Вирок
від 23.02.2015 по справі 667/3675/13-к
АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ХЕРСОНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Провадження № 11кп/791/215/15 Головуючий у 1 інстанції: ОСОБА_1

Категорія: ч.3 ст.358 КК України Доповідач:

ОСОБА_2 Р О К

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

23 лютого 2015 року колегія суддів судової палати в кримінальних справах апеляційного суду Херсонської області в складі:

головуючого судді ОСОБА_3 ,

суддів ОСОБА_4 , ОСОБА_5 ,

з участю секретаря ОСОБА_6 ,

прокурора ОСОБА_7 ,

адвокатів ОСОБА_8 , ОСОБА_9 ,

обвинувачених ОСОБА_10 , ОСОБА_11 ,

розглянула в судовому засіданні в м. Херсоні кримінальне провадження № 12012230000000035 за апеляційною скаргою прокурора на вирок Комсомольського районного суду Херсонської області від 16 грудня 2014 року.

Цим вироком:

ОСОБА_12 ,

ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженця м. Каховка, громадянина України, українця, з вищою освітою, розлученого, що має на утриманні неповнолітню дітину ОСОБА_13 ІНФОРМАЦІЯ_2 , тимчасово не працюючого, зареєстрованого за адресою: АДРЕСА_1 , проживаючого в АДРЕСА_2 , раніше не судимого,

засуджено за ст. 28 ч.2 205 ч.2 КК України у вигляді штрафу у розмірі суми збитків відповідно до ст. 53 КК України (в редакції ч.2 зазначеної статті ЗУ від 13.04.2012 року, що набрала чинності 20.05.2012 р.) в сумі 419182,49 грн.(з 3 по 6 епізоди включно, що скоєні після травня 2012 року); за ст.358 ч.З КК України - у вигляді позбавлення волі строком на один рік, за ч.5 ст. 27 ч.2 ст. 212 КК України - у вигляді штрафу у розмірі 3000 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян в сумі 51000 грн. з позбавленням права займатися підприємницькою діяльністю та займати керівні посади на підприємствах, установах, організаціях строком на один рік

На підставі ст.70, ч.2 ст.72 КК України шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим призначити ОСОБА_10 , остаточне покарання у вигляді позбавлення волі на строк один рік та штраф у розмірі 419182,49 грн.

На підставі п. «в» ст. 1 ЗУ «Про амністію у 2014 році» від 08.04.2014 року ОСОБА_10 від відбування призначених вироком покарань звільнено.

Запобіжний захід - заставу скасовано, і звернуто повністю її суму 8500 грн. у погашення майнових стягнень, а саме судових втрат відповідно до ч.11 ст.182 КПК України.

ОСОБА_14 ,

ІНФОРМАЦІЯ_3 , уродженця м. Херсона, громадянина України, українця, з вищою освітою, розлученого, тимчасово не працюючого, що має на утриманні неповнолітню дитину ОСОБА_15 ІНФОРМАЦІЯ_4 , зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_3 , раніше не судимого,

засуджено за ст. 28 ч.2 - 205 ч.2 КК України штрафу у розмірі суми збитків відповідно до ст. 53 КК України (в редакції ч.2 зазначеної статті ЗУ від 13.04.2012 року, що набрала чинності 20.05.2012 р.) в сумі 419182,49 грн. (з 3 по 6 епізоди включно, що скоєні після травня 2012 року); за ст.358 ч.3 КК України - у вигляді позбавлення волі строком на один рік, за ч.5 ст. 27 ч.2 ст. 212 КК України - у вигляді штрафу у розмірі 3000 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян в сумі 51000 грн. з позбавленням права займатися підприємницькою діяльністю та займати керівні посади на підприємствах, установах, організаціях строком на один рік.

На підставі ст.70, ч.2 ст.72 КК України шляхом поглинання менш суворого покарання більш суворим призначено ОСОБА_11 , остаточне покарання у вигляді позбавлення волі на строк один рік та штраф у розмірі 419182,49 грн.

На підставі п. «в» ст. 1 ЗУ «Про амністію у 2014 році» від 08.04.2014 року ОСОБА_11 від відбування призначених вироком покарань звільнено.

Запобіжний захід - заставу скасовано, і звернуто повністю її суму 8500 грн. у погашення майнових стягнень, а саме судових втрат відповідно до ч.11 ст.182 КПК України.

Стягнуто з ОСОБА_11 та ОСОБА_10 у доход держави по 18472, 26 грн. з кожного судових витрат на проведення судових експертиз.

Вирішено питання про речові докази.

Згідно з вироком суду ОСОБА_10 та ОСОБА_11 визнано винними та засуджено за те, що вони за попередньою змовою між собою вчинили фіктивне підприємництво, підробку та збут офіційних документів та пособництво в ухиленні від сплати податків у великих розмірах за наступних обставин.

Так, ОСОБА_10 за попередньою змовою із ОСОБА_11 у період 2011 - 2012 років з метою отримання незаконного прибутку, в порушення ст. 42 Господарського кодексу України, відповідно до якої «Підприємництво це самостійна, ініціативна, систематична, на власний ризик господарська діяльність, що здійснюється суб`єктами господарювання (підприємцями) з метою досягнення економічних і соціальних результатів та одержання прибутку» та ст. 49 вказаного Кодексу, відповідно до якої «Підприємці зобов`язані не завдавати шкоди довкіллю, не порушувати права та законні інтереси громадян і їх об`єднань, інших суб`єктів господарювання, установ, організацій, права місцевого самоврядування і держави. За завдані шкоду і збитки підприємець несе майнову та іншу встановлену законом відповідальність», вирішив систематично займатись фіктивним підприємництвом, тобто придбанням суб`єктів підприємницької діяльності (юридичних осіб), без мети здійснення підприємницької діяльності, а виключно з метою прикриття незаконної діяльності, яка мала вираз у сприянні реально діючим суб"єктам підприємницької діяльності України у проведенні безтоварних операцій з зерновими та технічним культурами, іншими товарами, незаконному переведенні безготівкових коштів по таким взаємовідносинам у готівку, та як наслідок - ухиленні від сплати податків такими суб`єктами господарювання.

Для досягнення поставленої мети, в період 2011-2012 років ОСОБА_11 та ОСОБА_10 придбали на підставних осіб та перереєстрували у державних органах влади суб`єкти підприємницької діяльності (юридичні особи), а саме:

- ПП «Мидас Плюс» код 35869610

ТОВ «ТПК «Стиль» код 31006793

ТОВ «Херсонбудпром» код 37125331

ПМП «Марія» код 24117971

ПП «Авто-Агро-Світ» код 35330165

ПП «КГ «Інтеграл» код 35468646.

1. Для реалізації своє злочинної мети, ОСОБА_10 за попередньою змовою із ОСОБА_11 у серпні 2011 року (точну дату та обставини досудовим слідством не встановлено) звернулися до раніше знайомого ним мешканця м. Херсона ОСОБА_16 , якого ввели в оману щодо подальшого законного використання статутних документів та печатки підприємства, при цьому, за грошову винагороду спонукали його до придбання на своє ім`я корпоративних прав на суб`єкт господарювання - юридичну особу, відкриття поточних рахунків такого підприємства у банківських установах м. Херсона, отримання чекових книжок та підписання грошових чеків у них для подальшого використання при здійсненні вказаної незаконної дяільності, на що останній дав свою згоду.

Надалі ОСОБА_10 та ОСОБА_11 умисно, за попередньою змовою між собою, не маючи наміру займатися діяльністю підприємства від імені ОСОБА_16 , пов`язаної з виробництвом та купівлею-продажем товарів, виконанням робіт або наданням послуг, усвідомлюючи, що вказане товариство купується з метою прикриття незаконної діяльності та передбачаючи можливість спричинення державі в результаті такої незаконної діяльності шкоди у великих розмірах ввели в оману ОСОБА_16 щодо законності їх дій, який 10.08.2011 року прийняв на себе права та обов`язки засновника ПП «Мидас плюс» (код ЄДРПОУ 35869610, зареєстрованого рішенням виконавчого комітету Херсонської міської ради від 16.04.2008 року, взяте на облік у ДПІ у м. Херсоні 17.04.2008 року за № 22145, свідоцтво про реєстрацію платника податку на додану вартість № 100115175 від 12.05.2008 року) від колишніх засновників, призначив себе на посаду директора вказаного суб`єкту господарювання, у зв`язку із чим, 10.08.2011 року підписав та надав до відділу державної реєстрації Виконавчого комітету Херсонської міської ради за адресою: м. Херсон, вул. Суворова 29, реєстраційні картки на внесення змін до відомостей про юридичну особу та проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи, статут ПП «Мидас плюс» та інші, необхідні для проведення реєстраційних дій документи, за результатами чого, 10.08.2011 року внесено відповідні записи до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, та «Стиль» та інші, необхідні для проведення реєстраційних дій документи, за результатами чого, 14.02.2012 року внесено відповідні записи до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців та підприємство було зареєстроване за адресою АДРЕСА_4 .

В подальшому ОСОБА_17 передав для використання ОСОБА_10 та ОСОБА_11 статутні документи, ключі доступу до управління банківським рахунком та податковою звітністю, печатку підприємства, чекову книжку із підписаними грошовими чеками.

Таким чином, упродовж лютого 2012 року ОСОБА_10 та ОСОБА_11 , умисно, повторно придбали юридичну особу, шляхом перереєстрації в органах державної влади суб`єкта підприємницької діяльності (юридичної особи) тобто підконтрольне собі підприємство ТОВ «ТПК «Стиль», установчі і реєстраційні документи, печатку та банківський рахунок якого використали упродовж лютого - березня 2012 року для прикриття незаконної діяльності^, вираженої у незаконному формуванні податкового кредиту з ПДВ шляхом документування фіктивних операцій та переведення коштів від них у готівку та як наслідок пособництві реально діючим суб`єктам господарювання України в умисному ухиленні від сплати податків.

Упродовж лютого- березня 2012 року ОСОБА_10 за попередньою змовою із ОСОБА_11 , у не встановленому слідством місці та час, використовуючи установчі документи, печатки та банківський рахунок ТОВ «ТПК «Стиль», шляхом документального оформлення не проведених у дійсності фінансово-господарських операцій, незаконно сформували податковий кредит з податку на додану вартість реально діючим суб`єктам господарювання на загальну суму 30363,79 грн., що призвело до ухилення від сплати податків вказаними суб`єктами та фактичного недоотримання Державним бюджетом України податку на додану вартість.

3. Продовжуючи свою злочинну діяльність, з метою реалізації спільного умислу на заняття фіктивним підприємництвом для отримання незаконного прибутку ОСОБА_10 за попередньою змовою із ОСОБА_11 повторно вчинили фіктивне підприємництво, а' саме, звернулися до ОСОБА_18 , якого ввели в оману щодо подальшого законного використання підприємства для здійснення господарської діяльності, при цьому, за грошову винагороду, спонукали його до придбання на своє ім`я корпоративних прав на суб`єкт господарювання - юридичну особу, відкриття поточних рахунків такого підприємства у банківських установах м. Херсона, отримання чекових книжок та підписання грошових чеків у них для подальшого використання при здійсненні вказаної незаконної дяільності, на що останній дав свою згоду.

Так, ОСОБА_10 умисно, за попередньою змовою з ОСОБА_11 , для реалізації спільного умислу, не маючи наміру займатися діяльністю підприємства від імені ОСОБА_18 , пов`язаної з виробництвом та купівлею-продажем товарів, виконанням робіт або наданням послуг, усвідомлюючи, що вказане товариство придбавається з метою прикриття незаконної діяльності та передбачаючи можливість спричинення державі в результаті такої незаконної діяльності шкоди у великих розмірах ввели в оману ОСОБА_18 щодо законності їх дій, який 20.02.2012 року прийняв на себе права та обов`язки засновника ТОВ «Херсонбудпром» (код ЄДРПОУ 37125331, зареєстрованого рішенням виконавчого комітету Херсонської міської ради від 15.07.2010 року, взяте на облік у ДПІ у м. Херсоні 16.07.2010 року, свідоцтво про реєстрацію платника податку на додану вартість №100302664 від 23.09.2010 року) від колишніх засновників, призначив себе на посаду директора вказаного суб`єкту господарювання, у зв`язку із чим, 27.02.2012 року підписав та надав до відділу державної реєстрації Виконавчого комітету Херсонської-міської ради за адресою: м. Херсон, вул. Суворова, 29 реєстраційні картки на внесення змін до відомостей про юридичну особу та проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи, статут ТОВ «Херсонбудпром» та інші, необхідні для проведення реєстраційних дій документи, за результатами чого, 27.02.2012 року внесено відповідні записи до Єдиного державного підприємство зареєстроване за адресою м.Херсон, пул. І орького 36, кв. 45.

ОСОБА_10 та ОСОБА_19 , діючи узгоджено, з метою завершення перереєстрації підприємства та отримання остаточного контролю в тому числі над банківським рахунком, ввели в оману ОСОБА_16 щодо законності їх діяльності, через що останній 22.08.2011 відкрив банківський рахунок № НОМЕР_1 у центральній філії ПАТ «Кредобанк» за адресою: м.Херсон, вул.К.Маркса, 36.

В подальшому, ОСОБА_16 у не встановлені слідством місці та часі, передав для використання ОСОБА_10 та ОСОБА_11 статутні документи, ключі доступу до управління банківським рахунком та податковою звітністю, печатку підприємства, чекову книжку із підписаними грошовими чеками.

Таким чином, упродовж серпня 2011 року ОСОБА_10 та ОСОБА_11 , шляхом перереєстрації в органах державної влади суб`єкта підприємницької діяльності (юридичної особи) придбали підконтрольне собі підприємство - ПП «Мидас плюс», установчі і реєстраційні документи, печатку та банківський рахунок якого використали упродовж серпня - листопада 2011 року для прикриття незаконної діяльності, вираженої у незаконному формуванні податкового кредиту з ПДВ шляхом документування фіктивних операцій та переведення коштів від них у готівку та як наслідок пособництві реально діючим суб`єктам господарювання України в умисному ухиленні від сплати податків.

Упродовж вересня - листопада 2011 року ОСОБА_10 за попередньою змовою із ОСОБА_11 , у не встановленому слідством місці та час, шляхом використання установчих документів, печатки та банківського рахунку ПП «Мидас плюс», здійснювали незаконну діяльність, пов`язану із документальним оформленням не проведених у дійсності фінансово-господарських операцій з реально діючими суб`єктами господарювання України, незаконно сформовано податковий кредит з податку на додану вартість реально діючим суб`єктам господарювання на загальну суму 1886823,07 грн., що призвело до ухилення від сплати податків вказаними реально діючими підприємствами та фактичного недоотримання Державним бюджетом України податку на додану вартість у великих розмірах.

2. Продовжуючи свою злочинну діяльність, з метою реалізації спільного умислу на заняття фіктивним підприємництвом для отримання незаконного прибутку ОСОБА_10 за попередньою змовою із ОСОБА_11 повторно вчинили фіктивне підприємництво, а саме, звернулися до мешканця м.Херсона ОСОБА_17 , якого ввели в оману щодо подальшого законного використання підприємства та його документів, при цьому за грошову винагороду спонукали його до придбання на своє ім`я корпоративних прав на суб`єкт господарювання - юридичну особу, відкриття поточних рахунків такого підприємства у банківських установах м. Херсона, отримання чекових книжок та підписання грошових чеків у них для подальшого використання при здійсненні вказаної незаконної дяільності, на що останній дав свою згоду.

Так, ОСОБА_10 , умисно, за попередньою змовою з ОСОБА_11 , для реалізації спільного умислу, не маючи наміру займатися статутною діяльністю підприємства від імені ОСОБА_17 , пов`язаної з виробництвом та купівлею-продажем товарів, виконанням робіт або наданням послуг, усвідомлюючи, що вказане товариство придбавається з метою прикриття незаконної діяльності та передбачаючи можливість спричинення державі в результаті такої незаконної діяльності шкоди у великих розмірах ввели в оману ОСОБА_17 щодо законності їх дій, який 14.02.2012 року прийняв на себе права та обов`язки засновника ТОВ «ТПК «Стиль» (код ЄДРПОУ 31006793, зареєстрованого рішенням виконавчого комітету Херсонської міської ради від 29.05.2000 року, взяте на облік у ДПІ у м. Херсоні 30.05.2000 року, свідоцтво про реєстрацію платника податку на додану вартість № 30544342 від 01.06.2000 року) від колишніх засновників, призначив себе на посаду директора вказаного суб`єкту господарювання, у зв`язку із чим, 14.02.2012 року підписав та надав до відділу державної реєстрації Виконавчого комітету Херсонської міської ради за адресою: м. Херсон, вул. Суворова, 29 реєстраційні картки на внесення змін до відомостей про юридичну особу та проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи, статут ТОВ «ТПК результатами чого, 15.03.2012 року внесено відповідні записи до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприсмців та підприємство було зареєстроване за адресою: АДРЕСА_4 .

ОСОБА_10 та ОСОБА_19 , за попередньою змовою, з метою завершення перереєстрації підприємства та отримання остаточного контролю в тому числі над банківським рахунком, ввели в оману ОСОБА_17 щодо законності їх діяльності, через що останній 23.03.2012 відкрив банківський рахунок № НОМЕР_2 у центральній філії ПАТ «Кредобанк» за адресою: м.Херсон, вул.К.Маркса, 36, а в подальшому № НОМЕР_3 у ПАТ КБ «Надра» за адресою: м.Херсон, вул. Привокзальна, 5.

В подальшому ОСОБА_18 передав для використання ОСОБА_10 та ОСОБА_11 статутні документи, ключі доступу до управління банківським рахунком та податковою звітністю, печатку підприємства, чекову книжку із підписаними грошовими чеками.

Таким чином, протягом березня 2012 року ОСОБА_10 та ОСОБА_11 , шляхом перереєстрації в органах державної влади суб`єкта підприємницької діяльності (юридичної особи) придбали підконтрольне собі підприємство ПМП «Марія», установчі та реєстраційні документи, печатку та банківський рахунок якого використали в період часу з квітня по червень 2012 року для прикриття незаконної діяльності, вираженої у незаконному формуванні податкового кредиту з ПДВ шляхом документування фіктивних операцій та переведення коштів від них у готівку та як наслідок пособництві реально діючим суб`єктам господарювання України в умисному ухиленні від сплати податків.

Всього, за вказаний період часу ОСОБА_10 та ОСОБА_11 , використовуючи установчі документи, печатки та банківські рахунки ПМП «Марія», шляхом документального оформлення не проведених у дійсності фінансово-господарських операцій, незаконно сформували податковий кредит з податку на додану вартість реально діючим суб`єктам господарювання на загальну суму 247430,18 грн., що призвело до ухилення від сплати податків та фактичного недоотримання Державним бюджетом України податку на додану вартість у зазначеному розмірі.

5. З метою подальшого здійснення фіктивного підприємницва та реалізації спільного умислу направленого на отримання незаконного прибутку ОСОБА_10 за попередньою змовою із ОСОБА_11 повторно вчинили фіктивне підприємництво, а саме через не встановлених слідством осіб звернулися до ОСОБА_20 , якого, за допомогою вказаних осіб, спонукали за грошову вингороду до придбання на своє ім`я корпоративних прав на суб`єкт господарювання - юридичну особу, відкриття поточних рахунків такого підприємства у банківських установах м. Херсона, отримання чекових книжок та підписання грошових чеків, при цьому, ввели останнього в оману щодо законного використання підприємства та документів складених від нього, на що останній дав свою згоду.

Так, ОСОБА_10 за попередньою змовою з ОСОБА_11 , для реалізації спільного умислу, не маючи наміру займатися діяльністю підприємства від імені ОСОБА_20 , пов`язаної з виробництвом та купівлею-продажем товарів, виконанням робіт або наданням послуг, усвідомлюючи, що вказане товариство придбавається з метою прикриття незаконної діяльності та передбачаючи можливість спричинення державі в результаті такої незаконної діяльності шкоди у великих розмірах через не встановлених у ході слідства осіб ввели в оману ОСОБА_20 щодо законності таких дій, який 21.05.2012 року прийняв на себе права та обов`язки засновника ПП «Авто-Агро-Світ» (код ЄДРПОУ 35330165, зареєстрованого рішенням виконавчого комітету Херсонської міської ради від 06.09.2007, взяте на податковий облік у ДПІ у м. Херсоні 11.09.2007 року, свідоцтво про реєстрацію платника податку на додану вартість №100067090 від 26.09.2007 року) від колишніх засновників, призначив себе на посаду директора вказаного суб`єкту господарювання, у зв`язку із чим, 21.05.2012 року підписав та надав до відділу державної реєстрації Виконавчого комітету Херсонської міської ради за адресою: м. Херсон, вул. Суворова, 29 реєстраційні картки на внесення змін до відомостей про реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців та підприємство було зареєстроване за адресою: м.Херсон, Миколаївське шосе, 4-й км.

ОСОБА_10 та ОСОБА_19 , за попередньою змовою, з метою завершення перереєстрації підприємства та отримання остаточного контролю в тому числі над банківським рахунком, ввели в оману ОСОБА_18 щодо законності їх діяльності, через що останній 22.03.2012 року відкрив банківський рахунок № НОМЕР_4 у центральній філії ПАТ «Кредобанк» за адресою: м.Херсон, вул.К.Маркса, 36.

В подальшому ОСОБА_18 передав для використання ОСОБА_10 та ОСОБА_11 статутні документи, ключі доступу до управління банківським рахунком та податковою звітністю, печатку підприємства, чекову книжку із підписаними грошовими чеками.

Таким чином, упродовж лютого - березня 2012 року ОСОБА_10 та ОСОБА_11 , шляхом перереєстрації в органах державної влади суб`єкта підприємницької діяльності (юридичної особи) придбали підконтрольне собі підприємство ПМП «Марія», установчі та реєстраційні документи, печатку та банківський рахунок якого використали упродовж березня - липня 2012 року для прикриття незаконної діяльності, вираженої у незаконному формуванні податкового кредиту з ПДВ шляхом документування фіктивних операцій та переведення коштів від них у готівку та як наслідок пособництві реально діючим суб`єктам господарювання України в умисному ухиленні від сплати податків.

Упродовж березня - липня 2012 року ОСОБА_10 за попередньою змовою із ОСОБА_11 , у не встановленому слідством місці та час, використовували установчі документи, печатки та банківські рахунки ТОВ «Херсонбудпром», для документального оформлення не проведених у дійсності фінансово-господарських операцій та незаконного формування податкового кредиту з податку на додану вартість реально діючим суб`єктам господарювання.

4. Продовжуючи свою злочинну діяльність, з метою реалізації спільного умислу на заняття фіктивним підприємництвом для отримання незаконного прибутку ОСОБА_10 за попередньою змовою із ОСОБА_11 повторно вчинили фіктивне підприємництво, а саме, звернулися до ОСОБА_18 , якого ввели в оману щодо подальшого законного використання підприємства для здійснення господарської діяльності, при цьому, за грошову винагороду, спонукали його до придбання на своє ім`я корпоративних прав на суб`єкт господарювання - юридичну особу, відкриття поточних рахунків такого підприємства у банківських установах м. Херсона, отримання чекових книжок та підписання грошових чеків у них для подальшого використання при здійсненні вказаної незаконної діяльності, на що останній дав свою згоду.

Так, ОСОБА_10 умисно, за попередньою змовою з ОСОБА_11 , для реалізації спільного умислу, не маючи наміру займатися діяльністю підприємства від імені ОСОБА_18 , пов`язаної з виробництвом та купівлею-продажем товарів, виконанням робіт або наданням послуг, усвідомлюючи, що вказане товариство придбавається з метою прикриття незаконної діяльності та передбачаючи можливість спричинення державі в результаті такої незаконної діяльності шкоди у великих розмірах ввели в оману ОСОБА_18 щодо законності їх дій, який 14.03.2012 року прийняв на себе права та обов`язки засновника приватного малого підприємства «Марія» (код ЄДРПОУ 24117971, зареєстрованого рішенням виконавчого комітету Херсонської міської ради від 06.08.1996 року, взяте на облік у ДПІ ум. Херсоні 14.08.1996 року, свідоцтво про реєстрацію платника податку на додану вартість №30515755 від 17.07.1997 року) від колишніх засновників, призначив себе на посаду директора вказаного суб`єкту господарювання, у зв`язку із чим, 14.03.2012 року підписав та надав до відділу державної реєстрації Виконавчого комітету Херсонської міської ради за адресою: м. Херсон, вул. Суворова, 29 реєстраційні картки на внесення змін до відомостей про юридичну особу та проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи, статут ПМП «Марія» та інші, необхідні для проведення реєстраційних дій документи, за юридичну особу та проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи, статут ПП «Авто - Агро - Світ» та інші необхідні для проведення реєстраційних дій документи, за результатами чого, 21.05.2012 року внесено відповідні записи до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців та підприємство було зареєстроване за адресою: м. Херсон, вул.Сорокина, буд.5.

З метою завершення перереєстрації підприємства та отримання остаточного контролю в тому числі над банківським рахунком, ОСОБА_10 та ОСОБА_11 за допомогою не встановлених у ході слідства осіб ввели в оману ОСОБА_20 щодо законності їх діяльності, у зв`язку з чим останній 18.06.2012 відкрив банківський рахунок № НОМЕР_5 та № НОМЕР_6 у відділенні ПАТ «Надра Банк» за адресою: м.Херсон, вул.Привокзальна, 5.

В подальшому ОСОБА_20 передав через не встановлених у ході слідства осіб, для використання ОСОБА_10 та ОСОБА_11 статутні документи, ключі доступу до управління банківським рахунком та податковою звітністю, печатку підприємства, чекову книжку із грошовими чеками.

Таким чином, в липні 2012 року ОСОБА_10 та ОСОБА_11 , шляхом перереєстрації в органах державної влади суб`єкта підприємницької діяльності (юридичної особи) придбали підконтрольне собі зазначене підприємство, установчі і реєстраційні документи, печатку та банківський рахунок якого використали упродовж серпня - вересня 2012 року для прикриття незаконної діяльності, вираженої у незаконному формуванні податкового кредиту з ПДВ шляхом документування фіктивних операцій та переведення коштів від них у готівку та як наслідок пособництві реально діючим суб`єктам господарювання України в умисному ухиленні від сплати податків

За вказаний період часу ОСОБА_10 та ОСОБА_11 за попередньою змовою між собою, у не встановленому слідством місці та точний час, використовуючи установчі документи, печатки та банківський рахунок ПП «Авто-Агро-Світ», шляхом документального оформлення не проведених у дійсності фінансово-господарських операцій, незаконно сформували податковий кредит з податку на додану вартість реально діючим суб`єктам господарювання на загальну суму 48899,47 грн., що призвело до ухилення від сплати податків та фактичного недоотримання Державним бюджетом України податку на додану вартість у зазначеному розмірі.

6. З метою подальшого здійснення фіктивного підприємницва та реалізації спільного умислу направленого на отримання незаконного прибутку ОСОБА_10 за попередньою змовою із ОСОБА_11 повторно вчинили фіктивне підприємництво, а саме через не встановлених слідством осіб звернулися до ОСОБА_21 , якого, за допомогою вказаних осіб, спонукали за грошову винагороду до придбання на своє ім`я корпоративних прав на суб`єкт господарювання - юридичну особу, відкриття поточних рахунків такого підприємства у банківських установах м. Херсона, отримання чекових книжок та підписання грошових чеків, при цьому, ввели останнього в оману щодо законного використання підприємства та документів складених від нього, на що останній дав свою згоду.

Так, ОСОБА_10 за попередньою змовою з ОСОБА_11 , для реалізації спільного умислу, не маючи наміру займатися діяльністю підприємства від імені ОСОБА_21 , пов`язаної з виробництвом та купівлею-продажем товарів, виконанням робіт або наданням послуг, усвідомлюючи, що вказане товариство придбавається з метою прикриття незаконної діяльності та передбачаючи можливість спричинення державі в результаті такої незаконної діяльності шкоди у великих розмірах через не встановлених у ході слідства осіб, ввели в оману ОСОБА_21 щодо законності таких дій, який 03.07.2012 року прийняв на себе права та обов`язки засновника ПП КГ «Інтеграл» (код ЄДРПОУ 35468646, зареєстрованого рішенням виконавчого комітету Херсонської міської ради від 12.10.2007 року, взяте на облік у ДПІ у м. Херсоні 17.11.2007 року, свідоцтво про реєстрацію платника податку на додану вартість № 200031567 від 23.10.2007 року) від колишніх засновників, призначив себе на посаду директора вказаного суб`єкту господарювання, у зв`язку із чим, 03.07.2012 року підписав та надав до відділу державної реєстрації Виконавчого комітету Херсонської міської ради за адресою: м. Херсон, вул. Суворова, 29 реєстраційні картки на внесення змін до відомостей про юридичну особу та проведення державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи, статут ПП КГ «Інтеграл» та інші необхідні для проведення реєстраційних дій документи, за результатами чого, 03.07.2012 внесено відповідні записи до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців та підприємство було зареєстроване за адресою: м.Херсон, пров. Янтарний, 1.

З метою завершення перереєстрації підприємства та отримання остаточного контролю в тому числі над банківським рахунком, ОСОБА_10 та ОСОБА_11 за допомогою не встановлених у ході слідства осіб ввели в оману ОСОБА_21 щодо законності їх діяльності, у зв`язку з чим останній 12.07.2012р. відкрив банківський рахунок № НОМЕР_7 у відділенні ПАТ «Надра Банк» за адресою м.Херсон, вул.Привокзальна, 5.

В подальшому ОСОБА_21 передав через не встановлених у ході слідства осіб, для використання ОСОБА_10 та ОСОБА_11 статутні документи, ключі доступу до управління банківським рахунком та податковою звітністю, печатку підприємства, чекову книжку із грошовими чеками.

Таким чином, в липні 2012 року ОСОБА_10 та ОСОБА_11 , шляхом перереєстрації в органах державної влади суб`єкта підприємницької діяльності (юридичної особи) придбали підконтрольне собі підприємство ПП КГ «Інтеграл», установчі і реєстраційні документи, печатку та банківський рахунок якого використали упродовж серпня - вересня 2012 року для прикриття незаконної діяльності, вираженої у незаконному формуванні податкового кредиту з ПДВ шляхом документування фіктивних операцій та переведення коштів від них у готівку та як наслідок пособництві реально діючим суб`єктам господарювання України в умисному ухиленні від сплати податків.

За цей період часу ОСОБА_10 за попередньою змовою із ОСОБА_11 , у не встановленому слідством місці та точний час, використовуючи установчі документи, печатки та банківський рахунок ПП КГ «Інтеграл», шляхом документального оформлення не проведених у дійсності фінансово-господарських операцій, незаконно сформували податковий кредит з податку на додану вартість реально діючим суб`єктам господарювання на загальну суму 122852,84 грн. грн., що призвело до ухилення від сплати податків та фактичного недоотримання Державним бюджетом України податку на додану вартість у зазначеному розмірі.

7. Крім того, з метою отримання незаконного прибутку та приховання злочинної діяльності у вигляді незаконного формування податкового кредиту з ПДВ та переведення грошових коштів у готівку для реально діючих суб`єктів господарювання за допомогою створених фіктивних підприємств, ОСОБА_10 за попередньою змовою із ОСОБА_11 , умисно, в період вересня 2012 року, знаходячись у не встановленому слідством місці та у не встановлений слідством час, доручили ОСОБА_22 , яка не була обізнана про злочинну діяльність останніх, складання завідомо неправдивих документів бухгалтерського та податкового обліків про нібито вчинені господарські операції між підконтрольним ним ПП КГ «Інтеграл» та ПП «Добрий дом» код 32939894, з метою документального підтвердження здійснення безтоварних операцій, а саме:

договору поставки №69 від 10.09.2012 року від ПП КГ «Інтеграл»

рахунку - фактури №і-00000039 від 19.09.2012 року від ПП КГ «Інтеграл» щодо сплати із сторони ПП «Добрий дом» коштів за плиту ФБС у кількості 20 шт. на загальну суму 20000 грн. в тому числі ПДВ 3333,33 грн.

видаткової - накладної №і-00037 від 19.09.2012 на поставку від ПП КГ «Інтеграл» на користь ПП «Добрий дом» плити ФБС у кількості 20 шт. на загальну суму 20000 грн. в тому числі ПДВ 3333,33 грн.

податкової накладної №186 від 19.09.2012 на поставку від ПП КГ «Інтеграл» на користь ПП «Добрий дом» плити ФБС у кількості 20 шт. на загальну суму 20000 грн. В тому числі ПДВ 3333,33 гри.

рахунку - фактури №і-00000040 від 24.09.2012 року від ПП КГ «Інтеграл» щодо необхідності сплати із сторони ПП «Добрий дом» коштів за плиту ФБС у кількості 20 шт. на загальну суму 20000 грн. в тому числі ПДВ 3333,33 грн.

видаткової накладної № і -00038 від 24.09.2012 на поставку від ПП КГ «Інтеграл» на користь ПП «Добрий дом» плити ФБС у кількості 20 шт. на загальну суму 20000 грн. в тому числі ПДВ 3333,33 грн.

податкової накладної №229 від 24.09.2012 на поставку від ПП КГ «Інтеграл» на користь ПП «Добрий дом» плити ФБС у кількості 20 шт. на загальну суму 20000 грн. в тому числі ПДВ 3333,33 грн.

Вказані неправдиві офіційні документи невстановленою в ході досудового розслідування особою, з відома ОСОБА_10 та ОСОБА_11 , у не встановленому слідством місці та точний час були підписані від імені директора ПП КГ «Інтеграл» ОСОБА_21 та скріплені печаткою підприємства, яка знаходилася у віданні останніх.

В подальшому, з метою підтвердження здійснення господарських операцій між ПП КГ «Інтеграл» та ПП «Добрий дом» та виникнення права у останнього на формування податкового кредиту з ПДВ по операціям, які насправді не відбувалися, з метою отримання незаконної винагороди за незаконне формування податкового кредиту та переведення коштів у готівку від таких операцій ОСОБА_11 за попередньою змовою із ОСОБА_10 , 25.09.2012 року біля 15-30 годин на автостоянці ТРК «Фабрика» за адресою: м.Херсон, вул. Залаегерсег, 18, збув вказані завідомо неправдиві документи складені від ПП КГ «Інтеграл» шляхом передачі представнику ПП «Добрий дом» гр. ОСОБА_23 .

8. Крім того, ОСОБА_10 , діючи за попередньою змовою із ОСОБА_11 та іншими, невстановленими слідством особами, умисно, достовірно знаючи, що ПП «Мідас плюс», ТОВ «ТПК «Стиль», ПМП «Марія», ПП «Авто-Агро-Світ», ПП КГ «Інтеграл» статутної діяльності не здійснюють та придбані лише для прикриття незаконної діяльності, з метою надання можливості ухилитися від сплати податків реально діючими суб`єктами господарювання України, шляхом незаконного формування останніми податкового кредиту з податку на додану вартість та законності надходження грошових коштів від реально діючих суб`єктів господарювання України на поточні рахунки вказаних фіктивних підприємств, в період з вересня 2011 по вересень 2012 років, у не встановленому слідством місці та обставинах, за попередньою змовою із ОСОБА_11 використали печатки, установчі та реєстраційні документи вказаних підприємств для документального оформлення не проведених у дійсності фінансово-господарських операцій, після чого, складені таким чином первинні документи не встановленими в ході слідства особами передавалися на адресу реально діючих суб`єктів господарювання України для їх відображення у бухгалтерському та податковому обліках та формування за їх допомогою незаконного податкового кредиту з податку на додану вартість та ухилення останніми у такий спосіб від сплати податків.

Для реалізації вказаного злочинного умислу, ОСОБА_10 , діючи за попередньою змовою із ОСОБА_11 та іншими, невстановленими слідством особами, з метою створення умов для ухилення від сплати податку на додану вартість реально діючими суб`єктами господарювання України шляхом здійснення безтоварних операцій, у невстановлений слідством час та за невстановлених слідством обставин, в період з вересня 2011 по вересень 2012 року діючи в порушення вимог Податкового кодексу України № 2755-VI від 02.12.2010 року, якими визначено: п. 198.2. Датою виникнення права платника податку на віднесення сум податку до податкового кредиту вважається дата тієї події, що відбулася раніше: дата списання коштів з банківського рахунка платника податку в оплату товарів/послуг або дата отримання платником податку товарів/послуг, що підтверджено податковою накладною;, п. 198.3. Податковий кредит звітного періоду визначається, виходячи із договірної (контрактної) вартості товарів/послуг та складається із сум податків, нарахованих (сплачених) платником податку протягом такого звітного періоду у зв 'язку з придбанням або виготовленням товарів (у тому числі при їх імпорті) та послуг з метою їх подальшого використання в оподатковуваних операціях у межах господарської діяльності платника податків; п .198.6. Не відносяться до податкового кредиту суми податку, сплаченого (нарахованого) у зв`язку з придбанням товарів/послуг, не підтверджені податковими накладним;, п. 201.1 Платник податку зобов`язаний надати покупцю (отримувачу) на його вимогу підписану уповноваженою платником особою та скріплену печаткою податкову накладну; п. 201.8. Право на нарахування податку та складання податкових накладних надається виключно особам, зареєстрованим як платники податкув порядку, передбаченому статтею 183 цього розділу. Податкова накладна видається платником податку, який здійснює операції з постачання товарів/послуг, на вимогу покупця та є підставою для нарахування сум податку, що відносяться до податкового кредиту. При здійсненні операцій з постачання товарів (послуг), платник податку-продавець товарів (послуг) зобов`язаний надати покупцю податкову накладну після реєстрації в Єдиному реєстрі податкових накладних,

надали можливість, за рахунок використання завідомо підроблених первинних документів ПП «Мидас плюс», ТОВ ТПК «Стиль», ПМП «Марія», ПП КГ «Інтеграл», виданих від номінальних керівників ОСОБА_16 , ОСОБА_24 , ОСОБА_18 , ОСОБА_20 та ОСОБА_21 , реально діючими суб`єктами господарювання України незаконно віднести до складу податкового кредиту з податку на додану вартість суми податку по операціям, які фактично не, здійснювалися та були покликані лише для незаконного формування податкового кредиту з ПДВ, переведення коштів у готівку та ухилення у такий спосіб від сплати вказаного податку.

Так, за рахунок документування відносин за допомогою підконтрольних підприємств ОСОБА_11 та ОСОБА_10 незаконно сформували податковий кредит з ПДВ для реальнодіючих суб`єктів господарювання на загальну суму 2336369,35 грн., а саме:

- ПП «Мидас плюс» в період вересня - жовтня 2011»у сумі 886823,07 грн.;

- ТОВ ТПК «Стиль» в період лютого - березня 2012 року у сумі 30363,79 грн.

- ПМП «Марія» у період квітня - червня 2012 року у сумі 247430,18 грн. .

- ПП «Авто-Агро-Світ» в період липня - серпня 2012 року у сумі 48899,47 грн.

- ПП КГ «Інтеграл» за період серпня 2012 року у сумі 122852,84 грн.

Зазначеними умисними діями ОСОБА_10 за попередньою змовою із ОСОБА_11 усунули перешкоди та створили умови для ухилення від сплати податків реально діючими суб`єктами господарювання, шляхом незаконного формування податкового кредиту з ПДВ, що призвело до фактичного ненадходження вказаного податку до бюджету на загальну суму 2336369,35 грн., що є великим розміром.

В апеляційній скарзі прокурор, не оспорюючи доведеності вини та кваліфікацію дій обвинувачених, ставить питання про скасування вироку у зв`язку з неправильним застосуванням кримінального закону.

Просить постановити новий вирок та призначити ОСОБА_10 покарання за ст.28 ч.2 - 205 ч.2 у вигляді штрафу у розмірі суми збитків відповідно до ст. 53 КК України (в редакції ч.2 зазначеної статті ЗУ від 13.03.2012) у сумі 419182,49 грн.;

за ст. 358 ч.3 КК України - у вигляді позбавлення волі строком на 1 рік;

за ч.5 ст. 27 ч.2 ст. 212. КК України - у вигляді штрафу у розмірі 3000 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян (51000 грн.) з позбавленням права займати керівні посади на підприємствах, установах, організаціях строком на 1 рік.

На підставі ст.70, ч.3 ст.72 КК України шляхом часткового складання призначити ОСОБА_10 остаточне покарання у вигляді позбавлення волі строком на 1 рік та штраф у сумі 420000 грн. з позбавленням права обіймати керівні посади на підприємствах установах та організаціях строком на 1 рік.

На підставі п. «в» ст. 1 ЗУ «Про амністію у 2014 році» від 08.04.2014 року звільнити ОСОБА_10 від відбування призначених вироком покарань

ОСОБА_11 призначити покарання за ст. 28 ч.2-205 ч.2 у вигляді штрафу у розмірі суми збитків відповідно до ст. 53 КК України (в редакції ч.2 зазначеної статті ЗУ від 13.03.2012) у сумі 419182,49 грн.;

за ст. 358 ч.3 КК України - у вигляді позбавлення волі строком на 1 рік;

за ч.5 ст.27 ч.2 ст.212 КК України - у вигляді штрафу у розмірі 3000 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян (51000 грн.) з позбавленням права займати керівні посади на підприємствах, установах, організаціях строком на 1 рік.

На підставі ст.70, ч.3 ст.72 КК України шляхом часткового складання призначити ОСОБА_11 остаточне покарання у вигляді позбавлення волі строком на 1 рік та штраф у сумі 420000 грн. з позбавленням права обіймати керівні посади на підприємствах установах та організаціях строком на 1 рік.

з

На підставі п. «в» ст. 1 ЗУ «Про амністію у 2014 році» від 08.04.2014 року звільнити ОСОБА_10 від відбування призначених вироком покарань.

Заслухавши доповідь судді, пояснення та останнє слово обвинувачених ОСОБА_10 і ОСОБА_11 , адвокатів ОСОБА_9 та ОСОБА_8 , які покладалися на розсуд суду, доводи прокурора на обґрунтування апеляційної скарги, перевіривши матеріали кримінального провадження і обговоривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів вважає апеляційну скаргу прокурора підлягаючою задоволенню з таких підстав.

Кримінальним провадженням і судом дотримано вимог ст. ст.93, 94 КПК України, спрямованих на встановлення у справі об`єктивної істини.

Висновки районного суду про доведеність винності ОСОБА_10 , ОСОБА_11 у вчиненні кримінальних правопорушень, за які їх засуджено сумнівів не викликають. Порушень кримінального процесуального закону під час встановлення фактичних обставин вчинення кримінальних правопорушень, які б могли істотно вплинути на висновки про винність обвинувачених та на кваліфікацію їх дій, не виявлено.

Відповідно до ст. 70 КК України при сукупності злочинів, суд, призначивши покарання (основне і додаткове) за кожний злочин окремо, визначає остаточне покарання шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворіш або шляхом повного чи часткового складання призначених покарань.

За ч.3 ст. 72 КК України основні покарання у вигляді штрафу та позбавлення права обіймати певні посади або займатися певною діяльністю при призначенні їх за сукупністю злочинів і за сукупністю вироків складанню з іншими видами покарань не підлягають і виконуються самостійно.

Частина 4 зазначеної статті зазначає, що додаткові покарання різних видів у всіх випадках виконуються самостійно.

Однак, суд при визначенні остаточного покарання за сукупністю злочинів ОСОБА_11 та ОСОБА_10 фактично застосував принцип часткового поглинання покарання, що законом заборонено.

Крім того, судом при визначенні остаточного покарання ОСОБА_11 та ОСОБА_10 не призначено визначене за ч.2 ст. 212 КК України обов`язкове додаткове покарання у виді позбавлення права обіймати певні посади чи займатися певною діяльністю, хоча зазначене покарання є обов`язковим та злочин підсудними вчинений із використанням функцій керівника, яких вони фактично набули за результатами вчинення фіктивного підприємництва.

Відповідно до п.4 ч.1 ст.409 КПК України підставою для скасування або заміни судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції є: неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність.

За таких обставин, доводи апеляційної скарги прокурора про неправильне застосування кримінального закону є обгрунованими, і підлягають задоволенню.

Перевіркою кримінального провадження в апеляційній інстанції встановлено що ОСОБА_10 та ОСОБА_11 за попередньою змовою між собою вчинили фіктивне підприємництво, підробку та збут офіційних документів, пособництво в ухиленні від сплати податків у великих розмірах за наступних обставин.