Постанова

від 08.07.2013 по справі 910/8874/13

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

cpg1251

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

04116 м.Київ, вул. Шолуденка, 1 (044) 230-06-58

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"08" липня 2013 р. Справа№ 910/8874/13

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Руденко М.А.

суддів: Дідиченко М.А.

Пономаренка Є.Ю.

при секретарі: Мациборко Т.І.

за участю представників сторін:

від позивача: Сукомел О.О. (за довіреністю) ;

від відповідача-1: Дмитрієва Ю.А. (за довіреністю) ;

від відповідача-2: не з`явився ;

від відповідача-3: Гончаренко Є.С. (за довіреністю) ;

від відповідача-4: Повар О.М. (за довіреністю) ;

від відповідача-5: Гончаренко Є.С. (за довіреністю);

від відповідача-6 : Шиянюк М.В. , Оліфіренко Г.О. , Лавринович В.О. (за довіреностями) ;

від третьої особи не з`явився

розглянувши апеляційні скарги Бенк ов Сайпрес Паблік Кампані ЛТД, Товариства з обмеженою відповідальністю "ЛІЗИНГ - ФІНАНС", Товариства з обмеженою відповідальністю "КОРНЕР", Товариства з обмеженою відповідальністю "ОМІКС-ФІНАНС", Публічного акціонерного товариства "Банк Кіпру"

на ухвалу Господарського суду м. Києва від 16.05.2013 р.

у справі № 910/8874/13 (суддя: Шаптала Є.Ю.)

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Люксорі Смарт"

до 1. Бенк ов Сайпрес Паблік Кампані ЛТД;

2. Публічного акціонерного товариства "КРЕДІ АГРІКОЛЬ БАНК";

3. Товариства з обмеженою відповідальністю "ЛІЗИНГ - ФІНАНС";

4. Товариства з обмеженою відповідальністю "КОРНЕР";

5. Товариства з обмеженою відповідальністю "ОМІКС-ФІНАНС";

6. Публічного акціонерного товариства "Банк Кіпру",

за участю третьої особи без самостійних вимог на предмет спору Публічного акціонерного товариства "Розрахунковий центр з обслуговування договорів та фінансових ринках"

про вжиття заходів до забезпечення позову.

ВСТАНОВИВ:

08.05.2013р. товариство з обмеженою відповідальністю "Люксорі Смарт" звернулося до господарського суду міста Києва з позовною заявою до відповідачів ( Бенк ов Сайпрес Паблік Кампані ЛТД, Публічного акціонерного товариства "КРЕДІ АГРІКОЛЬ БАНК", товариства з обмеженою відповідальністю "ЛІЗИНГ-Фінанс", товариства з обмеженою відповідальністю "КОРНЕР", товариства з обмеженою відповідальністю "ОМІКС-Фінанс" з позовом про стягнення з Бенк ов Сайпрес Паблік Кампані ЛТД на користь ТОВ "Люксорі Смарт" 11 169 456,28 євро, що в еквіваленті у національній валюті України складає 117 067 071,27 грн.; в рахунок погашення заборгованості просив звернути стягнення на майно Бенк ов Сайпрес Паблік Кампані ЛТД, Кіпр у Україні, а саме: на прості іменні акції, емітовані у бездокументарній формі Публічним акціонерним товариством "Банк Кіпру" в кількості 159 643 600 штук, номінальною вартістю 1 (одна) гривня акція, загальною номінальною вартістю 159 643 600,00 грн; корпоративні права Бенк ов Сайпрес Паблік Кампані ЛТД (частку) в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю "Лізинг-Фінанс"; на частину майна Товариства з обмеженою відповідальністю "Лізинг-Фінанс", пропорційну частці Бенк ов Сайпрес Паблік Кампані ЛТД товариства у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю "Лізинг-Фінанс", в тому числі на прості іменні акції, емітовані у без документарній формі публічним акціонерним товариством "Банк Кіпру" в кількості 270 399 937, номінальною вартістю 1 (одна) гривня акція, загальною номінальною вартістю 270 399 937,00 грн.; на майно Бенк ов Сайпрес Паблік Кампані ЛТД, Кіпр, що знаходиться на території України, а саме корпоративні права Бенк ов Сайпрес Паблік Кампані ЛТД (частку) в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю "Корнер"; на частину майна Товариства з обмеженою відповідальністю "Корнер", пропорційну частці Бенк ов Сайпрес Паблік Кампані ЛТД товариства у статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю "Корнер", в тому числі на прості іменні акції, емітовані у без документарній формі Публічним акціонерним товариством "Банк Кіпру", в кількості 134 729 800, номінальною вартістю 1(одна) гривня акція, загальною номінальною вартістю 134 729 800,00 грн.; на майно Бенк ов Сайпрес Паблік Кампані ЛТД, Кіпр, що знаходиться на території України, а саме корпоративні права Бенк ов Сайпрес Паблік Кампані ЛТД (частку) в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю "ОМІКС-ФІНАНС" ; на частину майна Товариства з обмеженою відповідальністю "ОМІКС-ФІНАНС", пропорційну частці Бенк ов Сайпрес Паблік Кампані ЛТД товариства у статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю "ОМІКС-ФІНАНС" , в тому числі на прості іменні акції, емітовані у бездокументарній формі Публічним акціонерним товариством "Банк Кіпру", в кількості 134 288 793, номінальною вартістю 1(одна) гривня акція, загальною номінальною вартістю 134 288 793,00 грн. Просив також визнати за Товариством з обмеженою відповідальністю "Люксорі Смарт" право власності на прості іменні акції, емітовані у бездокументарній формі Публічним акціонерним товариством "Банк Кіпру" в кількості 700 643 600 штук, номінальною вартістю 1 (одна) гривня акція, загальною номінальною вартістю 700 643 600 грн. та зобов'язати Публічне акціонерне товариство "КРЕДІ АГРІКОЛЬ БАНК" списати з рахунку у цінних паперах, відкритому на ім'я БЕНК ов Сайпрес Паблік Кампані ЛТД прості іменні акції, емітовані у без документарні формі публічним акціонерним товариством "БАНК Кіпру" в кількості 159 643 600, номінальною вартістю 1 (одна) гривня акція, загальною номінальною вартістю 159 643600 грн.; списати з рахунку у цінних паперах, відкритому на ім'я товариства з обмеженою відповідальністю "Лізинг-Фінанс" прості іменні акції емітовані у бездокументарній формі Публічним акціонерним товариством "БАНК Кіпру" в кількості 270 399 937, номінальною вартістю 1 (одна) гривня акція, загальною номінальною вартістю 270 399 937грн.; списати з рахунку у цінних паперах, відкритому на ім'я Товариства з обмеженою відповідальністю "Корнер" прості іменні акції емітовані у бездокументарній формі Публічним акціонерним товариством "БАНК Кіпру" в кількості 134 729 800, номінальною вартістю 1 (одна) гривня акція, загальною номінальною вартістю 134 729 800 грн.; списати з рахунку у цінних паперах, відкритому на ім'я товариства з обмеженою відповідальністю "ОМІКС-ФІНАНС" прості іменні акції емітовані у бездокументарній формі публічним акціонерним товариством "БАНК Кіпру" в кількості 134 288 793, номінальною вартістю 1 (одна) гривня акція, загальною номінальною вартістю 134 288 793 грн.; відкрити на ім'я товариства з обмеженою відповідальністю "Люксорі Смарт" рахунок у цінних паперах та зарахувати на нього прості іменні акції, емітовані у бездокументарній формі Публічним акціонерним товариством "БАНК Кіпру" в кількості 700 643 600 штук, номінальною вартістю 1 (одна) гривня акція, загальною номінальною вартістю 700 643 600 грн..

13.05.2013р. ухвалою господарського суду міста Києва було задоволено клопотання позивача про вжиття заходів до забезпечення позову.

Як вбачається з матеріалів справи, 16.05.2013р. позивач звернувся до господарського суду міста Києва з заявою про зміну позовних вимог та клопотанням про вжиття додаткових заходів до забезпечення позову по справі.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 16.05.2013р. заяву ТОВ «Люксорі Смарт» (позивача) про вжиття заходів до забезпечення позову задоволено частково, а саме: накладено арешт на кошти, що належать Бенк ов Сайпрес Паблік Кампані ЛТД, розміщені на рахунках, відкритих у ПАТ "БАНК КІПРУ" , у тому числі кореспондентських рахунках Бенк ов Сайпрес Паблік Кампані ЛТД; заборонено ПАТ "БАНК КІПРУ" у будь-який спосіб відчужувати (в тому числі укладати правочини, які в подальшому можуть призвести до обтяження та/або відчуження) належне ПАТ "БАНК КІПРУ" майно, а саме: офісну будівлю Міжнародного готельно-офісного комплексу, площею 5565,00 кв. м, яка розташована в м. Києві, по вул. Червоноармійська № 100 (літера А); машиномісця з № 17 по № 45, місця загального користування з № ХХХІV по № LIII цокольного поверху ІІ, машиномісця з №9 по №33, місця загального користування №№ ІІ, ІІІ, з № ХХХIV по № LXI цокольного поверху загальною площею 2319,50 кв. м, які розташовані в м. Києві, по вул. Червоноармійська № 100 (літера А). Заборонено ПАТ "БАНК КІПРУ" у будь-який спосіб відчужувати (в тому числі укладати правочини, які в подальшому можуть призвести до обтяження та/або відчуження) належне йому рухоме та нерухоме майно у тому числі майнові права ПАТ "БАНК КІПРУ" за будь-якими договорами та іншими правочинами, стороною яких є ПАТ "БАНК КІПРУ". Заборонено ПАТ "БАНК КІПРУ" у будь-який спосіб перераховувати грошові кошти таким особам:

- Бенк ов Сайпрес Паблік Кампані ЛТД (51 Стассіну, Айа Параскеві, Строволос, 1599, Нікосія, Кіпр / 51 Stasinos Street, Ayia Paraskevi, 2002, P.O.21472, 1599 Nicosia)

- Товариству з обмеженою відповідальністю "ЛІЗИНГ-ФІНАНС" (69063, Запорізька обл., м. Запоріжжя, Комунарський район, просп. Леніна, буд. 8, ЄДРПОУ 24519913);

- Товариству з обмеженою відповідальністю "КОРНЕР" (69063, Запорізька обл., м. Запоріжжя, Комунарський район, просп. Леніна, буд. 8, ЄДРПОУ 25486667) ;

- Товариству з обмеженою відповідальністю "ОМІКС-ФІНАНС", (69063, Запорізька обл., м. Запоріжжя, Комунарський район, просп. Леніна, буд. 8, ЄДРПОУ 24511923).

У задоволенні заяви про вжиття запобіжного заходу у вигляді заборони ПАТ "БАНК КІПРУ" укладати будь-які правочини, предметом яких є надання іншим особам кредитів, розміщення коштів ПАТ "БАНК КІПРУ" у вигляді міжбанківських депозитів, розміщення коштів інших фінансових установ у вигляді міжбанківських депозитів у ПАТ "БАНК КІПРУ", надання авалів, порук, гарантій - відмовлено.

Не погоджуючись з ухвалою суду, Бенк ов Сайпрес Паблік Кампані ЛТД, Товариство з обмеженою відповідальністю "ЛІЗИНГ - ФІНАНС", Товариство з обмеженою відповідальністю "КОРНЕР", Товариство з обмеженою відповідальністю "ОМІКС-ФІНАНС", Публічне акціонерне товариство "Банк Кіпру" звернулись до Київського апеляційного господарського суду з апеляційними скаргами, в яких просять скасувати ухвалу господарського суду міста Києва від 16.05.2013 року у справі № 910/8874/13 скасувати та у задоволенні клопотання товариства з обмеженою відповідальністю "Люксорі Смарт" про вжиття заходів до забезпечення позову відмовити. Вказали, що при винесені оскаржуваної ухвали судом першої інстанції порушено норми матеріального та процесуального права.

В обґрунтування вимог апеляційних скарг посилались на те, що на час прийняття судом першої інстанції ухвали від 16.05.2013р. , позов в даній справі вже був забезпечений заходами (ухвала від 13.05.2013р.). Вказали , що міри щодо забезпечення позову не є співмірними заявленим позовним вимогам. Розмір позовних вимог позивача складає 117 067 071,27 грн. при цьому лише номінальна вартість акцій публічного акціонерного товариства « Банк Кіпру» складає 700 643 600,00 грн., що значно перевищує розмір позовних вимог.

Ухвалами Київського апеляційного господарського суду від 21.06.2013 року відкрито апеляційне провадження у справі № 910/8874/13 та призначено до розгляду на 08.07.2013 р.

08.07.2013р. через відділ документального забезпечення суду від позивача надійшли письмові пояснення, в яких останній просить ухвалу господарського суду міста Києва від 16.05.2013р. про забезпечення позову залишити без змін, а апеляційні скарги без задоволення.

Також, 08.07.2013р. через відділ документального забезпечення суду від Публічного акціонерного товариства надійшли додаткові обґрунтування до апеляційної скарги на ухвалу господарського суду міста Києва від 16.05.2013р. про забезпечення позову.

08.07.2013р. у судове засідання представники публічного акціонерного товариства "КРЕДІ АГРІКОЛЬ БАНК" та третьої особи без самостійних вимог на предмет спору публічного акціонерного товариства "Розрахунковий центр з обслуговування договорів та фінансових ринках" не з'явились, про причини неявки суд не повідомили, як свідчать матеріали справи, про час та місце розгляду справи всі представники сторін були повідомлені належним чином.

Особи, які беруть участь у справі, вважаються повідомленими про час і місце її розгляду судом, якщо ухвалу про порушення провадження у справі надіслано за поштовою адресою, зазначеною в позовній заяві (Інформаційний лист Вищого господарського суду від 13.08.2008 р. № 01-8/482 із змінами станом на 29.06.2010 року „Про деякі питання застосування нори Господарського процесуального кодексу України").

Враховуючи те, що матеріали справи містять докази повідомлення всіх учасників судового процесу про дату, час та місце судового засідання, судова колегія вважає можливим розглянути справу у відсутності представників публічного акціонерного товариства "КРЕДІ АГРІКОЛЬ БАНК" та третьої особи без самостійних вимог на предмет спору публічного акціонерного товариства "Розрахунковий центр з обслуговування договорів та фінансових ринках", за наявними у справі доказами.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, заслухавши представників сторін, обговоривши доводи апеляційних скарг, дослідивши матеріали справи, перевіривши правильність юридичної оцінки встановлених фактичних обставин справи, застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права при прийнятті ним ухвали, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга задоволенню не підлягає з наступних підстав.

Відповідно до статті 66 ГПК України господарський суд за заявою сторони, прокурора чи його заступника, який подав позов, або з своєї ініціативи має право вжити передбачених статтею 67 цього Кодексу заходів до забезпечення позову. Забезпечення позову допускається в будь-якій стадії провадження у справі, якщо невжиття таких заходів може утруднити чи зробити неможливим виконання рішення господарського суду.

Статтею 67 ГПК України визначено, що позов забезпечується: накладанням арешту на майно або грошові суми, що належать відповідачеві; забороною відповідачеві вчиняти певні дії; забороною іншим особам вчиняти дії, що стосуються предмета спору; зупиненням стягнення на підставі виконавчого документа або іншого документа, за яким стягнення здійснюється у безспірному порядку; зупиненням продажу арештованого майна, якщо подано позов про визнання права власності на це майно і про зняття з нього арешту. Про забезпечення позову виноситься ухвала.

Відповідно до постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 26 грудня 2011 року N 16 "Про деякі питання практики застосування заходів до забезпечення позову", у вирішенні питання про забезпечення позову господарський суд має здійснити оцінку обґрунтованості доводів заявника щодо необхідності вжиття відповідних заходів з урахуванням: розумності, обґрунтованості і адекватності вимог заявника щодо забезпечення позову; забезпечення збалансованості інтересів сторін, а також інших учасників судового процесу; наявності зв'язку між конкретним заходом до забезпечення позову і предметом позовної вимоги, зокрема, чи спроможний такий захід забезпечити фактичне виконання судового рішення в разі задоволення позову; імовірності утруднення виконання або невиконання рішення господарського суду в разі невжиття таких заходів; запобігання порушенню у зв'язку із вжиттям таких заходів прав та охоронюваних законом інтересів осіб, що не є учасниками даного судового процесу.

Заходи до забезпечення позову повинні бути співмірними із заявленими позивачем вимогами. Співмірність передбачає співвідношення господарським судом негативних наслідків від вжиття заходів до забезпечення позову з тими негативними наслідками, які можуть настати в результаті невжиття цих заходів, з урахуванням відповідності права чи законного інтересу, за захистом яких заявник звертається до суду, вартості майна, на яке він заявляє клопотання накласти арешт, чи майнових наслідків заборони відповідачу здійснювати певні дії.

Приймаючи ухвалу щодо забезпечення позову від 16.05.2013 року, господарський суд першої інстанції обґрунтовано дійшов висновку про необхідність застосування заходів забезпечення, оскільки вважав, що невжиття таких заходів може ускладнити чи зробити неможливим виконання рішення в подальшому.

Також вірними є висновки суду першої інстанції щодо відмови в задоволенні клопотання позивача про вжиття заходів до забезпечення позову у вигляді заборони ПАТ "БАНК КІПРУ" укладати будь-які правочини, предметом яких є надання іншим особам кредитів, розміщення коштів ПАТ "БАНК КІПРУ" у вигляді міжбанківських депозитів, розміщення коштів інших фінансових установ у вигляді міжбанківських депозитів у ПАТ "БАНК КІПРУ", надання авалів, порук, гарантій, оскільки обраний позивачем захід до забезпечення позову в цій частині може перешкоджати господарській діяльності юридичної особи та порушити права інших осіб.

Враховуючи те, що заходи забезпечення позову застосовуються господарським судом як гарантія реального виконання рішення суду, доводи апеляційних скарг не спростовують висновку суду про необхідність застосування заходів забезпечення позову, оскільки існує імовірність невиконання рішення господарського суду в разі невжиття таких заходів, обраний господарським судом спосіб до забезпечення позову відповідає приписам процесуального законодавства, колегія суддів вважає, що оскаржувана ухвала прийнята у відповідності з вимогами процесуального законодавства.

З огляду на викладене та враховуючи, що скаржник не довів, як це передбачено ст.33 ГПК України, в установленому законом порядку тих обставин, на які він посилається як на підставу своїх вимог та заперечень, колегія суддів не вбачає підстав для задоволення апеляційної скарги та скасування оскаржуваного судового акту у справі № 910\8874\13.

На підставі вищевикладеного та керуючись ст. ст. 101, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційні скарги Бенк ов Сайпрес Паблік Кампані ЛТД, товариства з обмеженою відповідальністю "ЛІЗИНГ - ФІНАНС", товариства з обмеженою відповідальністю "КОРНЕР", товариства з обмеженою відповідальністю "ОМІКС-ФІНАНС", публічного акціонерного товариства "Банк Кіпру" на ухвалу господарського суду міста Києва від 16.05.2013 року у справі № 910/8874/13 залишити без задоволення.

Ухвалу господарського суду міста Києва від 16.05.2013 року у справі № 910/8874/13 залишити без змін.

Матеріали справи № 910/8874/13 повернути господарському суду міста Києва.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку до Вищого господарського суду України через суд апеляційної інстанції протягом двадцяти днів.

Головуючий суддя Руденко М.А.

Судді Дідиченко М.А.

Пономаренко Є.Ю.