Постанова

від 22.10.2013 по справі 901/1193/13

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 жовтня 2013 року Справа № 901/1193/13

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

Головуючого судді:Запорощенка М.Д., суддів:Акулової Н.В., Владимиренко С.В. -доповідач, розглянув касаційну скаргу Учасника Повного товариства "Ломбард Гран ОСОБА_4, Товариство з обмеженою відповідальністю "Фенікс-Крим" ОСОБА_4 на постановуСевастопольського апеляційного господарського суду від 27.08.2013р. та рішеннягосподарського суду Автономної Республіки Крим від 18.07.2013р. у справі№901/1193/13 господарського суду Автономної Республіки Крим за позовомТовариства з обмеженою відповідальністю "Фенікс-Крим" до 1.Учасника Повного товариства "Ломбард Гран ОСОБА_4, Товариство з обмеженою відповідальністю "Фенікс-Крим" ОСОБА_4 2.Повного товариства "Ломбард Гран ОСОБА_4, Товариство з обмеженою відповідальністю "Фенікс-Крим" провизнання недійсним засновницького договору та спонукання до виконання певних дій,

За участю представників:

- позивача:не з'явилися;

- відповідача1: ОСОБА_6, дов. №1030 від 10.07.2013р.;

- відповідача2: не з'явилися;

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Фенікс-Крим" звернулося до господарського суду Автономної Республіки Крим з позовом до учасника повного товариства "Ломбард Гран ОСОБА_4, товариство з обмеженою відповідальністю "Фенікс-Крим" ОСОБА_4, про визнання недійсним засновницького договору (нова редакція) повного товариства "Ломбард Гран ОСОБА_4, товариство з обмеженою відповідальністю "Фенікс-Крим" від 26.10.2006р., посвідченого приватним нотаріусом Сімферопольського міського нотаріального округу ОСОБА_7, зареєстрованого в реєстрі за №8476, з наступними змінами від 30.01.2007р., 08.12.2010р., 20.04.2011р., 20.10.2011р., визнання недійсною державної реєстрації повного товариства "Ломбард Гран ОСОБА_4, товариство з обмеженою відповідальністю "Фенікс-Крим"; припинення діяльності у зв'язку з ліквідацією повного товариства "Ломбард Гран ОСОБА_4, товариство з обмеженою відповідальністю "Фенікс-Крим", зобов'язання товариство з обмеженою відповідальністю "Фенікс-Крим" сформувати ліквідаційну комісію протягом 10 днів з дня набрання судовим рішенням законної сили та здійснити процедуру ліквідації повного товариства "Ломбард Гран ОСОБА_4, товариство з обмеженою відповідальністю "Фенікс-Крим" у відповідності з чинним законодавством України до внесення до Єдиного державного реєстру юридичних та фізичних осіб-підприємців запису про припинення повного товариства "Ломбард Гран ОСОБА_4, товариство з обмеженою відповідальністю "Фенікс-Крим" в результаті його ліквідації.

Ухвалою господарського суду Автономної Республіки Крим від 21.05.2013р. до участі у справі залучено іншого відповідача - повне товариство "Ломбард Гран ОСОБА_4, товариство з обмеженою відповідальністю "Фенікс-Крим".

Рішенням господарського суду Автономної Республіки Крим від 18.07.2013р. у справі №901/1193/13 (суддя Гаврилюк М.П.), залишеним без змін постановою Севастопольського апеляційного господарського суду від 27.08.2013р. (колегія суддів у складі головуючого судді Балюкової К.Г., суддів Гоголя Ю.М., Видашенко Т.С.), позов задоволено. Визнано недійсним засновницький договір (нова редакція) повного товариства "Ломбард Гран ОСОБА_4, товариство з обмеженою відповідальністю "Фенікс-Крим" від 26.10.2006р., посвідчений приватним нотаріусом Сімферопольського міського нотаріального округу ОСОБА_7, зареєстрований в реєстрі за №8476, з наступними змінами від 30.01.2007р., 08.12.2010р., 20.04.2011р., 20.10.2011р. Визнано недійсною державну реєстрацію повного товариства "Ломбард Гран ОСОБА_4, товариство з обмеженою відповідальністю "Фенікс-Крим". Припинено діяльність у зв'язку з ліквідацією повного товариства "Ломбард Гран ОСОБА_4, товариство з обмеженою відповідальністю "Фенікс-Крим". Зобов'язано товариство з обмеженою відповідальністю "Фенікс-Крим" сформувати ліквідаційну комісію протягом 10 днів з дня набрання судовим рішенням законної сили та здійснити процедуру ліквідації повного товариства "Ломбард Гран ОСОБА_4, товариство з обмеженою відповідальністю "Фенікс-Крим" у відповідності з чинним законодавством України до внесення до Єдиного державного реєстру юридичних та фізичних осіб-підприємців запису про припинення повного товариства "Ломбард Гран ОСОБА_4, товариство з обмеженою відповідальністю "Фенікс-Крим" в результаті його ліквідації. Вирішено питання щодо судового збору.

Не погодившись з прийнятими у справі судовими актами, відповідач-1 звернувся до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій, посилаючись на порушення судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права, просить скасувати постанову Севастопольського апеляційного господарського суду від 27.08.2013р. та рішення господарського суду Автономної Республіки Крим від 18.07.2013р. у справі №901/1193/13 і прийняти нове рішення про відмову в позові.

Розглянувши матеріали справи, касаційну скаргу, заслухавши суддю-доповідача, представника відповідача-1, перевіривши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права, колегія суддів касаційної інстанції дійшла висновку, що касаційна скарга підлягає задоволенню частково з наступних підстав.

Як з'ясовано судами попередніх інстанцій, рішенням зборів засновників повного товариства "Гран", оформленого протоколом №1 від 20.03.1997р. створено повне товариство "Гран". Засновницький договір повного товариства "Гран" посвідчений державним нотаріусом першої Сімферопольської державної нотаріальної контори 21.03.1997р. та зареєстрований виконкомом Київської районної ради 11.04.1997р. за розпорядженням №021-30/115-3. До складу засновників повного товариства "Гран" увійшли громадяни України ОСОБА_4 і ОСОБА_8. На підставі рішення зборів засновників повного товариства "Гран", оформленого протоколом №2 від 12.11.1998р., згідно п.1 "Загальні положення" засновницького договору повного товариства "Гран", посвідченого приватним нотаріусом Сімферопольського міського нотаріального округу ОСОБА_7 24.11.1998р. за реєстровим №1-5352 та зареєстрованого виконкомом Київської районної ради як зміни та доповнення 28.11.1998р., до складу засновників повного товариства "Гран" увійшли громадянин України ОСОБА_4 і фірма "Фенікс". В-подальшому до вказаного договору були внесені зміни 01.02.1999р., 18.03.2002р., 04.04.2003р., 25.05.2004р.

Рішенням загальних зборів засновників фірми "Фенікс", оформленим протоколом №1 від 04.04.2006р. постановлено змінити організаційно-правову форму фірми "Фенікс", створеної як колективне підприємство, шляхом перетворення у Товариство з обмеженою відповідальністю "Фенікс-Крим", вивести із складу засновників фірми "Фенікс" ОСОБА_9, на підставі поданої заяви та не вказувати його учасником перетвореного товариства з обмеженою відповідальністю "Фенікс-Крим", затвердити його на посаді директора ТОВ "Фенікс-Крим".

Рішенням загальних зборів засновників повного товариства "Гран", оформленим протоколом №5 від 10.10.2006р. змінена назва товариства на повне товариство "Ломбард Гран ОСОБА_4, товариство з обмеженою відповідальністю "Фенікс-Крим", внесені зміни до договору стосовно зміни найменування засновника - фірми "Фенікс" на товариство з обмеженою відповідальністю "Фенікс-Крим" та затверджений засновницький договір товариства в новій редакції. Засновницький договір повного товариства "Ломбард Гран ОСОБА_4, товариство з обмеженою відповідальністю "Фенікс-Крим" посвідчений приватним нотаріусом Сімферопольського міського нотаріального округу ОСОБА_7 26.10.2006р. за реєстровим №8476 та зареєстрований державним реєстратором виконавчого комітету Сімферопольської міської ради Єрмаковою В.В. 08.11.2006р., про що здійснено запис під №18821050002009227, за положеннями якого учасниками повного товариства "Ломбард Гран ОСОБА_4, товариство з обмеженою відповідальністю "Фенікс-Крим" виступають ОСОБА_4 та товариство з обмеженою відповідальністю "Фенікс-Крим". У п.1.2, 1.3 договору визначено, що повне товариство "Ломбард Гран ОСОБА_4, товариство з обмеженою відповідальністю "Фенікс-Крим" є фінансовою установою - господарським товариством, суб'єктом підприємницької діяльності, який функціонує на принципах ініціативності, економічної та правової самостійності, прибутковості. Всі учасники Товариства займаються спільною підприємницькою діяльністю і несуть солідарну (додаткову) відповідальність за зобов'язаннями Товариства усім своїм майном. У своїй діяльності Товариство керується Конституцією України, Цивільним кодексом України, Законами України "Про фінансові послуги та державне регулювання ринків фінансових послуг", "Про господарські товариства", "Про заставу" та іншими актами України, а також цим Засновницьким договором та внутрішніми Положеннями Товариства. Повне найменування товариства: повне товариство "Ломбард Гран ОСОБА_4, товариство з обмеженою відповідальністю "Фенікс-Крим". Скорочене найменування: ПТ "Ломбард Гран". 30.01.2007р., 08.12.2010р., 20.04.2011р., 20.10.2011р. до Засновницького договору повного товариства "Ломбард Гран ОСОБА_4, товариство з обмеженою відповідальністю "Фенікс-Крим" засновниками були внесені зміни, відповідно до яких, зокрема: розділ 1. "Загальні положення" доповнено статтею 1.10 в наступній редакції: "Повне товариство "Ломбард Гран ОСОБА_4, товариство з обмеженою відповідальністю "Фенікс-Крим" є правонаступником повного товариства "Гран"; підпункт 3.3.1. пункту 3.3. викладено в наступній редакції: "3.3.1. Складений капітал становить 640000,00грн. Частки Учасників Товариства складають: ОСОБА_4 - 320000,00грн., що дорівнюється 50%; товариство з обмеженою відповідальністю "Фенікс-Крим" 320000,00грн., що дорівнюється 50%".

Пославшись на приписи п.2 ч.3 ст.6, ч.1 ст.119, ч.1 ст.202, ч.1-3, 5, 6 ст.203, ст.215, Цивільного кодексу України, ч.5, 7 ст.80, ч.7 ст.179 Господарського кодексу України, ст.ст.4, 67 Закону України "Про господарські товариства", вказав про відсутність на момент укладення 26.10.2006р. засновницького договору (нова редакція) повного товариства у його учасника ОСОБА_4 статусу суб'єкта підприємницької діяльності, суди попередніх інстанцій дійшли висновку, що засновницький договір (нова редакція) повного товариства від 26.10.2006р. суперечить Цивільному кодексу України, Господарському кодексу України, Закону України "Про господарські товариства", у зв'язку з чим підлягає визнанню недійсним разом з наступними змінами від 30.01.2007р., 08.12.2010р., 20.04.2011р., 20.10.2011р. Крім того, керуючись приписами ст.110 Цивільного кодексу України, ч.2 ст.38 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців", ст.ст.20, 91 Закону України "Про господарські товариства", стверджуючи про порушення норм чинного законодавства, яке було допущене при створенні повного товариства "Ломбард Гран ОСОБА_4, товариство з обмеженою відповідальністю "Фенікс-Крим", порушення прав позивача через незаконність установчих документів товариства, перешкоджання здійснення ним діяльності від імені товариства в рамках діючого законодавства та можливості відповідати за його зобов'язаннями всім своїм майном, суди задовольнили вимоги позивача про визнання недійсною державної реєстрації повного товариства, припинення товариства шляхом ліквідації, та зобов'язання товариства з обмеженою відповідальністю "Фенікс-Крим" сформувати ліквідаційну комісію протягом 10 днів з дня набрання судовим рішенням законної сили та здійснити процедуру ліквідації повного товариства "Ломбард Гран ОСОБА_4, товариство з обмеженою відповідальністю "Фенікс-Крим" у відповідності з чинним законодавством України до внесення до Єдиного державного реєстру юридичних та фізичних осіб-підприємців запису про припинення повного товариства "Ломбард Гран ОСОБА_4, товариство з обмеженою відповідальністю "Фенікс-Крим" в результаті його ліквідації.

Однак колегія суддів касаційної інстанції вважає висновки судів попередніх інстанцій передчасними з наступних підстав.

У статті 2 Цивільного кодексу України визначено, що учасниками цивільних відносин є фізичні особи та юридичні особи (далі - особи). Учасниками цивільних відносин є: держава Україна, Автономна Республіка Крим, територіальні громади, іноземні держави та інші суб'єкти публічного права.

Згідно зі ст.119 Цивільного кодексу України повним є товариство, учасники якого відповідно до укладеного між ними договору здійснюють підприємницьку діяльність від імені товариства і солідарно несуть додаткову (субсидіарну) відповідальність за його зобов'язаннями усім майном, що їм належить.

За приписами ст.120 Цивільного кодексу України повне товариство створюється і діє на підставі засновницького договору. Засновницький договір підписується всіма його учасниками. Засновницький договір повного товариства крім відомостей, передбачених статтею 88 цього Кодексу, має містити відомості про: розмір та склад складеного капіталу товариства; розмір та порядок зміни часток кожного з учасників у складеному капіталі; розмір, склад та строки внесення ними вкладів.

У відповідності до ст.88 Цивільного кодексу України у статуті товариства вказуються найменування юридичної особи, органи управління товариством, їх компетенція, порядок прийняття ними рішень, порядок вступу до товариства та виходу з нього, якщо додаткові вимоги щодо змісту статуту не встановлені цим Кодексом або іншим законом. У засновницькому договорі товариства визначаються зобов'язання учасників створити товариство, порядок їх спільної діяльності щодо його створення, умови передання товариству майна учасників, якщо додаткові вимоги щодо змісту засновницького договору не встановлені цим Кодексом або іншим законом. В установчому акті установи вказується її мета, визначаються майно, яке передається установі, необхідне для досягнення цієї мети, структура управління установою. Якщо в установчому акті, який міститься у заповіті, відсутні окремі із зазначених вище положень, їх встановлює орган, що здійснює державну реєстрацію.

Поряд з цим, у відповідності до ст.132 Цивільного кодексу України повне товариство ліквідовується на підставах, встановлених статтею 110 цього Кодексу, а також у разі, якщо в товаристві залишається один учасник. Цей учасник має право протягом шести місяців з моменту, коли він став єдиним учасником товариства, перетворити таке товариство в інше господарське товариство у порядку, встановленому цим Кодексом. У разі виходу учасника з повного товариства, виключення одного з його учасників із товариства, смерті учасника товариства, ліквідації юридичної особи - учасника товариства або звернення кредитором одного з учасників стягнення на частину майна, пропорційну його частці у складеному капіталі, товариство може продовжити свою діяльність, якщо це передбачено засновницьким договором товариства чи домовленістю між учасниками, що залишаються.

Вирішуючи спір відносно заявлених у даній справі позовних вимог, суди попередніх інстанцій не надали належної правової оцінки матеріалів справи з урахуванням наведених норм матеріального права.

Крім того, у відповідності до ст.1 Господарського процесуального кодексу України підприємства, установи, організації, інші юридичні особи (у тому числі іноземні), громадяни, які здійснюють підприємницьку діяльність без створення юридичної особи і в установленому порядку набули статусу суб'єкта підприємницької діяльності (далі - підприємства та організації), мають право звертатися до господарського суду згідно з встановленою підвідомчістю господарських справ за захистом своїх порушених або оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів, а також для вжиття передбачених цим Кодексом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням.

Розглядаючи заявлені позовні вимоги, судам попередніх інстанцій слід було з'ясувати наявність в особи, яка звернулася з позовом, суб'єктивного матеріального права або законного інтересу, на захист якого подано позов, а також з'ясувати питання щодо наявності фактичного їх порушення або оспорювання.

Відповідно до вимог статей 88, 143, 154 Цивільного кодексу України, статей 57, 82 Господарського кодексу України, статей 4, 37, 51, 65, 67, 76 Закону України "Про господарські товариства", статей 27, 30 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" суди вправі визнати недійсними установчі документи товариства за одночасної наявності таких умов: на момент розгляду справи установчі документи не відповідають вимогам законодавства; порушення, допущені при прийнятті та затвердженні установчих документів, не можуть бути усунені; відповідні положення установчих документів порушують права чи охоронювані законом інтереси позивача.

Однак задовольняючи позовні вимоги та стверджуючи про порушення прав позивача через незаконність засновницького договору товариства (в новій редакції), перешкоджання здійснення ним діяльності від імені товариства в рамках діючого законодавства та можливості відповідати за його зобов'язаннями всім своїм майном, суди попередніх інстанцій всупереч приписів ст.43 Господарського процесуального кодексу України не зазначили, яке саме право позивача, як учасника товариства порушено відповідачами, до яких заявлено позов у даній справі, та не назначено належних та допустимих доказів у розумінні ст.ст.32-34 Господарського процесуального кодексу України в обґрунтування висновку про перешкоджання здійснення позивачем діяльності від імені товариства в рамках діючого законодавства та можливості відповідати за його зобов'язаннями всім своїм майном.

Разом з цим, судами попередніх інстанцій до спірних правовідносин щодо визнання недійсною державної реєстрації повного товариства "Ломбард Гран ОСОБА_4, товариство з обмеженою відповідальністю "Фенікс-Крим" та припинення діяльності у зв'язку з його ліквідацією застосовано приписи ч.2 ст.38 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців", якою визначені підстави для постановлення судового рішення щодо припинення юридичної особи, що не пов'язано з банкрутством юридичної особи, зокрема визнання судом недійсною державної реєстрації юридичної особи через допущені при її створенні порушення, які не можна усунути. Натомість про наявність порушень при створенні юридичної особи, як визначено у вказаній статті Закону, суди попередніх інстанцій в оскаржуваних судових актах не зазначили, що свідчить про передчасність застосування судами приписів вказаної норми матеріального права та висновків, викладених судами щодо вказаних позовних вимог.

Неповне встановлення судами попередніх інстанцій обставин, що мають значення для справи, є порушенням вимог: ст.4 7 Господарського процесуального кодексу України, яка визначає, що судові рішення приймаються за результатами обговорення усіх обставин справи; ст.43 Господарського процесуального кодексу України, за якою господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Згідно з п.3 ст.111 9 Господарського процесуального кодексу України касаційна інстанція за результатами розгляду касаційної скарги має право скасувати рішення першої інстанції або постанову апеляційної інстанції і передати справу на новий розгляд, якщо суд припустився порушень норм процесуального права, які унеможливили встановлення фактичних обставин, що мають значення для правильного вирішення справи. Справа направляється на новий розгляд до суду апеляційної інстанції, якщо порушення норм процесуального права, які унеможливили встановлення фактичних обставин, що мають значення для правильного вирішення справи, допущені тільки цим судом. У всіх інших випадках справа направляється до суду першої інстанції.

Оскільки передбачені ст.ст.111 5 , 111 7 Господарського процесуального кодексу України межі перегляду справи в касаційній інстанції не дають їй права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені попередніми судовими інстанціями чи відхилені ними, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази, прийняті у даній справі рішення та постанова підлягають скасуванню з передачею справи на новий розгляд до господарського суду першої інстанції в іншому складі суду.

Під час нового розгляду справи господарському суду необхідно врахувати викладене, всебічно і повно з'ясувати і перевірити всі фактичні обставини справи, об'єктивно оцінити докази, що мають правове значення для її розгляду і вирішення спору по суті, і в залежності від встановленого, правильно визначити норми матеріального права, що підлягають застосуванню до спірних правовідносин, та прийняти обґрунтоване і законне судове рішення у відповідності до норм процесуального права.

Згідно зі ст.111 12 Господарського процесуального кодексу України вказівки, що містяться у постанові касаційної інстанції, є обов'язковими для суду першої інстанції під час нового розгляду справи.

Керуючись ст.ст.111 5 , 111 7 , 111 9 - 111 12 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України

ПОСТАНОВИВ:

Касаційну скаргу Учасника Повного товариства "Ломбард Гран ОСОБА_4, Товариство з обмеженою відповідальністю "Фенікс-Крим" ОСОБА_4 задовольнити частково.

Постанову Севастопольського апеляційного господарського суду від 27.08.2013р. та рішення господарського суду Автономної Республіки Крим від 18.07.2013р. у справі №901/1193/13 скасувати, справу №901/1193/13 передати на новий розгляд до господарського суду Автономної Республіки Крим в іншому складі суду.

Головуючий суддя:М. Запорощенко Судді: Н. Акулова С. Владимиренко