Постанова

від 24.04.2014 по справі б-39/72-10

ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"22" квітня 2014 р. Справа № Б-39/72-10

У складі колегії суддів: головуючий суддя Здоровко Л.М., суддя Плахов О.В. , суддя Шутенко І.А.

при секретарі Міракові Г.А.

за участю представників сторін:

заявника апеляційної скарги - ОСОБА_1 (за дов. № 429/12 від 10.10.2012 р.);

кредитора ПАТ "УкрСиббанк" - Тюменцев В.Ю. (за дов. № 33-15/6125 від 10.02.2014 р.);

ліквідатора - Лєснов С.О. (свідоцтво НОМЕР_2 від 25.01.2012 р.),

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу ПАТ "Райффайзен банк Аваль" (вх. № 843 Х/2) на ухвалу господарського суду Харківської області від 13.03.14 у справі № Б-39/72-10

за заявою ФОП ОСОБА_5, м. Миколаїв

до Приватного підприємства "Альянс-Інвест" , (код 32158179 м. Харків)

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Харківської області від 14.06.2010 р. порушено провадження у справі про банкрутство ПП "Альянс Інвест" (код 32158179 м. Харків) за правилами ст. 8,11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Постановою господарського суду Харківської області від 23.01.2012 р. у справі № Б-39/72-10 боржника ПП "Альянс-Інвест" визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором призначено арбітражного керуючого Клочко О.М.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 10.05.2012 р. у справі № Б-39/72-10, залишеною без змін постановою Харківського апеляційного господарського суду від 21.06.2012 р. та постановою Вищого господарського суду України від 19.09.2012 р. задоволено скаргу ПАТ "УкрСиббанк" на дії ліквідатора Клочко О.М. Звільнено арбітражного керуючого Клочко О.М, від виконання обов'язків ліквідатора ПП "Альянс-Інвест". Призначено ліквідатором банкрута -арбітражного керуючого Лєснова С.О., якого зобов'язано виконати ліквідаційну процедуру в повному обсязі, надати суду звіт ліквідатора про виконану роботу та всі документи, що свідчать про завершення ліквідаційної процедури.

Ухвалою господарського суду Харківської області у справі № Б-39/72-10 (суддя Дзюба О.А.) задоволено клопотання ліквідатора про визнання ТБ "Універсал Плюс" учасником провадження у справі про банкрутство.

ПАТ "Райффайзен Банк Аваль" не погодився з ухвалою господарського суду Харківської області від 13.03.2014 р. та звернувся з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати оскаржувану ухвалу господарського суду першої інстанціїї, повернути матеріали справи Б-396/72-10 до господарського суду Харківської області на новий розгляд. В обгрунтування апеляційної скарги її заявник посилається на те, що оскражувана ухвала прийнята з неправильним застосуванням норм матеріального права.

В судовому засіданні 22.04.2014 р. представник заявника апеляційної скарги підтримав її вимоги в повному обсязі.

Представник кредитора ПАТ "УкрСиббанк" в судовому засіданні 22.04.2014 р. пояснив, що вважає оскаржувану ухвалу господарського суду Харківської області від 13.03.2014 р. законною та обгрунтованою, підстав для її скасування не вбачає і просить залишити її без змін.

Ліквідатор в судовому засіданні 22.04.2014 р. щодо заявленої апеляційної скарги зазначив, що заперечує проти її вимог, оскаржувану ухвалу господарського суду першої інстанції вважає законною і обгрунтованою.

Розглянувши матеріали справи, перевіривши повноту встановлених судом першої інстанції обставин справи та доказів на їх підтвердження, їх юридичну силу та доводи апеляційної скарги, перевіривши правильність застосування господарським судом першої інстанції норм матеріального і процесуального права в межах вимог, передбачених ст. 101 ГПК України, заслухавши пояснення представника заявника апеляційної скарги, ліквідатора боржника, представника кредитора, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційна скарга підлягає задоволенню виходячи з наступного.

Ухвалою господарського суду Харківської області від 14.06.2010 р. порушено провадження у справі про банкрутство Приватного підприємства "Альянс-Інвест", (код 32158179 м. Харків) на підставі статті 11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Ухвалою господарського суду Харківської області від 02.09.2010 р. (попереднє засідання) визнано грошові вимоги та вимоги щодо зобов'язань по сплаті податків та зборів (обов'язкових платежів) 7-ми конкурсних кредиторів, в тому числі ініціюючого кредитора та затверджено реєстр вимог кредиторів на загальну суму 222185538,54 грн., в тому числі 1738531,77 грн. неустойки (з них ПАТ "Райффайзен банк Аваль" в сумі 953611,21 грн., в тому числі 942293,15 грн. неустойки). Окремо внесено до реєстру вимог кредиторів вимоги кредиторів, які забезпечені заставою ( з них ПАТ "Райффайзен банк Аваль" в сумі 93222867,06 грн.). Визнано вимоги конкурсних кредиторів, що не були заявлені у встановлений законодавством строк, або не були заявлені взагалі, погашеними.

Постановою господарського суду Харківської області від 23.01.2012 р. визнано приватне підприємство "Альянс-інвест" (код 32158179), яке зареєстроване Печерською районною у місті Києві державною адміністрацією 08.08.2002 р. та перереєстрованого 17.12.2009 р за адресою: 61003, м.Харків, майдан Рози Люксембург, б.2 банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру. Призначено ліквідатором боржника арбітражного керуючого Клочко Олександра Миколайовича (ідентифікаційний номер НОМЕР_1, ліцензія серія НОМЕР_3 від 27.02.2010 р., АДРЕСА_1), якого зобов'язано вчинити дії по ліквідації боржника, передбачені Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Ухвалою господарського суду Харківської області від 10.05.2012 р. у справі № Б-39/72-10, залишеною без змін постановою Харківського апеляційного господарського суду від 21.06.2012 р. та постановою Вищого господарського суду України від 19.09.2012 р. задоволено скаргу ПАТ "УкрСиббанк" на дії ліквідатора Клочко О.М. Звільнено арбітражного керуючого Клочко О.М. від виконання обов'язків ліквідатора ПП "Альянс-Інвест". Призначено ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Лєснова С.О., якого зобов'язано виконати ліквідаційну процедуру в повному обсязі, надати суду звіт ліквідатора про виконану роботу та документи, що свідчать про виконання ліквідаційної процедури.

До господарського суду Харківської області від ліквідатора ПП "Альянс-Інвест" арбітражного керуючого Лєснова С.О. надійшло клопотання, в якому він просить суд перевірити порядок визначення організатором аукціону - ТБ "Універсал Плюс" (код ЄДРПОУ 36380662), проведеного ліквідатором. Визнати ТБ "Універсал Плюс" (код ЄДРПОУ 36380662) учасником провадження у справі про банкрутство ПП "Альянс-Інвест".

Ухвалою господарського суду Харківської області у справі № Б-39/72-10 (суддя Дзюба О.А.) від 13.03.2014 р. задоволено клопотання ліквідатора про визнання ТБ "Універсал Плюс" учасником провадження у справі про банкрутство.

Приймаючи зазначену ухвалу, господарський суд першої інстанціїї дійшов висновку, що клопотання про визнання організатором аукціону з продажу майна банкрута - ТБ "Універсал Плюс" є обгрунтованим та відповідає вимогам законодавства. Крім того, в оскаржуваній ухвалі суд зазначив, що ліквідатором аукціону дотримано порядок визначення організатора аукціону шляхом конкурсного відбору.

Однак, судова колегія Харківського апеляційного господарського суду вважає безпідставними, необгрунтованими та невідповідними чинному законодавству такі висновки місцевого господарського суду, зважаючи на таке.

Відповідно до п. 1.1 розділу Х "Прикінцеві та перехідні положення" Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції, яка діє з 19.01.2013 р. положення цього Закону застосовуються господарськими судами під час розгляду справі про банкрутство, провадження в яких порушено після набрання чинності цим Законом.

Положення цього Закону, що регулюють продаж майна в провадженні у справі про банкрутство, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом.

Отже, при розгляді клопотання ліквідатора про визнання організатором аукціону з продажу майна банкрута учасником провадження у справі про банкрутство застосовуються вимоги Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції, яка діє з 19.01.2013 р.

Відповідно до статті 49 зазначеного Закону, продаж майна боржника в провадженні у справі про банкрутство здійснюється в порядку, встановленому цим Законом, шляхом проведення торгів у формі аукціону, за винятком майна, продаж якого відповідно до законодавства України здійснюється шляхом проведення закритих торгів. Продажу підлягають всі види майна боржника, призначеного для здійснення господарської діяльності, за винятком прав і обов'язків, які не можуть бути передані іншим особам. Суб'єктами аукціону є його замовник, організатор та учасники.

Замовником є ліквідатор, призначений господарським судом в порядку, встановленому цим Законом.

Організатором аукціону є визначена замовником фізична або юридична особа, що має ліцензію на проведення торгів і з якою замовник аукціону уклав договір на проведення аукціону.

Організатор аукціону визначається замовником за конкурсом, що проводиться у визначеному замовником порядку, основними критеріями якого вважаються наявність ліцензії, достатній, але не менш як три роки, досвід проведення аукціонів, запропонована найменша сума винагороди.

Організатором аукціону не може бути заінтересована особа стосовно боржника, кредиторів та замовника аукціону.

У п. 33 Інформаційного листа Вищого господарського суду України від 28.03.2013 р. № 01/606/2013 "Про Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (із змінами 07.08.2013 р. та 26.12.2013 р.) зазначено, що з числа положень Закону, в яких ідеться про продаж майна у провадженні справи про банкрутство, господарським судам слід виходити насамперед з тих приписів, які визначають відповідну судову процедуру і вміщені в розділі III "Ліквідаційна процедура" (оцінка майна банкрута; продаж майна банкрута; передання активів боржника, які залишаються не проданими на час закінчення ліквідаційної процедури тощо) та в статтях, що визначають процедуру санації (продаж майна боржника як цілісного майнового комплексу; відчуження майна боржника шляхом заміщення активів; продаж частини майна боржника тощо). Що ж до норм розділу IV Закону "Продаж майна у провадженні у справі про банкрутство", то вони застосовуються господарськими судами, якщо відповідне питання не врегульовано зазначеними приписами.

Для державних підприємств та підприємств, у статутному капіталі яких частка державної власності перевищує 50 відсотків, порядок організації проведення аукціонів встановлюється органом, уповноваженим управляти державним майном.

З метою запобігання порушенню прав кредиторів господарський суд відповідно до частини десятої статті 41 Закону може зобов'язати ліквідатора надавати інформацію щодо продажу майна боржника (умов, порядку та черговості продажу).

Організатор аукціону згідно з частиною шостою статті 49 Закону визначається замовником аукціону за конкурсом. Чинним законодавством не передбачено ліцензування діяльності з проведення торгів, тому організатором аукціону може бути особа, яка відповідно до установчих документів має право на здійснення такої діяльності. Господарський суд має перевіряти порядок визначення організатора аукціону. Організатор аукціону діє на підставі ухвали господарського суду про визнання його учасником провадження у справі про банкрутство. З моменту визнання організатора аукціону учасником провадження у справі про банкрутство він має право на оскарження тільки тих судових рішень, які стосуються організації та проведення аукціону за його участю.

Як вбачається з матеріалів справи, ліквідатором розроблено Порядок підготовки та проведення конкурсу з визначення організатору аукціону з продажу майна боржника. Зазначений порядок міститься в матеріалах справи ( т.18 а.с. 95-99) затверджений та введений в дію наказом ліквідатора ПП "Альянс-Інвест" від 16.08.2013 р.

Відповідно до зазначеного порядку, для участі у конкурсі необхідно подати конкурсну пропозицію з обов'язковим викладенням пропозиції щодо порядку, вартості, строків організації аукціону, а також із зазначенням повного найменування, реквізитів (ідентифікаційний код ЄДРПОУ, місцезнаходження, телефон). Копії установчого документа (статуту або засновницького договору), свідоцтва про державну реєстрацію юридичної особи та/або Виписки з Єдиного державного реєстру юридичних та фізичних осіб-підприємців, довідки про включення до ЄДРПОУ, документів, які відображають податковий статус, засвідчені підписом керівника/уповноваженого представника та печаткою особи, яка має намір взяти участь у конкурсі. Крім того, пропозиція повинна містити інформацію про компетенцію та досвід роботи, а також технічні можливості для забезпечення організації проведення аукціонів, в тому числі інформацію про : результати діяльності з організації проведення аукціонів протягом останніх трьох років та відсутність протягом даного періоду під час такої діяльності порушень вимог чинного законодавства; кількість угод (договорів), укладених за результатами проведення аукціонів протягом останніх трьох років та загальна вартість відчуженого майна; наявність відокремленого приміщення для проведення аукціонів, обладнаного електронним табло та/або іншими засобами оперативного висвітлення біржової інформації; наявність міського та міжміського телефонного зв'язку та власного сайту в мережі інтернет; наявність в штаті підготовлених фахівців.

В газеті "Пресс Биржа" № 22 (1106) -23 (1107) від 20.08.2013 р. опубліковано оголошення про проведення конкурсу на визначення організатору аукціону.

Як вбачається з матеріалів справи за результатами розміщеного оголошення надійшли пропозиції від трьох учасників, а саме: ПП "ТОРГИ.УА" (код ЄДРПОУ 3447006); ТБ "Центральна Українська Біржа" (код ЄДРПОУ 36272382); ТБ "Універсал Плюс" (код ЄДРПОУ 36380662).

В поданому до господарського суду клопотанні про перевірку порядку визначення організатора аукціону та визнання організатором аукціону ТБ "Універсал Плюс" ліквідатор вказує на те, що для участі у конкурсі всіма учасниками надані документи, які повністю відповідають вимогам Порядку.

В матеріалах справи відсутні документи, які б підтверджували вказані у клопотанні ліквідатора обставини.

До клопотання ліквідатора додані:

1. пропозиція на організацію та проведення аукціону від ПП "ТОРГИ.УА" на одному аркуші ( а.с. 103 т. 19). В додатках до зазначеної пропозиції вказано лише виписка з Єдиного Державного реєстру. Жодних документів, які вимагаються відповідно до затвердженого ліквідатором Порядку, до пропозиції не додано;

2. пропозиція ТБ "Центральна Українська Біржа" на одному аркуші (а.с. 104 т. 19). Вказана пропозиція взагалі не містить додатків. Отже вказані у пропозиції обставини щодо наявності досвіду та іншого не підтверджені додним документом;

3. пропозиція ТБ "Універсал Плюс" на одному аркуші (а.с. 105 т. 19), в якій вказно, що необхідні документи додаються, але в матеріалах справи вони відсутні.

Отже, жодних документів, які необхідно додати до поданої заявки (пропозиції) організатора аукціону матеріали справи не містять.

Посилання на те, що вказані документи досліджені господарським судом в судовому засіданні, оскаржувана ухвала господарського суду Харківської області також не містить.

Зважаючи на вищевикладене, судова колегія Харківського апеляційного господарського суду вважає, що господарським судом першої інстанції не досліджено обставин щодо порядку визначення організатора аукціону, на підставі яких ліквідатор дійшов висновку про наявність досвіду у ТБ "Універсал Плюс" проведення аукціонів продажу. Оскаржувана ухвала господарського суду Харківської області необгрунтована, висновки, що мають суттєве значення для справи, викладені судом в ухвалі, не підтверджуються матеріалами справи.

Оскільки, як вже зазначено, до клопотання ліквідатора не додані документи, з яких можливо було б встановити, що обрана ліквідатором кандидатура організатора аукціону відповідає крітеріям, передбаченим Законом, колегія суддів не вбачає підстав для задоволення вказаного клопотання.

З огляду на наведене, колегія суддів дійшла висновку, що ухвала господарського суду Харківської області від 13.03.2014 р. у справі № Б-39/72-10 прийнята при неповному з'ясуванні обставин справи, що призвело до передчасних та необгрунтованих висновків про задоволення клопотання ліквідатора, отже, підлягає скасуванню, а апеляційна скарга - задоволенню.

Керуючись ст.ст. 99, 101, п.2 ст.103, п.3, п.1,2 ч.1 ст.104, ст.105, 106 ГПК України,

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ПАТ "Райффайзен банк Аваль" задовольнити.

Ухвалу господарського суду Харківської області від 13.03.14 у справі № Б-39/72-10 скасувати.

Відмовити в задоволенні клопотання ліквідатора ПП "Альянс-Інвест" арбітражного керуючого Лєснова С.О. про визнання ТБ "Універсал Плюс" (код ЄДРПОУ 36380662) учасником провадження у справі про банкрутство ПП "Альянс-Інвест".

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку протягом двадцяти днів до Вищого господарського суду України.

Повний текст постанови складено 24.04.2014 р.

Головуючий суддя Здоровко Л.М.

Суддя Плахов О.В.

Суддя Шутенко І.А.