Ухвала

від 30.07.2014 по справі 1424/2566/2012

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД МИКОЛАЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Справа №1424/2566/2012 30.07.2014 30.07.2014 30.07.2014

У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

30 липня 2014 року м. Миколаїв

Колегія суддів судової палати у кримінальних справах

апеляційного суду Миколаївської області в складі:

головуючого ОСОБА_1

суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3

за участю секретаря ОСОБА_4

прокурорів ОСОБА_5 , ОСОБА_6

засудженого ОСОБА_7

захисника ОСОБА_8

розглянула у відкритому судовому засіданні кримінальну справу за апеляцією прокурора, який приймав участь у розгляді справи судом 1-ої інстанції, ОСОБА_9 на вирок Южноукраїнського міського суду Миколаївської області від 22 квітня 2014 року, яким

ОСОБА_7 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженець м. Гюмрі Вірменія, мешканець АДРЕСА_1 , раніше не судимий,

- засуджений за ч. 1 ст. 212 КК України ( редакції 17.12.2001 р.) до покарання у вигляді штрафу в розмірі 8500 грн.;

- за ч. 1 ст. 366 КК України ( в редакції 2001 р.) до покарання у вигляді штрафу в розмірі 850 грн. з позбавленням права обіймати посади пов`язані з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських функцій строком на 1 рік.;

- за ч. 3 ст. 358 КК України ( редакції 17.12.2001 р.) до покарання у вигляді штрафу в розмірі 850 грн.

На підставі ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно призначено покарання у вигляді штрафу в розмірі 8500 грн. з позбавленням права обіймати посади пов`язані з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських функцій строком на 1 рік.

На підставі п. 2 ч. 1 ст. 49 КК України ОСОБА_7 звільнено від призначеного покарання у зв`язку із закінченням строків давності.

Покладено стягнути з ОСОБА_7 на користь Миколаївського відділення Одеського науково-дослідного інституту судових експертиз судові витрати за проведення судових експертиз в сумі 5294 грн.

Цивільний позов Южноукраїнської Обєднаної Державної Податкової Інспекції залишено без розгляду.

Відповідно до вироку суду,органами досудового розслідування ОСОБА_7 обвинувачувався в тому, що він згідно установчих документів приватного підприємства «САМ» (далі - ПП «САМ»), рішення власника ПП «САМ» - ОСОБА_7 та згідно наказу № 2 від 10 квітня 2008 року у період з 10 квітня 2008 року по 29 квітня 2011 року, займав посаду директора ПП «САМ».

ОСОБА_7 , будучи службовою особою суб`єкта підприємницької діяльності - юридичної особи, і виконуючи на підприємстві ПП «САМ» організаційно-розпорядчі та адміністративно-господарські функції, покладені на нього діючим податковим законодавством, у відповідності з Законом України від 21.12.2000 р. №2181-ІІІ «Про порядок погашення зобов`язань платників податків перед бюджетом та державними цільовими фондами», Законом України від 3.04.1997 р. № 168/97-ВР «Про податок на додану вартість», Законом України №996-ХІV від 16.07.1999 р. «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні», Положення про реєстрацію платників податку на додану вартість, затвердженого наказом ДПА України від 1.03.2000 р. № 79, був відповідальним за організацію ведення бухгалтерського і податкового обліку та звітності, за складання достовірної фінансової звітності юридичної особи, подачу податкової звітності в орган податкової служби за місцем реєстрації, своєчасне і повне нарахування і перерахування податків в бюджет держави.

ОСОБА_7 , достовірно знаючи про дійсні розміри об`єктів оподаткування, володіючи повною інформацією про результати фінансово-господарської діяльності підприємства ПП «САМ», а також про суми податків, які підлягають нарахуванню до сплати в бюджет держави, про відсутність фінансово-господарських відносин з Товариством з обмеженою відповідальністю «Икар-X» (далі ТОВ «Икар-X»), Товариством з обмеженою відповідальністю «Фотрех» (далі ТОВ «Фотрех»), Товариством з обмеженою відповідальністю «Сімекс МК» (далі ТОВ «Сімекс МК»), Товариством з обмеженою відповідальністю «СК-Ремсервіс» (далі ТОВ «СК-Ремсвервіс»), Приватним підприємством «Юнасев» (далі - ПП «Юнасев»), реалізуючи злочинний умисел, направлений на ухилення від сплати податків, шляхом заниження об`єктів оподаткування по податку на додану вартість (далі - ПДВ) та податку на прибуток підприємства, які підлягають сплаті до бюджету держави, умисно завищуючи податковий кредит з ПДВ ПП «САМ» в податкових деклараціях з ПДВ за звітні місяці: листопад 2008 року, грудень 2008 року, квітень, травень, червень, липень, серпень, вересень, жовтень, листопад, грудень 2009 року, серпень 2010 року, відображаючи завідомо неправдиві дані про витрати, занижуючи суми доходів в податкових деклараціях з податку на прибуток підприємства за звітні періоди ІV квартал 2008 р., з II по IV квартали 2009 р. та III квартал 2010 року, в порушення пп. 7.2.6 п. 7.2, п.п. 7.4.5. п. 7.4. ст. 7 Закону України від 3.04.1997 р. № 168/97-ВР «Про податок на додану вартість» зі змінами та доповненнями, п.5.1, п.п. 5.2.1 п. 5.2, п.п. 5.3.9 п. 5.3 ст. 5 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств», в редакції Закону України від 22.05.97 р. № 283/97-ВР зі змінами та доповненнями, п. 1, п. 2 ст. 9 Закону України №996-ХІV від 16.07.1999 р. «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» зі змінами та доповненнями, умисно не задекларував і не сплатив до бюджету держави податок на додану вартість за звітні місяці листопад 2008 року, грудень 2008 року, квітень, травень, червень, липень, серпень, вересень, жовтень, листопад, грудень 2009 року, серпень 2010 року, в сумі 1024895,15 грн., та податок на прибуток підприємства за звітні періоди ІV квартал 2008 р., з II по IV квартали 2009 р. та III квартал 2010 року в сумі 1281118,94 грн., які входять в систему оподаткування, введені в установленому законом порядку, тим самим ухилився від сплати податків, в результаті чого до бюджету держави фактично не надійшли податки в особливо великих розмірах на загальну суму 2306014,09 грн.

Так, в декларації з ПДВ ПП «САМ» за листопад 2008 року за вх. № 13646 з додатком до декларації, з урахуванням розрахунку коригування сум ПДВ до податкової декларації з ПДВ, поданими 22.12.2008 р. до Южноукраїнської ОДПІ у Миколаївській області, складених ОСОБА_10 за вказівкою ОСОБА_7 , будучи необізнаною у злочинному умислі останнього, та підписаних особисто ОСОБА_7 , зазначено, що податковий кредит з ПДВ ПП «САМ» за вищезазначений звітній період склав 384726,00 грн., у тому числі по господарським операціям з ТОВ «СК-Ремсервіс» у розмірі 60608,65 грн. Однак, в дійсності податковий кредит з ПДВ ПП «САМ» склав 324117,35 грн., чим ОСОБА_7 , умисно завищено податковий кредит з ПДВ ПП «САМ» за листопад 2008 року на суму 60608,65 грн.

В декларації з ПДВ ПП «САМ» за грудень 2008 року за вх. № 15888 з додатком № 5 до декларації, поданих 20.01.2009 р. до Южноукраїнської ОДПІ у Миколаївській області, складених ОСОБА_10 за вказівкою ОСОБА_7 , будучи необізнаною у злочинному умислі останнього, та підписаних особисто ОСОБА_7 , зазначено, що податковий кредит з ПДВ ПП «САМ» за вищезазначений звітній період склав 449806,00 грн., у тому числі по господарським операціям з ТОВ «СК-Ремсервіс» у розмірі 74813,23 грн. Однак, в дійсності податковий кредит з ПДВ ПП «САМ» склав 374992,77 грн., чим ОСОБА_7 умисно завищено податковий кредит з ПДВ ПП «САМ» за грудень 2008 року на суму 74813,23 грн.

В декларації з ПДВ ПП «САМ» за квітень 2009 року за вх. № 5001 з додатком № 5 до декларації, поданими 26.05.2009 р. до Южноукраїнської ОДПІ у Миколаївській області, складених ОСОБА_10 за вказівкою ОСОБА_7 , будучи необізнаною у злочинному умислі останнього, та підписаних особисто ОСОБА_7 , зазначено, що податковий кредит з ПДВ ПП «САМ» за вищезазначений звітній період склав 142528,00 грн., у тому числі по господарським операціям з ПП «Юнасев» у розмірі 23415,00 грн. Однак, в дійсності податковий кредит з ПДВ ПП «САМ» склав 119113,00 грн., чим ОСОБА_7 умисно завищено податковий кредит з ПДВ ПП «САМ» за квітень 2009 року на суму 23415,0 грн.

В декларації з ПДВ ПП «САМ» за травень 2009 р. за вх. № 5477 з додатком № 5 до декларації, поданими 18.06.2009 р. до Южноукраїнської ОДПІ у Миколаївській області, складених ОСОБА_10 за вказівкою ОСОБА_7 , будучи необізнаною у злочинному умислі останнього, та підписаних особисто ОСОБА_7 , зазначено, що податковий кредит з ПДВ ПП «САМ» за вищезазначений звітній період склав 101871,00 грн., у тому числі по господарським операціям з ПП «Юнасев» у розмірі 1666,67 грн. та ТОВ «СК-Ремсервіс» у розмірі 80608,06 грн. Однак, в дійсності податковий кредит з ПДВ ПП «САМ» склав 67429,03 грн., чим ОСОБА_7 умисно завищено податковий кредит з ПДВ ПП «САМ» за травень 2009 року на суму 34441,97 грн.

В декларації з ПДВ ПП «САМ» за червень 2009 року за вх. № 8062 з додатком № 5 до декларації, поданих 20.07.2009 р. до Южноукраїнської ОДПІ у Миколаївській області, складених ОСОБА_10 за вказівкою ОСОБА_7 , будучи необізнаною у злочинному умислі останнього, та підписаних особисто ОСОБА_7 , зазначено, що податковий кредит з ПДВ ПП «САМ» за вищезазначений звітній період склав 58564,00 грн., у тому числі по господарським операціям з ПП «Юнасев» у розмірі 1984,56 грн. Однак, в дійсності податковий кредит з ПДВ ПП «САМ» склав 56579,44 грн., чим ОСОБА_7 умисно завищено податковий кредит з ПДВ ПП «САМ» за червень 2009 року на суму 1984,56 грн.

В декларації з ПДВ ПП «САМ» за липень 2009 р. за вх. № 9511 з додатком № 5 до декларації, поданих 20.08.2009 р. до Южноукраїнської ОДПІ у Миколаївській області, складених ОСОБА_10 за вказівкою ОСОБА_7 , будучи необізнаною у злочинному умислі останнього, та підписаних особисто ОСОБА_7 , зазначено, що податковий кредит з ПДВ ПП «САМ» за вищезазначений звітній період склав 111524,00 грн., у тому числі по господарським операціям з ТОВ «Икар-Х» у розмірі 77744,31 грн. Однак, в дійсності податковий кредит з ПДВ ПП «САМ» склав 33779,69 грн., чим ОСОБА_7 ,умисно завищено податковий кредит з ПДВ ПП «САМ» за липень 2009 року на суму 77744,31 грн.

В декларації з ПДВ ПП «САМ» за серпень 2009 року за вх. № 9001188154 з додатком № 5 до декларації, поданих 21.09.2009 р. до Южноукраїнської ОДПІ у Миколаївській області, складених ОСОБА_10 за вказівкою ОСОБА_7 , будучи необізнаною у злочинному умислі останнього, та підписаних особисто ОСОБА_7 , зазначено, що податковий кредит з ПДВ ПП «САМ» за вищезазначений звітній період склав 140543,00 грн., у тому числі по господарським операціям з ТОВ «Икар-Х» у розмірі 105929,80 грн. Однак, в дійсності податковий кредит з ПДВ ПП «САМ» склав 34613,20 грн., чим ОСОБА_7 умисно завищено податковий кредит з ПДВ ПП «САМ» за серпень 2009 року на суму 105929,80 грн.

В декларації з ПДВ ПП «САМ» за вересень 2009 року за вх. № 9002000518 з додатком № 5 до декларації, поданих 20.11.2009 р. до Южноукраїнської ОДПІ у Миколаївській області, складених ОСОБА_10 за вказівкою ОСОБА_7 , будучи необізнаною у злочинний умисел останнього, та підписаних особисто ОСОБА_7 , зазначено, що податковий кредит з ПДВ ПП «САМ» за вищезазначений звітній період склав 166834,00 грн., у тому числі по господарським операціям з ТОВ «Ікар-Х» у розмірі 84657,03 грн. та ТОВ «Фортех» у розмірі 30000,00 грн. Однак, в дійсності податковий кредит з ПДВ ПП «САМ» склав 52176,97 грн., чим ОСОБА_7 , умисно завищено податковий кредит з ПДВ ПП «САМ» за вересень 2009 року на суму 114657,03 грн.

В декларації з ПДВ ПП «САМ» за жовтень 2009 року за вх. № 9002024418 з додатком №5 до декларації, поданих 20.11.2009 р. до Южноукраїнської ОДПІ у Миколаївській області, складених ОСОБА_10 за вказівкою ОСОБА_7 , будучи необізнаною у злочинному умислі останнього, та підписаних особисто ОСОБА_7 , зазначено, що податковий кредит з ПДВ ПП «САМ» за вищезазначений звітній період склав 116297,00 грн., у тому числі по господарським операціям з ТОВ «Икар-Х» у розмірі 19567,41 грн. та ТОВ «Фортех» у розмірі 39853,12 грн. Однак, в дійсності податковий кредит з ПДВ ПП «САМ» склав 56876,47 грн., чим ОСОБА_7 умисно завищено податковий кредит з ПДВ ПП «САМ» за жовтень 2009 року на суму 59420,53 грн.

В декларації з ПДВ ПП «САМ» за листопад 2009 року за вх. № 9002327196 з додатком № 5 до декларації, поданих 21.12.2009 р. до Южноукраїнської ОДПІ у Миколаївській області, складених ОСОБА_10 за вказівкою ОСОБА_7 , будучи необізнаною у злочинному умислі останнього, та підписаних особисто ОСОБА_7 , зазначено, що податковий кредит з ПДВ ПП «САМ» за вищезазначений звітній період склав 364161,00 грн., у тому числі по господарським операціям з ТОВ «Икар-Х» у розмірі 145867,09 грн. та ТОВ «Фортех» у розмірі 133585,38 грн. Однак, в дійсності податковий кредит з ПДВ ПП «САМ» склав 84708,53 грн., чим ОСОБА_7 умисно завищено податковий кредит з ПДВ ПП «САМ» за листопад 2009 року на суму 279452,47 грн.

В декларації з ПДВ ПП «САМ» за грудень 2009 року за вх. № 9002748567 з додатком № 5 до декларації, поданих 21.01.2010 р. до Южноукраїнської ОДПІ у Миколаївській області, складених ОСОБА_10 за вказівкою ОСОБА_7 , будучи необізнаною у злочинному умислі останнього, та підписаних особисто ОСОБА_7 , зазначено, що податковий кредит з ПДВ ПП «САМ» за вищезазначений звітній період склав 339637,00 грн., у тому числі по господарським операціям з ТОВ «Икар-Х» у розмірі 101372,00 грн. та ТОВ «Фортех» у розмірі 86662,00 грн. Однак, в дійсності податковий кредит з ПДВ ПП «САМ» склав 151603,00 грн., чим ОСОБА_7 умисно завищено податковий кредит з ПДВ ПП «САМ» за грудень 2009 року на суму 188034,00 грн.

В декларації з ПДВ ПП «САМ» за серпень 2010 року за вх. № 10914 з додатком № 5 до декларації, поданих 21.10.2010 р. до Южноукраїнської ОДПІ у Миколаївській області, складених ОСОБА_10 за вказівкою ОСОБА_7 , будучи необізнаною у злочинному умислі останнього, та підписаних особисто ОСОБА_7 , зазначено, що податковий кредит з ПДВ ПП «САМ» за вищезазначений звітній період склав 104540,00 грн., у тому числі по господарським операціям з ТОВ «Сімекс-МК» у розмірі 4393,60 грн. Однак, в дійсності податковий кредит з ПДВ ПП «САМ» склав 100146,40 грн., чим ОСОБА_7 умисно завищено податковий кредит з ПДВ ПП «САМ» за серпень 2010 року на суму 4393,60 грн.

Крім того, в декларації з податку на прибуток ПП «САМ» за 2008 рік за вх. № 16686 від 9.02.2009 р., поданій до Южноукраїнської ОДПІ у Миколаївській області, складеній ОСОБА_10 за вказівкою ОСОБА_7 , будучи необізнаною у злочинному умислі останнього, та підписаних особисто ОСОБА_7 зазначено, що скоригований валовий дохід ПП «САМ» за результатами фінансово - господарської діяльності за 2008 рік склав 11722340,00 грн., валові витрати склали 10911203,0 грн., у тому числі по господарським операціям з ТОВ «СК-Ремсервіс», в сумі 677109,40 грн., прибуток, який підлягає оподаткуванню склав 473739,00 грн., податок на прибуток, який підлягає сплаті в бюджет склав 118435,00 грн. Однак в дійсності, податок на прибуток, який підлягає сплаті в бюджет за 2008 рік склав 287712,00 грн., чим ОСОБА_7 умисно занижено податок на прибуток ПП «САМ» за 2008 рік, який підлягає сплаті в бюджет в сумі 169277,35 грн.

Крім того, в декларації з податку на прибуток ПП «САМ» за 2009 рік за вх. № 9003127870 від 4.01.2011 р., поданій до Южноукраїнської ОДПІ у Миколаївській області, складеній ОСОБА_11 за вказівкою ОСОБА_7 , будучи необізнаною у злочинному умислі останнього, та підписаних особисто ОСОБА_7 , зазначено, що скоригований валовий дохід ПП «САМ» за результатами фінансово - господарської діяльності за 2009 рік склав 9237433,00 грн., валові витрати склали 8647616,00 грн., у тому числі по господарським операціям з ПП «Юнасев», ТОВ «Икар-Х», ТОВ «Фортех», ТОВ «СК-Ремсервіс» в сумі 4425398,35 грн., прибуток, який підлягає оподаткуванню склав 99683,00 грн., податок на прибуток, який підлягає сплаті в бюджет склав 24921,00 грн. Однак в дійсності, податок на прибуток, який підлягає сплаті в бюджет за 2009 рік склав 910000,67 грн., чим ОСОБА_7 умисно занижено податок на прибуток ПП «САМ» за 2009 рік, який підлягає сплаті в бюджет в сумі 885079,67 грн.

Крім того, в декларації з податку на прибуток ПП «САМ» за 3 квартали 2010 року за вх. № 9005886194 від 4.01.2011 р., поданій до Южноукраїнської ОДПІ у Миколаївській області, складеній ОСОБА_11 за вказівкою ОСОБА_7 , будучи необізнаною у злочинному умислі останнього, та підписаних особисто ОСОБА_7 зазначено, що скоригований валовий дохід ПП «САМ» за результатами фінансово - господарської діяльності за 3 квартали 2010 року склав 2318926,00 грн., валові витрати склали 1881496,00 грн., у тому числі по господарським операціям з ТОВ «Сімекс-МК» в сумі 21968,00 грн., прибуток, який підлягає оподаткуванню склав 161853,00 грн., податок на прибуток, який підлягає сплаті в бюджет склав 40463,00 грн. Однак в дійсності, податок на прибуток, який підлягає сплаті в бюджет за 3 квартали 2010 року склав 45955,00 грн., чим ОСОБА_7 умисно занижено податок на прибуток ПП «САМ» за 3 квартали 2010 року, який підлягає сплаті в бюджет в сумі 5492,00 грн.

Не нарахування та не сплата директором ПП «САМ» ОСОБА_7 податкових зобов`язань з ПДВ та з податку на прибуток підприємства у вказаних періодах відбувалось при наступних обставинах.

У період з липня по грудень 2009 року, точну дату досудовим слідством не встановлено, ОСОБА_7 , реалізуючи злочинний умисел, направлений на ухилення від сплати податків, достовірно знаючи про результати фінансово-господарської діяльності ПП «САМ», про дійсні розміри об`єктів оподаткування, про суми податків, які підлягають нарахуванню до сплати в бюджет держави, переслідуючи мету незаконного формування податкового кредиту з ПДВ, завідомо знаючи про відсутність фінансово-господарських відносин з ТОВ «Икар-Х», при невстановлених досудовим слідством обставинах, при пособництві невстановленої досудовим слідством особи, вираженого в знятті готівкових грошових коштів з поточних рахунків ТОВ «Икар-Х», та наданні документів, підтверджуючих господарські операції з ТОВ «Икар-Х» перед контролюючими органами та усуненні перешкод, пов`язаних з необхідністю сплати ПДВ, придбав у невстановленої досудовим слідством особи завідомо підроблені документи ТОВ «Икар-Х», які містили завідомо недостовірні відомості, що підтверджували факт придбання підприємством ПП «САМ» будівельних матеріалів (сумішей бетонних, розчинів облицювальних, піщано-щебеневих сумішей, піску природного, щитів, брусків обрізних, дощок обрізних, бордюрів бетонних, бетонних плит, керамічних плиток, плит «Гранитогрес», розчинних сумішей, та інших будівельних матеріалів та готових виробів), та які надавали право на завищення податкового кредиту з ПДВ ПП «САМ» у звітні періоди липень, серпень, вересень, жовтень, листопад, грудень 2009 року на загальну суму 565137,64 грн., та валових витрат у звітний період 2009 року на загальну суму 2825688,20 грн.

Крім того, у період з липня по серпень 2010 року, ОСОБА_7 , реалізуючи злочинний умисел, направлений на ухилення від сплати податків, достовірно знаючи про результати фінансово-господарської діяльності ПП «САМ», про дійсні розміри об`єктів оподаткування, про суми податків, які підлягають нарахуванню до сплати в бюджет держави, переслідуючи ціль незаконного формування податкового кредиту з ПДВ, та валових витрат з податку на прибуток підприємства, завідомо знаючи про відсутність фінансово-господарських відносин з ТОВ «Сімекс-МК», при невстановлених досудовим слідством обставинах, при пособництві невстановленої досудовим слідством особи, вираженого в наданні документів, підтверджуючих господарські операції з ТОВ «Сімекс-МК» перед контролюючими органами та усуненні перешкод, пов`язаних з необхідністю сплати ПДВ та податку на прибуток підприємства, придбав у невстановленої досудовим слідством особи завідомо підроблені документи ТОВ «Сімекс-МК», які містили завідомо недостовірні відомості, що підтверджували факт придбання підприємством ПП «САМ» будівельних матеріалів (керамічної цегли одинарної, транспортної стрічки), та які надавали право на завищення податкового кредиту з ПДВ ПП «САМ» у звітний період серпень 2010 року на загальну суму 4393,60 грн., та валових витрат у звітний період 3 квартали 2010 року на загальну суму 21968,00 грн.

Проте, в дійсності ТОВ «Икар-Х», ТОВ «Сімекс-МК» реалізацію будівельних матеріалів на адресу ПП «САМ» не здійснювали.

Окрім цього, ОСОБА_7 , будучи директором ПП «САМ», реалізуючи злочинний умисел, направлений на ухилення від сплати податків, достовірно знаючи про результати фінансово-господарської діяльності, про дійсні розміри об`єктів оподаткування, про суми податків, які підлягають нарахуванню до сплати в бюджет держави, достовірно знаючи, що використовуючи завідомо підроблені документи ТОВ «Икар-Х», ТОВ «Сімекс-МК», він має право на завищення податкового кредиту з ПДВ та податку на прибуток підприємства ПП «САМ», а також завідомо знаючи про відсутність фінансово-господарських відносин з ПП «Юнасев», ТОВ «Фортех», ТОВ «СК-Ремсервіс» (у період листопад-грудень 2008 року) та відсутність відповідних первинних бухгалтерських документів ПП «Юнасев», ТОВ «Фортех», ТОВ «СК-Ремсервіс», виписаних на адресу ПП «САМ», які надавали право на завищення податкового кредиту з ПДВ та валових витрат ПП «САМ», вказав ОСОБА_10 та ОСОБА_11 , які не були обізнані у злочинному умислі ОСОБА_7 , внести до податкових декларацій з податку на додану вартість за звітні періоди листопад 2008 рік, грудень 2008 рік, квітень 2009 рік, травень 2009 рік, червень 2009 рік, липень 2009 рік, серпень 2009 рік, вересень 2009 рік, жовтень 2009 рік, листопад 2009 рік, грудень 2009 рік, серпень 2010 рік завідомо неправдиві відомості, незаконно включивши суму ПДВ в розмірі в сумі 1024895,15 грн. до податкового кредиту по розрахунку з ТОВ «Икар-Х», ТОВ «Фортех», ТОВ «Сімекс-МК», ПП «Юнасев», ТОВ «СК-Ремсервіс», а також внести до податкових декларацій з податку на прибуток підприємства за звітні періоди 2008 рік (розрахунково 4 квартал), 2009 рік, 3 квартали 2010 року, завідомо неправдиві відомості, незаконно включивши суму валових витрат з податку на прибуток підприємства в розмірі 6405594,70 грн., після чого власноручно підписав завідомо підроблені документи - податкові декларації з ПДВ за звітні періоди листопад 2008 року, грудень 2008 року, квітень 2009 року, травень 2009 року, червень 2009 року, липень 2009 року, серпень 2009 року, вересень 2009 року, жовтень 2009 року, листопад 2009 року, грудень 2009 року, серпень 2010 року, а також податкові декларації з податку на прибуток підприємства за звітні періоди 2008 рік (розрахунково 4 квартал), 2009 рік, 3 квартали 2010 року, та завіривши їх печаткою ПП «САМ», склав та видав завідомо неправдиві документи, подавши їх до Южноукраїнської ОДПІ у Миколаївській області.

Отже, в результаті умисних протиправних дій ОСОБА_7 , направлених на умисне ухилення від сплати податків, при пособництві невстановлених досудовим слідством осіб, вираженому в знятті готівкових грошових коштів з поточних рахунків підконтрольних їм підприємств та наданні документів, підтверджуючих господарські операції з ТОВ «Икар-Х», ТОВ «Сімекс-МК» перед контролюючими органами та усуненні перешкод, пов`язаних з необхідністю сплати ПДВ, та податку на прибуток підприємства, в порушення п.п. 7.2.6 п. 7.2, п.п. 7.4.5 п. 7.4 ст.7 Закону України від 03.04.1997 року № 168/97-ВР «Про податок на додану вартість» зі змінами та доповненнями, п. 5.1, пп. 5.2.1 п.5.2, п.п. 5.3.9 п. 5.3 ст.5, Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» в редакції Закону України від 22.05.97 р. № 283/97-ВР зі змінами та доповненнями, п. 1, п. 2 ст. 9 Закону України № 996-ХІV від 16.07.1999 року «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» зі змінами та доповненнями, умисно не задекларував і не сплатив до бюджету держави податок на додану вартість за звітні місяці листопад 2008 року, грудень 2008 року, квітень 2009 року, травень 2009 року, червень 2009 року, липень 2009 року, серпень 2009 року, вересень 2009 року, жовтень 2009 року, листопад 2009 року, грудень 2009 року, серпень 2010 року в сумі 1024895,15 грн., та податок на прибуток підприємства за звітні періоди 2008 рік (розрахунково за 4 квартал 2008 року), 2009 рік, 3 квартали 2010 року (розрахунково за 3 квартал 2010 року) в сумі 1281118,94 грн., які входять в систему оподаткування, введені в установленому законом порядку, тим самим ухилився від сплати податків, в результаті чого до бюджету держави фактично не надійшли податки в особливо великих розмірах на загальну суму 2306014,09 грн., що у 5164 (5307) разів (2306014,09/434,5 = 5307) перевищує встановлений державою неоподаткований податком мінімум доходів громадян на момент скоєння злочину.

Окрім цього, ОСОБА_7 , будучи директором ПП «САМ», реалізуючи злочинний умисел, направлений на ухилення від сплати податків, достовірно знаючи про результати фінансово-господарської діяльності, про дійсні розміри об`єктів оподаткування, про суми податків, які підлягають нарахуванню до сплати в бюджет держави, достовірно знаючи, що використовуючи завідомо підроблені документи ТОВ «Икар-Х», ТОВ «Сімекс-МК», він має право на завищення податкового кредиту з ПДВ та податку на прибуток підприємства ПП «САМ», а також завідомо знаючи про відсутність фінансово-господарських відносин з ПП «Юнасев», ТОВ «Фортех», ТОВ «СК-Ремсервіс» (у період листопад-грудень 2008 року) та відсутність відповідних первинних бухгалтерських документів ПП «Юнасев», ТОВ «Фортех», ТОВ «СК-Ремсервіс», виписаних на адресу ПП «САМ», які б надавали право на завищення податкового кредиту з ПДВ та валових витрат ПП «САМ», при виниклому умислі, направленому на складання та видачу завідомо неправдивих документів, вніс до податкових декларацій з податку на додану вартість за звітні періоди листопад 2008 року, грудень 2008 року, квітень 2009 року, травень 2009 року, червень 2009 року, липень 2009 року, серпень 2009 року, вересень 2009 року, жовтень 2009 року, листопад 2009 року, грудень 2009 року, серпень 2010 року завідомо неправдиві відомості, незаконно включивши суму ПДВ в розмірі в сумі 1024895,15 грн. до податкового кредиту по розрахунку з ТОВ «Икар-Х», ТОВ «Фортех», ТОВ «Сімекс-МК», ПП «Юнасев», ТОВ «СК-Ремсервіс», та до податкових декларацій з податку на прибуток підприємства за звітні періоди 2008 рік (розрахунково 4 квартал), 2009 рік, 3 квартали 2010 року, завідомо неправдиві відомості, незаконно включивши суму валових витрат з податку на прибуток підприємства в розмірі 6405594,70 грн., після чого власноручно підписав завідомо підроблені ОСОБА_10 та ОСОБА_11 за його вказівкою документи - податкові декларації з ПДВ за звітні періоди листопад 2008 року, грудень 2008 року, квітень 2009 року, травень 2009 року, червень 2009 року, липень 2009 року, серпень 2009 року, вересень 2009 року, жовтень 2009 року, листопад 2009 року, грудень 2009 року, серпень 2010 року, а також податкові декларації з податку на прибуток підприємства за звітні періоди 2008 рік (розрахунково 4 квартал), 2009 рік, 3 квартали 2010 року, та завіривши їх печаткою ПП «САМ», склав та видав завідомо неправдиві документи, подавши їх до Южноукраїнської ОДПІ у Миколаївській області.

Так, в декларації з ПДВ ПП «САМ» за листопад 2008 року за вх. № 13646 з додатком № 5 до декларації, поданих 22.12.2008 р. до Южноукраїнської ОДПІ у Миколаївській області, ОСОБА_7 умисно завищив податковий кредит з ПДВ ПП «САМ» за листопад 2008 року на суму 60608,65 грн.

В декларації з ПДВ ПП «САМ» за грудень 2008 року за вх. № 15888 з додатком № 5 до декларації, поданих 20.01.2009 р. до Южноукраїнської ОДПІ у Миколаївській області, ОСОБА_7 умисно завищив податковий кредит з ПДВ ПП «САМ» за грудень 2008 року на суму 74813,23 грн.

В декларації з ПДВ ПП «САМ» за квітень 2009 року за вх. № 5001 з додатком № 5 до декларації, поданих 26.05.2009 р. до Южноукраїнської ОДПІ у Миколаївській області, ОСОБА_7 умисно завищив податковий кредит з ПДВ ПП «САМ» за квітень 2009 року на суму 23415,00 грн.

В декларації з ПДВ ПП «САМ» за травень 2009 року за вх. № 5477 з додатком № 5 до декларації, поданих 18.06.2009 р. до Южноукраїнської ОДПІ у Миколаївській області, ОСОБА_7 умисно завищив податковий кредит з ПДВ ПП «САМ» за травень 2009 року на суму 34441,97 грн.

В декларації з ПДВ ПП «САМ» за червень 2009 року за вх. № 8062 з додатком № 5 до декларації, поданих 20.07.2009 р. до Южноукраїнської ОДПІ у Миколаївській області, ОСОБА_7 умисно завищив податковий кредит з ПДВ ПП «САМ» за червень 2009 року на суму 1984,56 грн.

В декларації з ПДВ ПП «САМ» за липень 2009 року за вх. № 9511 з додатком № 5 до декларації, поданих 20.08.2009 р. до Южноукраїнської ОДПІ у Миколаївській області, ОСОБА_7 умисно завищив податковий кредит з ПДВ ПП «САМ» за липень 2009 року на суму 77744,31 грн.

В декларації з ПДВ ПП «САМ» за серпень 2009 року за вх. № 9001188154 з додатком № 5 до декларації, поданих 21.09.2009 р. до Южноукраїнської ОДПІ у Миколаївській області, ОСОБА_7 умисно завищив податковий кредит з ПДВ ПП «САМ» за серпень 2009 року на суму 105929,80 грн.

В декларації з ПДВ ПП «САМ» за вересень 2009 року за вх. № 9002000518 з додатком № 5 до декларації, поданих 20.11.2009 р. до Южноукраїнської ОДПІ у Миколаївській області, ОСОБА_7 умисно завищив податковий кредит з ПДВ ПП «САМ» за вересень 2009 року на суму 114657,03 грн.

В декларації з ПДВ ПП «САМ» за жовтень 2009 року за вх. № 9002024418 з додатком № 5 до декларації, поданих 20.11.2009 р. до Южноукраїнської ОДПІ у Миколаївській області, ОСОБА_7 умисно завищив податковий кредит з ПДВ ПП «САМ» за жовтень 2009 року на суму 59420,53 грн.

В декларації з ПДВ ПП «САМ» за листопад 2009 року за вх. № 9002327196 з додатком № 5 до декларації, поданих 21.12.2009 р. до Южноукраїнської ОДПІ у Миколаївській області, ОСОБА_7 умисно завищив податковий кредит з ПДВ ПП «САМ» за листопад 2009 року на суму 279452,47 грн.

В декларації з ПДВ ПП «САМ» за грудень 2009 року за вх. № 9002748567 з додатком №5 до декларації, поданих 21.01.2010 р. до Южноукраїнської ОДПІ у Миколаївській області, ОСОБА_7 умисно завищив податковий кредит з ПДВ ПП «САМ» за грудень 2009 року на суму 188034,00 грн.

В декларації з ПДВ ПП «САМ» за серпень 2010 року за вх. № 10914 з додатком №5 до декларації, поданих 21.10.2010 р. до Южноукраїнської ОДПІ у Миколаївській області, ОСОБА_7 умисно завищив податковий кредит з ПДВ ПП «САМ» за серпень 2010 року на суму 4393,60 грн.

Крім того, в декларації з податку на прибуток ПП «САМ» за 2008 рік за вх. №16686 від 9.02.2009 р., поданій до Южноукраїнської ОДПІ у Миколаївській області, ОСОБА_7 умисно занизив податок на прибуток ПП «САМ» за 2008 рік, який підлягає сплаті в бюджет в сумі 169277,35 грн.

Крім того, в декларації з податку на прибуток ПП «САМ» за 2009 рік за вх. №9003127870 від 4.01.2011 р., поданій до Южноукраїнської ОДПІ у Миколаївській області, ОСОБА_7 умисно занизив податок на прибуток ПП «САМ» за 2009 рік, який підлягає сплаті в бюджет в сумі 885079,67 грн.

Крім того, в декларації з податку на прибуток ПП «САМ» за 3 квартали 2010 року за вх. № 9005886194 від 4.01.2011 р., поданій до Южноукраїнської ОДПІ у Миколаївській області, ОСОБА_7 умисно занизив податок на прибуток ПП «САМ» за 3 квартали 2010 року, який підлягає сплаті в бюджет в сумі 5492,00 грн.

При цьому, завідомо підроблені податкові декларації з ПДВ та з податку на прибуток підприємства ПП «САМ», складені та видані ОСОБА_7 фактично були використані ним шляхом надання їх до Южноукраїнської ОДПІ у Миколаївській області, в результаті чого подані завідомо підроблені документи ПП «САМ» були прийняті до обліку в Южноукраїнській ОДПІ у Миколаївській області, та з ними було ознайомлене певне коло осіб.

Крім цього, у період з липня 2009 року по серпень 2010 року, ОСОБА_7 , будучи директором ПП «САМ», реалізуючи злочинний умисел, направлений на ухилення від сплати податків, достовірно знаючи про результати фінансово-господарської діяльності, про дійсні розміри об`єктів оподаткування, про суми податків, які підлягають нарахуванню до сплати в бюджет держави, при виниклому умислі, направленому на використання завідомо підроблених документів, використав завідомо підроблені документи ТОВ «Ікар-Х», ТОВ «Сімекс-МК», шляхом їх передачі бухгалтеру підприємства ОСОБА_10 , або головному бухгалтеру підприємства ОСОБА_11 , які будучи не обізнаними про їх незаконне походження, використовували недостовірні відомості, зазначені в підроблених бухгалтерських документах, для відображення в бухгалтерському та податковому обліках підприємства ПП «САМ», що призвело до завищення валових витрат з податку на прибуток та податкового кредиту з ПДВ у відповідних звітних податкових періодах, а також до заниження бази оподатковування, а в остаточному підсумку, до заниження сум податків, які підлягають до сплати в бюджет держави, а саме: первинні бухгалтерські документи ТОВ «Ікар-Х» на адресу ПП «САМ»:

- договір підряду № 8 на виконання робіт від 11.09.2009 р. укладений між ПП «САМ» та ТОВ «Икар-Х»;

- довідка про вартість виконаних робіт за вересень 2009 року, замовник - ПП «САМ», генпідрядник - ТОВ «Икар-Х»;

- акт приймання виконаних підрядних робіт за вересень 2009 року, замовник - ПП «САМ», генпідрядник - ТОВ «Икар-Х»;

- видаткова накладна ТОВ «Икар-Х» № 29 від 3.11.2009 р. на адресу ПП «САМ»;

- видаткова накладна ТОВ «Икар-Х» № 8 від 4.09.2009 р. на адресу ПП «САМ»;

- видаткова накладна ТОВ «Икар-Х» № 26 від 4.09.2009 р. на адресу ПП «САМ»;

- видаткова накладна ТОВ «Икар-Х» № 27 від 4.09.2009 р. на адресу ПП «САМ»;

- видаткова накладна ТОВ «Икар-Х» № 28 від 7.09.2009 р. на адресу ПП «САМ»;

- видаткова накладна ТОВ «Икар-Х» № 29 від 8.09.2009 р. на адресу ПП «САМ»;

- видаткова накладна ТОВ «Икар-Х» № 30 від 9.09.2009 р. на адресу ПП «САМ»;

- видаткова накладна ТОВ «Икар-Х» № 31 від 11.09.2009 р. на адресу ПП «САМ»;

- видаткова накладна ТОВ «Икар-Х» № 32 від 14.09.2009 р. на адресу ПП «САМ»;

- видаткова накладна ТОВ «Икар-Х» № 33 від 14.09.2009 р. на адресу ПП «САМ»;

- видаткова накладна ТОВ «Икар-Х» № 34 від 18.09.2009 р. на адресу ПП «САМ»;

- видаткова накладна ТОВ «Икар-Х» № 35 від 22.09.2009 р. на адресу ПП «САМ»;

- податкова накладна ТОВ «Икар-Х» № 35 від 14.09.2009 р. на адресу ПП «САМ»;

- податкова накладна ТОВ «Икар-Х» № 32 від 8.09.2009 р. на адресу ПП «САМ»;

- податкова накладна ТОВ «Икар-Х» № 8 від 4.09.2009 р. на адресу ПП «САМ»;

- податкова накладна ТОВ «Икар-Х» № 36 від 14.09.2009 р. на адресу ПП «САМ»;

- податкова накладна ТОВ «Икар-Х» № 31 від 7.09.2009 р. на адресу ПП «САМ»;

- податкова накладна ТОВ «Икар-Х» № 29 від 4.09.2009 р. на адресу ПП «САМ»;

- податкова накладна ТОВ «Икар-Х» № 30 від 4.09.2009 р. на адресу ПП «САМ»;

- податкова накладна ТОВ «Икар-Х» № 37 від 18.09.2009 р. на адресу ПП «САМ»;

- податкова накладна ТОВ «Икар-Х» № 33 від 9.09.2009 р. на адресу ПП «САМ»;

- податкова накладна ТОВ «Икар-Х» № 38 від 22.09.2009 р. на адресу ПП «САМ»;

- податкова накладна ТОВ «Икар-Х» № 34 від 11.09.2009 р. на адресу ПП «САМ»;

- податкова накладна ТОВ «Икар-Х» № 39 від 30.09.2009 р. на адресу ПП «САМ»;

- видаткова накладна ТОВ «Икар-Х» № 27 від 4.08.2009 р. на адресу ПП «САМ»;

- податкова накладна ТОВ «Икар-Х» № 30 від 4.08.2009 р. на адресу ПП «САМ».

Та первинні бухгалтерські документи ТОВ «Сімекс-МК» на адресу ПП «САМ»:

- видаткова накладна ТОВ «Сімекс-МК» на адресу ПП «САМ» № 01/07/10-05 від 1.07.2010 р. на загальну суму з ПДВ 1680,00 грн.;

- видаткова накладна ТОВ «Сімекс-МК» на адресу ПП «САМ» № 01/07/10-06 від01.07.2010 р. на загальну суму з ПДВ 9561,60 грн.;

- податкова накладна ТОВ «Сімекс-МК» на адресу ПП «САМ» № 748 від 1.07.2010 р. на загальну суму з ПДВ 9561,60 грн.;

- податкова накладна ТОВ «Сімекс-МК» на адресу ПП «САМ» № 748 від 1.07.2010 р. на загальну суму з ПДВ 1680,00 грн.

Отже, в результаті умисних протиправних дій ОСОБА_7 , направлених на умисне ухилення від сплати податків, при пособництві невстановлених досудовим слідством осіб, вираженому в знятті готівкових грошових коштів з поточних рахунків підконтрольних їм підприємств та наданні документів, підтверджуючих господарські операції з ТОВ «Икар-X», ТОВ «Фортех», ТОВ «Сімекс-МК», ТОВ «СК-Ремсервіс», ПП «Юнасев», перед контролюючими органами та усуненні перешкод, пов`язаних з необхідністю сплати ПДВ, та податку на прибуток підприємства, в порушення пп. 7.2.6 п. 7.2, п.п. 7.4.5. п. 7.4. ст. 7 Закону України від 3.04.1997 року № 3 68/97-ВР «Про податок на додану вартість» зі змінами та доповненнями, п. 5.1, пп. 5.2.2 п. 5.2., п. 5.3.9 п. 5.3. ст. 5 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» в редакції Закону України від 22.05.97 р. № 283/97-ВР зі змінами та доповненнями, п. 1, п. 2 ст. 9 Закону України № 996-ХІУ від 16.07.1999 року «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» зі змінами та доповненнями, умисно не задекларував і не сплатив до бюджету держави податок на додану вартість за звітні місяці листопад 2008 року, грудень 2008 року, квітень, травень, червень, липень, серпень, вересень, жовтень, листопада, грудень 2009 року, серпень 2010 року, в сумі 1024895,15 грн., та податок на прибуток підприємства за звітні періоди IV квартал 2008 р., з II по IV квартали 2009 р. та III 2010 року в сумі 1281118,94 грн., які входять в систему оподаткування, введені в установленому законом порядку, тим самим ухилився від сплати податків, в результаті чого до бюджету держави фактично не надійшли податки в особливо великих розмірах на загальну суму 2306014,09 грн., що у 5307 разів (2306014,09/434,5 = 5307) перевищує встановлений державою неоподаткований податком мінімум доходів громадян на момент скоєння злочину.

Проте, суд визнав частково доведеною вину ОСОБА_7 по даному обвинуваченню. Вказав, що факти відносно ТОВ «Икар-Х» та ТОВ «Сімекс-МК» не знайшли свого підтвердження в судовому засіданні.

Пославшись на те, що з урахуванням наданих на експертизу матеріалів кримінальної справи встановлено завищення ОСОБА_7 податкового кредиту на суму 885079, 76 грн. та заниження податку на додану вартість на суму135421,88 грн. , а всього ухилився від сплати податку на суму 1020501,55 грн., ці діяння призвели до фактичного ненадходження до бюджету коштів у значних розмірах, а тому суд перекваліфікував дії засудженого з ч.3 ст. 212 на ч.1 ст. 212 КК України.

В апеляції прокурор просить вирок суду у частині засудження ОСОБА_7 за ч. 1 ст. 212 КК України та вирішення цивільного позову скасувати з підстав невідповідності висновків фактичним обставинам справи, постановити новий вирок, яким визнати винним ОСОБА_7 у вчиненні злочину, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України та призначити, відповідно до вимог ч.2 ст. 53 КК України, у виді штрафу у розмірі 2306014,09 грн. з позбавленням права обіймати посади пов`язані з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських функцій строком 3 роки. Задовольнити цивільний позов Южноукраїнської ОДПІ про стягнення з ОСОБА_7 на користь держави у сумі 2306014,09 грн.

Зазначає, що дії ОСОБА_7 досудовим слідством кваліфіковано за ч. 3 ст. 212, ч. 1 ст. 366, ч. 3 ст. 358 КК України, проте суд, постановляючи вирок, дійшов висновку, що дії ОСОБА_7 слід кваліфікувати з ч. 3 ст. 212 КК України на ч. 1 ст. 212 КК України.

Апелянт, не погоджуючись з кваліфікацією злочину, посилається на те, що судом не прийнято до уваги та не надано оцінки актам перевірок Южноукраїнської ОДПІ, що підтверджують несплату ОСОБА_7 податків у особливо великих розмірах та які на даний час судом не скасовані, а саме: акт перевірки Южноукраїнської ОДПІ у Миколаївській області № 63/23-01/31537307 від 31.05.2011 р., акт перевірки Южноукраїнської ОДПІ у Миколаївській області № 79/23-01/31537307 від 12.09.2012 р. Стверджує, що зазначені акти є єдиними документами, що підтверджують ненадходження податків до Державного бюджету України.

Крім того зазначає, що при вирішенні цивільного позову судом було порушено вимоги ч. 2 ст. 291 КПК України (в редакції 1960 року), відповідно до яких, коли позов підтримує прокурор або коли позов заявлений підприємством, установою чи організацією, суд розглядає цивільний позов незалежно від явки цивільного позивача або його представника.

Заслухавши доповідь судді, прокурора на підтримку апеляції, засудженого ОСОБА_7 та його захисника, які заперечували проти апеляційної скарги, частково провівши судове слідство, розглянувши кримінальну справу в межах апеляції, колегія суддів вважає, що апеляція не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Вирок суду в частині засудження ОСОБА_7 за ч.1 ст. 366 та ч.3 ст. 358 КК України апелянтом не оскаржується і тому апеляційним судом не переглядається.

Органами досудового слідства ОСОБА_7 обвинувачувався в тому, що в результаті його умисних протиправних дій, направлених на умисне ухилення від сплати податків, при пособництві невстановлених досудовим слідством осіб, вираженому в знятті готівкових грошових коштів з поточних рахунків підконтрольних їм підприємств та наданні документів, підтверджуючих господарські операції з ТОВ «Икар-Х», ТОВ «Сімекс-МК» перед контролюючими органами та усуненні перешкод, пов`язаних з необхідністю сплати ПДВ, та податку на прибуток підприємства, в порушення п.п. 7.2.6 п. 7.2, п.п. 7.4.5 п. 7.4 ст.7 Закону України від 03.04.1997 року № 168/97-ВР «Про податок на додану вартість» зі змінами та доповненнями, п. 5.1, пп. 5.2.1 п.5.2, п.п. 5.3.9 п. 5.3 ст.5, Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» в редакції Закону України від 22.05.97 р. № 283/97-ВР зі змінами та доповненнями, п. 1, п. 2 ст. 9 Закону України № 996-ХІV від 16.07.1999 року «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» зі змінами та доповненнями, умисно не задекларував і не сплатив до бюджету держави податок на додану вартість за звітні місяці листопад 2008 року, грудень 2008 року, квітень 2009 року, травень 2009 року, червень 2009 року, липень 2009 року, серпень 2009 року, вересень 2009 року, жовтень 2009 року, листопад 2009 року, грудень 2009 року, серпень 2010 року в сумі 1024895,15 грн., та податок на прибуток підприємства за звітні періоди 2008 рік (розрахунково за 4 квартал 2008 року), 2009 рік, 3 квартали 2010 року (розрахунково за 3 квартал 2010 року) в сумі 1281118,94 грн., які входять в систему оподаткування, введені в установленому законом порядку, тим самим ухилився від сплати податків, в результаті чого до бюджету держави фактично не надійшли податки в особливо великих розмірах на загальну суму 2306014,09 грн., що у 5164 (5307) разів (2306014,09/434,5 = 5307) перевищує встановлений державою неоподаткований податком мінімум доходів громадян на момент скоєння злочину. Тобто скоїв злочин, передбачений ч.3 ст. 212 КК України умисне ухилення від сплати податків, зборів, обов`язкових платежів, що входять в систему оподаткування, введених в установленому законом порядку, вчинене службовою особою підприємства, що призвело до фактичного ненадходження до бюджету грошових коштів в особливо великих розмірах.

Перевіривши надані стороною обвинувачення докази, суд першої інстанції обґрунтовано прийшов до висновку, що дослідженими судом доказами доведено лише факт несплати ОСОБА_7 до бюджету держави податку на додану вартість за періоди січень 2009 року по грудень 2010 року, в сумі 1020501, 55 грн. і не доведено заниження ним податку на прибуток з підприємства у сумі 2167603, 0 грн.

До таких висновків суду першої інстанції дійшов на підставі висновку содово-економічної експертизи № 2/53 від 7 листопада 2012 року, відповідно якого згідно наданих документів, вказані в акті № 79/23-01/31537307 від 12.09.2011 року «Про результати планової виїзної перевірки ПП «САМ» з питань дотримання вимог податкового законодавства за період з 01.07.2008 року по 30.06.2010 року, валютного та іншого законодавства за період з 01.07.2008 року по 30.06.2010 року» з урахуванням наданих матеріалів кримінальної справи в частині:

-заниження податку на додану вартість у сумі 180580,00 грн. документально підтверджується частково та становить 135421,88 грн.;

-заниження податку на прибуток з підприємств у сумі 2167603,00 грн. дослідити не надається можливим.

Дане порушення призвело до заниження фактичного розміру суми ПДВ, яка підлягає нарахуванню до сплати в бюджет України на загальну суму 135421, 88 грн.

Згідно наданих документів, вказані в акті Южноукраїнської ОДПІ у Миколаївській області № 63/23-01/31537307 від 31.05.2011 року «Про результати позапланової виїзної перевірки ПП «САМ» з питань дотримання вимог податкового законодавства за період з 01.07.2008 року по 30.06.2010 року, валютного та іншого законодавства за період з 01.07.2008 року по 30.06.2010 року по операціях з ТОВ «Икар-Х», ТОВ «Фортех», ТОВ «СК Ремсервіс», ТОВ «Гран Агропром», ТОВ «Сімекс МК» загальна сума завищення податкового кредиту з ПДВ на загальну суму 1403155, 55 грн., з них: заниження ПДВ у деклараціях на суму 885903 грн., завищення від`ємного значення податку на додану вартість на загальну суму 517253 грн. на підставі даних податкової звітності ПП «САМ» з урахуванням наданих на експертизу матеріалів кримінальної справи документально підтверджуються частково та завищення податкового кредиту становить 885079,67 грн.

Дане порушення призвело до заниження фактичного розміру суми ПДВ, яка підлягає нарахуванню до сплати в бюджет України на загальну суму 885079,67 грн.

Таким чином , стороною обвинувачення не було доведено, що діяння ОСОБА_7 призвело до фактичного ненадходження до бюджету держави грошових коштів в особливо великих розмірах.

Оскільки, наданими суду стороною обвинувачення доказами доведено ухилення ОСОБА_7 від сплати податків на суму 1020501, 55 грн., що менше чим в три тисячі разів перевищує установлений законодавством неоподаткований мінімум доходів громадян (1020501, 55 : 434,5 = 2 347) , тому суд першої інстанції вірно кваліфікував дії засудженого за ч.1 ст. 212 КК України, як вчинення службовою особою, а саме директором ПП «САМ», умисне ухилення від сплати податків, зборів, обов`язкових платежів, що входять в систему оподаткування, введених в установленому законом порядку, що призвело до фактичного ненадходження до бюджету держави грошових коштів у значних розмірах.

Відповідно до вимог ст. 323 КПК України ( в редакції 1960 р.) вирок суду повинен бути законним і обґрунтованим, суд обґрунтовує вирок лише на тих доказах, які були розглянуті в судовому засіданні, суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об`єктивному розгляді всіх обставин справи, в їх сукупності.

Суд першої інстанції обґрунтовано не прийняв до уваги на підтвердження вини ОСОБА_7 акти Южноукраїнської ОДПІ у Миколаївській області № 79/23-01/31537307 від 12.09.2011 року «Про результати планової виїзної перевірки ПП «САМ» та № 63/23-01/31537307 від 31.05.2011 року «Про результати позапланової виїзної перевірки ПП «САМ» з питань дотримання вимог податкового законодавства за період з 01.07.2008 року по 30.06.2010 року, валютного та іншого законодавства за період з 01.07.2008 року по 30.06.2010 року», оскільки дані викладені в актах перевірки щодо розміру заниження податку на додану вартість та завищення податкового кредиту частково підтверджені висновком експерта, а заниження податку на прибуток з підприємств у сумі 2167603,00 грн. дослідити не представилось можливим, в зв`язку з ненаданням органом досудового розслідування, який призначав експертизу, експерту необхідних документів. Так, мотивуючи свої висновки щодо неможливості визначити сум податку на прибуток, яка повинна була бути задекларована та сплачена ПП «САМ» експерт вказав, що згідно наданих документів не можна документально визначити, чи формувались валові витрати ПП «САМ» від ТОВ «Икар-Х», ТОВ «Фортекс», ТОВ «СК Ремсервіс», ТОВ «Грант Агропром», ТОВ «Векойл», ТОВ « Т.П.О.-Продукт», ТОВ «Сімекс-МК», а якщо формувались то у який саме звітний період. Окрім того, з матеріалів справи вбачається надходження матеріальних цінностей ( або наявність у ПП «САМ») , оскільки в подальшому проводилось списання їх на будівництво, яке є у наявності. Дослідити кількість поставлених та використаних матеріальних цінностей відповідно до наданих документів не є можливим.

Оскільки дані, викладені в актах Южноукраїнської ОДПІ, протирічать висновку експерта та не підтверджені іншими доказами по справі, вони не можуть бути покладені в основу обвинувачення, як безперечні докази вини засудженого, а тому обґрунтовано відхилені судом при прийнятні рішення щодо об`єму доведеності вини засудженого ОСОБА_7 в умисному ухиленні від сплати податків.

А тому доводи апелянта, щодо доведеності вини засудженого в умисному ухиленні від сплати податків, зборів, обов`язкових платежів, що входять в систему оподаткування, введених в установленому законом порядку, що призвело до фактичного ненадходження до бюджету держави грошових коштів в особливо великих розмірах є необґрунтованими і такими що не відповідають фактичним обставинам справи.

Покарання засудженому призначено відповідно до вимог ст.ст. 65, 66 КК України, з урахуванням ступеня тяжкості вчинених ним злочинів, які відносяться до категорії злочинів невеликої тяжкості та особи засудженого, який вперше притягується до кримінальної відповідальності, виключно позитивно характеризується за місцем роботи та проживання. Кваліфікація дій засудженого та покарання ОСОБА_7 судом першої інстанції визначено в межах санкцій статей в редакції, яка діяла на час вчинення злочину.

Оскільки ОСОБА_7 визнано винним у скоєні злочинів невеликої тяжкості, з дня вчинення злочину на час постановлення вироку минуло більш як три роки, суд обґрунтовано, відповідно до вимог ст. 49 та ч.5 ст. 74 КК України звільнив його від відбування покарання в зв`язку із закінченням строків давності.

Суд обґрунтовано залишив цивільний позов Южноукраїнської ОДПІ про стягнення з ОСОБА_7 на користь держави коштів у сумі 2036014,09 грн., оскільки представник Южноукраїнської ОДПІ в судове засідання не з`явився, а прокурор який приймав участь в розгляді справи не просив про таке стягнення. Крім того, залишення судом цивільного позову без розгляду не позбавляє можливість позивача чи прокурора в інтересах держави звернутись з позовом про стягнення з ОСОБА_7 , не сплачених ним грошових коштів до бюджету, в порядку цивільного судочинства.

Судом при розгляді даної кримінальної справи та постановленні вироку не допущено істотних порушень вимог процесуального та матеріального права, які б могли перешкодити постановленню законного та обґрунтованого рішення, тому підстав для зміни чи скасування вироку немає.

Керуючись ст.ст. 365,366 КПК України ( в редакції 1960р.), колегія суддів, -

постановила:

Апеляційну скаргу старшого прокурора прокуратури м. Южноукраїнська Миколаївської області залишити без задоволення.

Вирок Южноукраїнського міського суду Миколаївської області від 22 квітня 2014 року стосовно ОСОБА_7 залишити без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту її проголошення.

Ухвала апеляційного суду може бути оскаржена до Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ протягом трьох місяців з дня її проголошення.

Головуючий

Судді