу України, якою встановлено, що юридична особа підлягає державній реєстрації у порядку, встановленому законом; порушення встановленого порядку створення юридичної особи або невідповідність установчих документів закону є підставою для відмови у державній реєстрації юридичної особи;

- статті 56 Господарського кодексу України, якою передбачено, що суб'єкт господарювання може бути утворений за рішенням власника (власників) майна або уповноваженого ним (ними) органу;

- статті 57 Господарського кодексу України, якою встановлено, що установчими документами суб'єкта господарювання є рішення про його утворення, або засновницький договір, а у випадках, передбачених законом, статут (положення) суб'єкта господарювання;в установчих документах повинні бути зазначені найменування суб'єкта господарювання, мета і предмет господарської діяльності, склад і компетенція його органів управління, порядок прийняття ними рішень, порядок формування майна, розподіл прибутків та збитків, умови його організації та ліквідації, якщо інше не передбачене законом;у засновницькому договорі засновник зобов'язуються утворити суб'єкт господарювання, визначають порядок спільної діяльності щодо його утворення, умови передачі йому свого майна, порядок розподілу прибутків та збитків, управління діяльністю суб'єкта господарювання, та участі в ньому засновників, порядок вибуття та входження нових засновників, інші умови діяльності суб'єкта господарювання, які передбачені законом, а також порядок його реорганізації та ліквідації відповідно до закону;статут суб'єкта господарювання повинен містити відомості про його найменування, мету і предмет діяльності, розмір і порядок утворення статутного та інших фондів, порядок розподілу прибутків та збитків, про органи управління і контролю, їх компетенцію, про умови реорганізації та ліквідації суб'єкта господарювання, а також інші відомості, пов'язані з особливостями організаційної форми суб'єкта господарювання, передбачені законодавством;

- статті 57 Господарського кодексу України, якою встановлено, що суб'єкт господарювання підлягає державній реєстрації як юридична особа чи фізична особа-підприємець у порядку, визначеному законом;

- статті 88 Господарського кодексу України, якою встановлено, що учасники господарського товариства зобов'язані вносити вклади (оплачувати акції) у розмірі, порядку та коштами (засобами), що передбачені установчими документами, відповідно до цього Кодексу та Закону про господарські товариства;

- статті 89 Господарського кодексу України, якою встановлено, що управління діяльністю господарського товариства здійснюють його органи та посадові особи, склад і порядок обрання (призначення) яких визначається залежно від виду товариства;

прикриватись фактом державної реєстрації ТОВ «Інтерканат» та мнимого здійснення ним фінансово - господарської діяльності.

У результаті створення фіктивного підприємства ТОВ «Інтерканат», невстановленою особою, матеріали кримінального провадження стосовно якої виділені у окреме провадження, 18 жовтня 2012 року на поточний банківський рахунок ТОВ «Інтерканат» № 2600730109421 в ПАО «Європейський газовий банк», відкритий даному підприємству його директором ОСОБА_2 в ПАО «Єврогазбанк» (МФО 380430), платіжними дорученнями №№ 1315, 1316 надійшли безготівкові грошові кошти від суб'єкта підприємницької діяльності - фермерського господарства ОСОБА_3 ( код ЄРДПОУ № 21229706 ) в сумі 699 200 гривень в якості предоплати та оплати останнім транспортних послуг - поставки нафтопродуктів згідно договору № 42 від 17.10.2012 року між ТОВ «Інтерканат» в особі ОСОБА_2 та ФГ ОСОБА_3 В подальшому 18 та 19 жовтня 2012 року ОСОБА_2, не здійснюючи підприємницької діяльності, пов'язаної з реалізацією товару - нафтопродуктів, зняв грошові кошти в сумі 699 200 гривен, що належали фермерському господарству ОСОБА_3, з банківського рахунку підприємства, свідомо будучи задіяним таким чином в злочині, підконтрольному невстановленій слідством особі, з метою здійснення діяльності, яка не передбачена статутом Товариства, з транзиту грошових коштів в ході здійснення діючим суб'єктам підприємницької діяльності з незаконного переведення безготівкових грошових коштів в готівку, чим завдав фермерському господарству ОСОБА_3 велику матеріальну шкоду на вказану суму.

Таким чином, дії ОСОБА_2 необхідно кваліфікувати за ч. 2 ст. 205 КК України, тобто у вчиненні фіктивного підприємництва - придбанні суб'єкта підприємницької діяльності (юридичної особи) з метою прикриття незаконної діяльності, яке заподіяло велику матеріальну шкоду іншій юридичній особі..

В судовому засіданні обвинувачений ОСОБА_2 визнав себе виним частково, не заперечував вчинення ним злочину при вищевикладених обставинах, окрім факту заподіяння матеріальної шкоди у великому розмірі та зазначив, що йому не було відомо кому саме належать кошти, що були зняті з особового рахунку ТОВ «Інтерканат» та вказав, що не мав умислу на заволодіння грошовими коштами.

Винність обвинуваченого ОСОБА_2 у вчиненні вказаного злочину, не дивлячись на часткове визнання ним своєї вини, повністю доведена зібраними та дослідженими в судовому засіданні доказами.

В судовому засіданні досліджено:

-заяву ФГ ОСОБА_3 на ім'я керівника ТОВ «Інтерканат» на отримання нафтопродуктів від 16.10.2012 року. /а.с. 14/;

-свідоцтво про державну реєстрацію юридичної особи ТОВ «Інтерканат» /а.с. 15/;

-довідку з єдиного державного реєстру підприємств та організацій АА №391103. / а.с.16/;

-свідоцтво №100043795 про реєстрацію платника податку на додану вартість./а.с. 17/;

-договір поставки нафтопродуктів №42-10/12 від 17 жовтня 2012 року, укладений між ТОВ «Інтерканат» та ФГ ОСОБА_3 /а.с. 18-20/;

-рахунок-фактуру №00234 від 17.10.2012 року до договору №42-10/12 від 17.10.2012 року на суму 1356000 грн. /а.с. 21/;

-рахунок-фактуру №00235 від 17.10.2012 року до договору №42-10/12 від 17.10.2012 року за транспортно-експедиційні послуги в сумі 21200 грн. /а.с. 22/;

-платіжне доручення №1316 від 18.10.2012 року, згідно якого ФГ ОСОБА_3 сплачено на рахунок ТОВ «Інтерканат» 678000 грн./а.с. 23/;

-платіжне доручення №1315 від 18.10.2012 року. /а.с. 24/;

-заяву ФГ ОСОБА_3 від 19.10.2012 року про повернення платежів./а.с. 25;

-протокол виїмки від 19.11.2012 року. /а.с. 62/;

-анкету -опитувальник клієнта банку АТ «Єврогазбанк»- юридичної особи ТОВ «Інтерканат» / а.с.63-64/

-статут ТОВ «Інтерканат», затверджений 22.09.2011 рокк./а.с. 72-89/;

-договір банківського рахунку №9421 від 04 жовтня 2011 року, укладений між АТ «Єврогазбанк» та ТОВ «Інтерканат»/а.с. 93-94/;

- протокол загальних зборів учасників «Інтерканат» від 20.09.2011 року /а.с. 102/;

-наказ директора ТОВ «Інтерканат» В.В. Потапенка від 20.09.2011 року про початок виконання ним обов'язків директора/ а.с.103/

-протокол виїмки та огляду від 09.11.2012 року, відповідно до якого були вилучені установчі документи та матеріали щодо реєстрації ТОВ «Інтерканат»/а.с. 110-111/;

-протокол виїмки та огляду від 15.11.2012 року, відповідно до якого були вилічені документи щодо реєстрації, перереєстрації, документи податкової звітності, а саме декларації з ПДВ, декларації на прибуток ТОВ «Інтерканат»/а.с. 112-116/;

-висновок судово-почеркознавчої експертизи №403 від 24.12.2012 року, відповідно до якого питання про те ким виконані підписи від імені директора ТОВ «Інтерканат» ОСОБА_2 в договорі поставки №42-10/12 від 17.10.2012 року, додатку до договору, 2-х рахунках-фактурах по договору, експертом по суті вирішено не було. /а.с. 176-177/.

-витяг з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців про реєстрацію юридичної особи - ТОВ «Інтерканат», місцезнаходження м. Київ, вул. Причальна, б.5-а, дата державної реєстрації - 23.04.2010 року./ а.с.202/

-свідоцтво про реєстрацію платника податку на додану вартість ТОВ «Інтерканат» від 11.05.2010 року. / а.с.203/

-відомості про рух грошових коштів по р/р ТОВ «Інтерканат» в 2012 році. / а.с.257/

Зазначені документи, сумнівів у їх достовірності не викликали, викладені чи посвідчені в них відомості є такими, що мають значення для встановлення фактів і обставин кримінального провадження.

Кожний з доказів визнається і оцінюється судом як належний та допустимий, а всі вони у сукупності - достатніми та взаємозв'язаними для прийняття процесуального рішення.

Заслухавши показання, дослідивши докази, що вважали за необхідне надати на розсуд суду сторони кримінального провадження, суд вважає, що пред'явлене обвинувачення у судовому засіданні доведене повністю.

Судом не беруться до уваги посилання обвинуваченого ОСОБА_2 щодо спростування обставин стосовно завдання шкоди у великому розмірі іншій юридичній особі, а визнання факту лише створення суб'єкту підприємницької діяльності з метою прикриття незаконної діяльності (фіктивного підприємництва), оскільки вони не узгоджуються з зібраними у справі доказами, потребують критичного відношення та визнаються судом такими, що направлені на ухилення обвинуваченого від кримінальної відповідальності за вчинене діяння.

Обставин, які пом'якшують чи обтяжуть покарання обвинуваченого, судом відповідно до ст. ст. 66, 67 КК України - не встановлено.

При призначенні покарання обвинуваченому суд враховує, що злочин, передбачений ч. 2 ст. 205 КК України, є злочином середньої тяжкості, особу винного, який раніше в силу ст. 89 КК України не судимий, за місцем фактичного проживання характеризується як особа, відносно якої скарг не надходило, у лікарів нарколога та психіатра на обліку не перебуває, є учасником ліквідації аварії на ЧАЕС, отримує пенсію, має на утриманні малолітнього сина - ОСОБА_4, ІНФОРМАЦІЯ_4, дійшов висновку, що необхідним і достатнім для його виправлення та попередження нових злочинів є покарання у виді штрафу.

На підставі викладеного, керуючись ст. ст. 368-374 КПК України, суд-

з а с у д и в:

Визнати ОСОБА_2 винуватим у вчиненні злочину, передбаченого ч. 2 ст. 205 КК України та призначити йому покарання у виді штрафу в розмірі 5000 (п'ять тисяч) неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що складає 85000 (вісімдесят п'ять тисяч) грн. 00 коп.

Міру запобіжного заходу відносно ОСОБА_2 у виді особистого зобов'язання залишити без змін до набрання вироком законної сили.

Вирок може бути оскаржений в апеляційний суд Харківської області, через Зміївський районний суд, протягом 30 днів з дня його проголошення.

Вирок набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо її не подано. У разі її подання, вирок, якщо його не скасовано, набирає законної сили після ухвалення рішення судом апеляційної інстанції.

Копії вироку надати учасникам провадження: присутнім - вручити в суді, відсутнім - надіслати поштою.

Головуючий: