Ухвала

від 13.05.2009 по справі 11-250/2009

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ІВАНО-ФРАНКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

У Х В А Л А

 У Х В

А Л А

 ІМЕНЕМ 

УКРАЇНИ

13

травня 2009 року                             м. Івано-Франківськ

Колегія суддів судової палати у кримінальних справах

Апеляційного суду              

Івано-Франківської області в складі:

головуючого-судді           Хруняка Є.В.,

        суддів:               Гриновецького Б.М., Ткачук Н.В.,

з участю:

    прокурора             Журавльова Є.Є.,

        адвоката             ОСОБА_1,

засудженого             ОСОБА_2,

розглянувши

13 травня 2009 року у відкритому судовому засіданні в м. Івано-Франківську

кримінальну справу за апеляціями прокурора, який брав участь у розгляді справи

судом першої інстанції та захисника ОСОБА_1 на вирок  Тисменицького районного суду від               04 березня 2009 року,-

в с т а н о в и л а :

Вказаним вироком           ОСОБА_2,

ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженець с. Креховичі Рожнятівського

району Івано-Франківської області, житель АДРЕСА_1, громадянин України, з вищою

освітою, працює заступником директора ТзОВ "Горизонт", одружений на

утриманні має двоє неповнолітніх дітей, раніше не судимий, -

засуджений

за ст.212 ч.3 КК України на 5 років позбавлення волі з позбавленням права

обіймати посади, пов'язані з організаційно-розпорядчими і

адміністративно-господарськими функціями, 

веденням бухгалтерського обліку, на підприємствах, установах,

організаціях

Справа

№11-250/2009р.                           Головуючий у І

інстанції Хоминець М.М.

Категорія

ст. 212 ч.3 КК України

                Доповідач Хруняк Є.В.    

усіх

форм власності та займатись підприємницькою діяльністю на 3 роки без

конфіскації майна; за ст. 366 ч.2 КК України на 3 роки позбавлення волі, з

позбавленням права обіймати посади, пов'язані з організаційно-розпорядчими і

адміністративно-господарськими функціями, веденням бухгалтерського обліку, на

підприємствах, установах, організаціях усіх форм власності та займатись

підприємницькою діяльністю на 2 роки; за ч.2 ст. 15, ч.2 ст. 191 КК України на

1 рік, з позбавленням права обіймати посади, пов'язані з

організаційно-розпорядчими і адміністративно-господарськими функціями,  веденням бухгалтерського обліку, на

підприємствах, установах, організаціях усіх форм власності та займатись підприємницькою

діяльністю на 1 рік.

На підставі ст. 70 ч.1 КК України, шляхом поглинення

менш суворого покарання більш суворим ОСОБА_2 остаточно визначено покарання - 5

років позбавлення волі з позбавленням права обіймати посади, пов'язані з

організаційно-розпорядчими і 

адміністративно-господарськими функціями, веденням бухгалтерського

обліку, на підприємствах, установах, організаціях усіх форм власності та

займатись підприємницькою діяльністю на 3 роки без конфіскації майна.

Згідно ст. 75 КК України ОСОБА_2 звільнено від

відбування основного покарання у виді 5 років позбавлення волі з випробуванням

і встановлено йому іспитовий строк на 3 роки.

На підставі ст. 76 КК України на нього накладено певні

обов'язки.

Вирішено питання про речові докази.

Запобіжний захід - підписку про невиїзд, залишено без

зміни.

За вироком ОСОБА_2 визнаний винним та засуджений за те,

що він працюючи директором і головним бухгалтером ТзОВ "Горизонт",

будучи службовою особою суб'єкта підприємницької діяльності, умисно ухилився

від сплати податків на загальну суму 1215446грн. 65коп., що призвело до

фактичного не надходження до бюджету коштів в особливо великих розмірах, крім

цього вчинив службове підроблення, що спричинило тяжкі наслідки та замах на

заволодіння чужим майном (бюджетними коштами) шляхом зловживання службовим

становищем.

Не погодившись із вироком, адвокат ОСОБА_1 в інтересах

засудженого               ОСОБА_2, подала

апеляцію, в якій просить вирок змінити та перекваліфікувати його дії із ч.3 ст.

212, ч.2 ст.366 КК України на ч.2 ст. 367 КК України та звільнити ОСОБА_2 від

покарання на підставі ст. 1 Закону України "Про амністію" від

12.12.2008 року, за ч.2 ст.15, ч.2 ст.191 КК України  справу відносно нього закрити на підставі ст.

6 п.2 КПК України.

Прокурор в своїй апеляції ставить питання про скасування

вироку із-за м'якості призначеного покарання і постановити новий вирок,

призначивши йому більш суворе покарання.

Заслухавши доповідь судді, прокурора, адвоката ОСОБА_1,

та засудженого ОСОБА_2, які підтримали апеляції, перевіривши матеріали справи

та обговоривши доводи апеляцій, колегія суддів вважає, що вони задоволенню не

підлягають з таких підстав.

Висновок суду про доведеність вини засудженого та

правильність кваліфікації його дій за статтями закону, за якими його засуджено,

є правильним та підтверджений сукупністю здобутих та досліджених в судовому

засіданні доказами.

Так, сам факт, що ОСОБА_2 був службовою особою суб'єкту

підприємницької діяльності і був наділений повноваженнями пов'язаними з

організаційно-розпорядчими і адміністративно-господарськими функціями, веденням

бухгалтерського обліку, в апеляціях не оспорюється.

Вина ОСОБА_2 доведена наведеними у вироку такими

доказами.

Показаннями свідків ОСОБА_3, ОСОБА_4 про те, що вони

проводили планову перевірку дотримання податкового законодавства, і було ними

виявлено порушення несплати податків ТзОВ "Горизонт" на загальну суму

1215446грн. 65коп.

Цей факт підтвердили свідки: ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7,

ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12,                  ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15,

ОСОБА_16, ОСОБА_17.

Із даних, що містяться в протоколі допиту свідка

ОСОБА_15євої Н.Є та пред'явлення фотознімків для впізнання від 06.12.2007 року,

видно, що ОСОБА_16 на знімку №1 впізнала ОСОБА_2 - директора ТзОВ

"Горизонт" (м. Івано-Франківськ), якому вона передавала бланки

документів з відтисками печаток підприємців ОСОБА_14, ОСОБА_15 та ОСОБА_18, а

також грошові кошти, які  поступали на їх

розрахункові рахунки (т.6 а.с. 201-202);

- даними акту ДПІ у Тисменицькому районі Івано-Франківської

області №706-2310-33004286 від 04.07.2007 року "Про результати планової

документальної перевірки дотримання вимог податкового та валютного

законодавства ТзОВ "Горизонт" (33004286) за період з 01.10.2005 року

по 01.04.2007 року", згідно якого встановлено порушення вимог п.п.5.2.1.

п.5.2, п.п.5,3,9, п.5.3 Закону України "Про оподаткування прибутку

підприємств"; п.п.7.2.3, 72.6 п.7.2 ст. 7.2 ст.7 Закону України  "Про податок та додану вартість",

п.п. 4.2.15 п.4.2 ст4, с.ст.7,8 п.п.9.10.3 п.9.3 ст.9, п.17.2, п.19.2 ст.19,

п.п.20.3.2 п.20.3 ст.20 Закону України "Про податок з доходів фізичних

осіб", донараховано до сплати до бюджету 537496грн. податку на додану

вартість, 194523грн. податку з доходів фізичних осіб (т.1, а.с. 32-94);

- даними податкового повідомлення - рішення ДПІ у

Тисменицькому районі №0000602320/0 від 11.07.2007 року, згідно якого ТзОВ

"Горизонт" визначено податкове зобов'язання з податку на прибуток

підприємства в сумі 726569 грн., з яких 537496 грн. за основним платежем та 189073

грн. за штрафними (фінансовими) санкціями (т.1, а.с. 95);

- даними податкового повідомлення - рішення ДПІ у

Тисменицькому районі №0000612320/0 від 11.07.2007 року, згідно якого ТзОВ

"Горизонт" визначено податкове зобов'язання з податку на додану вартість

в сумі 468452 грн., з яких 312301 грн. за 

основним платежем та 156151 грн. за штрафними (фінансовими) санкціями

(т.1, а.с. 96);

- даними податкового повідомлення - рішення ДПІ у

Тисменицькому районі №0000642320/0 від 11.07.2007 року, згідно якого ТзОВ

"Горизонт" визначено податкове зобов'язання з податку на доходи

фізичних осіб в сумі 583569 грн., з яких 194523 грн. за  основним платежем та 389046 грн. за штрафними

(фінансовими) санкціями (т.1, а.с. 97);

- даними протоколу від 10.08.2007 року засідання

постійно діючої комісії по оперативному вирішенню спірних питань по

оподаткуванню та валютному регулюванню ДПІ у Тисменицькому районі, згідно якого

виявлено арифметичну помилку в акті перевірки №706-2310-33004286 від 04.07.2007

року, що вплинуло на величину донарахувань податку на додану вартість в сторону

збільшення величини основного платежу на суму 43290 грн. і відповідно величини

застосування штрафних санкцій на суму 21645 грн. та доручено головному

державному податковому ревізору - інспектору ОСОБА_3 підготували додаткове

повідомлення рішення за наслідками перевірки ТзОВ "Горизонт" (т.7,

а.с. 20-21);

- даними рішення від 21.08.2007 року начальника ДПІ у

Тисменицькому районі про результати розгляду скарги, згідно якого постановлено

винести податкове повідомлення - рішення з податку на додану вартість в частині

донарахованої суми 43290 грн. ПДВ основного платежу та 21645 грн. штрафних

санкцій залишено без змін раніше винесені податкові повідомлення - рішення ДПІ

у Тисменицькому районі, а скаргу директора ТзОВ "Горизонт" - без

задоволення (т.7, а.с. 22-26);

- даними податкового повідомлення - рішення ДПІ у

Тисменицькому районі №0000862320/1 від 21.08.2007 року, яким визначено

податкові зобов'язання ТзОВ "Горизонт" по податку на додану вартість

в сумі 649354 грн., з яких 43290 грн. за основним платежем та 21645 грн. за

штрафними (фінансовими) санкціями (т.7, а.с. 29);

- даними установчих та реєстраційних документів ТзОВ

"Горизонт", а саме статуту (т.4, а.с. 49-61, т.7, а.с. 76-83);

протоколу №1  від 17.06.2004 року

установчих зборів ТзОВ "Горизонт" про створення ТзОВ

"Горизонт" і затвердження статуту товариства (т.4, а.с. 48);

свідоцтва від 30.06.2004 року про державну реєстрацію юридичної особи -

товариства з обмеженою відповідальністю "Горизонт" Тисменицькою

районною адміністрацією НОМЕР_1 (т.4, а.с. 63; 88); довідок №1492 від

07.07.2004 року, №1/258 від 09.09.2005 року, №9/258 від 01.02.2007 року

Головного управління статистики в Івано-Франківській області з Єдиного

державного реєстру підприємств та організацій України (ЄДРПОУ) (т.4, а.с. 64,

81, 89); довідок №907 від 09.07.2004 року, №970 від 05.0-3.2005 року, №1050 від

15.09.2005 року, №2007 від 19.03.2007 року у Тисменицькому районі

Івано-Франківської області про взяття ТзОВ "Горизонт" на облік платника

податків 08.07.2004 року за №581 (т.4, а.с. 67, 80, 83, 93); свідоцтва

№12770898 від 12.07.2004 року про реєстрацію ТзОВ "Горизонт" як

платника податку на додану вартість (т.4, а.с. 70);

- даними протоколу №4 засідання засновників ТзОВ

"Горизонт" від 01.09.2005 року про призначення директором ТзОВ

"Горизонт" ОСОБА_2 та наказу ТзОВ "Горизонт" №1/09-К від

01.09.2005 року, згідно якого ОСОБА_2 приступив до виконання обов'язків

директора ТзОВ "Горизонт" з 01.09.2005 року та взяв на себе виконання

обов'язків головного бухгалтера (т.7, а.с. 70, 71);

- даними протоколу №6 зборів засновників ТзОВ

"Горизонт" від 12.10.2005 року про вихід із складу засновників

ОСОБА_19 та ОСОБА_20 та передачу їх часток відповідно ОСОБА_2 і ОСОБА_10 (т.7,

а.с. 74);

- даними заяви ОСОБА_2 від 25.10.2006 року про

звільнення його з посади директора ТзОВ "Горизонт"  за згодою сторін (т.5, а.с. 23, протоколу №5

засідання засновників ТзОВ "Горизонт" (т.7, а.с. 87), та наказу ТзОВ

"Горизонт"  №25/10-2-К від

25.10.2007 року про прийняття ОСОБА_2 на посаду заступника директора ТзОВ

"Горизонт"  з 26.10.2006 року

(т.5, а.с. 24);

- даними копій документів, вилучених працівниками  у Тисменицькому районі Івано-Франківської

області на підставі п.9 ст. 11 Закони України "Про державну податкову службу

в Україні" у ТзОВ "Горизонт" 

згідно опису №2 від 12.07.2007 року договору на виконання

вантажно-розвантажувальних робіт, сортування і складання вантажу без номера від

08.09.2005 року з СПД - фізичною особою ОСОБА_14, (т.1, а.с. 114); накладних

про придбання лісопродукції з СПД - фізичної особи ОСОБА_14, і податкових

накладених за жовтень - листопад 2005 року (т.1, а.с. 115-159); накладених про

придбання лісо продукції від СПД - фізичної особи ОСОБА_15 за листопад -

грудень 2005 року (а.с. 160-169); договору купівлі-продажу №03/01/05 від

03.01.2006 року із суб'єктом підприємницької діяльності - фізичною особою

ОСОБА_15 (т.1, а.с. 170); накладних про придбання лісопродукції від СПД -

фізичної особи ОСОБА_15 за 10.01.2006 року (т.1, а.с. 171-173); товаротранспортної

накладної 02ААЦ №217220, накладеної, специфікації і податкової накладної від

13.02.2006 року про придбання у ОСОБА_21 15,4 м.куб. дуба - кругляка (т.1, а.с.

174-177); накладних про придбання товарів від СПД - фізичної особи ОСОБА_15

(т.1, а.с. 178-179); договору купівлі-продажу №01/04 від 03.04.2006 року із СПД

- фізичної особи ОСОБА_22; договорів про надання транспортних послуг без номера

від 03.04.2006 року із СПД - фізичної особи ОСОБА_22 з актом виконаних робіт

№30/09 від 30.09.2006 року до вказаного договору, №13/04.06 від 13.04.2006 року

із СПД - фізичною особою ОСОБА_15 (т.1, а.а. 180-182); накладних про придбання

лісо продукції  від СПД - фізичної особи

ОСОБА_15 за квітень, червень, серпень 2006 року, податкових накладних і актів

виконаних робіт №30/06 від 30.06.2006 року до договору від 13.04.2006 року,

№28/09 від 28.09.2006 року до договору від 04.05.2006 року (т.1, а.с. 184-213);

договору про надання транспортних послуг без номера від 03.04.2006 року з ПП

"Ізумруд" із актом виконаних робіт №30/08 від 30.08.2006 року до

вказаного договору (т.1, а.с. 214); звітів про використання коштів наданих на

відрядження або під звіт, та квитанцій до прибуткового касового ордеру (т.1,

а.с. 215-250, т.2, а.с. 1-68); витягу з реєстру отриманих податкових накладних

(т.2, а.с. 69--82);

- даними оригіналів податкових декларацій з податку на

додану вартість ТзОВ "Горизонт" за жовтень-грудень 2005 року,

січень-червень, серпень-вересень 2006 року з додатками до них (т.4, а.с.

116-145, 148-152); декларацій з податку на прибуток ТзОВ "Горизонт"

за 2005р., перший квартал 2006 року, півріччя 2006р., три квартали 2006 року з

додатками до них (т.4, а.с. 172-180); податкових розрахунків сум доходу,

нарахованого (сплаченого) на користь платників податків, і сум утриманого  з них податку форми №1ДФ за перший, другий і

третій квартали 2006 року (т.4, а.с. 190-196), які були вилучені згідно

протоколу виїмки у ДПІ в Тисменицькому районі від 31.07.2007 року (т.4, а.с.

42-45), з яких підсудним внесено неправдиві відомості внаслідок чого він вчинив

службове підроблення та умисно ухилився від сплати податків;

- даними оригіналів документів вилучених у ТзОВ

"Горизонт" згідно постанови слідчого від 03.10.2007 року про

проведення обшуку від 31.10.2007 року (т.5, а.с. 15-19), а саме: наказу

№21/08-К від 21.08.2006 року про надання відпустки ОСОБА_2 на 14 днів з

21.08.2006 року до 04.09.2006 року (т.5, а.с.22); договору купівлі-продажу без

номера від 08.09.2005 року між ТзОВ "Горизонт" та СПД - фізичною

особою ОСОБА_21, про перевезення вантажу, що належить ТзОВ

"Горизонт", виконання вантажно-розвантажувальних робіт, сортування і

складування вантажу; договору купівлі-продажу №03/01/05 від 03.01.2006 року між

ТзОВ "Горизонт" та СПД - фізичною особою ОСОБА_15 про поставку

10000м.куб. лісу круглого твердолистяних порід; договору №13/04/06 від

13.04.2006 року між ТзОВ "Горизонт" та СПД - фізичною особою ОСОБА_15

про перевезення вантажу, що належить ТзОВ "Горизонт", виконання

вантажно-розвантажувальних робіт, сортування і складування вантажу;  договору купівлі-продажу №01/04 від

03.04.2006 року між ТзОВ "Горизонт" та СПД - фізичною особою ОСОБА_22

про поставку 1000м.куб. лісу круглого твердолистяних порід (т.5, а.с.26-29);  накладних, податкових накладних, видаткових

касових ордерів (т.5, а.с. 31-110); бланку накладеної на звороті якої містяться

записи синім кольором "СПД НОМЕР_2 ОСОБА_15" та чорним кольором

"ОСОБА_15 АКІБ "Укрсіббанк" м. Вінниця 26007031380100 МФО 351005

ЗКПО 2932021478", засвідчені відбитком круглої печатки ТзОВ

"Горизонт" (т.5, а.с. 111); запису на звороті екологічної декларації

без номера від 03.03.2006 року "Для ОСОБА_16! ОСОБА_16 м. Вінниця вул.

Порика, 6 кв.40 приватний переказ через Вест Юніон" (т.5, а.с. 112);

журналів-ордерів №1 по рахунку №301 "Каса в національній валюті" ТзОВ

"Горизонт" за січень-вересень 2006 року про отримання з каси

товариства коштів на господарські витрати та повернення коштів з-під звіту

(т.5, а.с. 113-124); журналів-ордерів №2 по рахунку №311/1 "Поточні

рахунки в національній валюті" ТзОВ "Горизонт" за листопад,

грудень 2005 року про рух коштів на рахунку ТзОВ "Горизонт" у банку

"Мрія" (т.5, а.с. 125-128); журналів-ордерів №6 по рахунку 631 ТзОВ

"Горизонт" за січень, лютий, березень, квітень, червень, липень,

серпень, вересень, жовтень 2006 року про розрахунки із постачальниками (т.5,

а.с. 129-130, 133,136-146); журналів-ордерів №7"Розрахунки з підзвітними

особами" ТзОВ "Горизонт" за січень, лютий, березень, квітень,

червень, липень, серпень, вересень, жовтень 2006 року (т.5, а.с. 153-165); журнал

реєстрації довіреностей типова форма №М-3 за 2005р. ТзОВ "Горизонт"

код ЄДРПОУ 3300428 на 51 арк.; касовими книгами ТзОВ "Горизонт" на

2005 року №1, на 2006р. №2, на 2006р. №3, на 2006р. №4, оглянутими в судовому

засіданні;

- даними реєстру отриманих та виданих податкових

накладних ТзОВ "Горизонт" на 45 арк.; вилученого згідно протоколу

виїмки від 21.11.2007 року (т.5, а.с. 192), який оглянуто в судовому засіданні;

- даними листа від 18.06.2007 року приватного підприємця

ОСОБА_15 на ім'я начальника управління оподаткування фізичних осіб ДПІ у м.

Вінниці ОСОБА_23, що зареєстрований 18.06.2007 року за вхідним номером 14294/С,

згідно якого відвантаження товарів (робіт, послуг) в адрес ТзОВ

"Горизонт" (код ЄДРПОУ 33004286 м. Тисмениця, вул. Пільна, 47) від

СПД - фізичної особи ОСОБА_15  (і.н.

2932021478 м. Вінниця) не проводилось; кошти перераховані на його рахунок у

банку, передавались нарочно представникам ТзОВ "Горизонт"; будь-які

документи по взаєморозрахунках із  ТзОВ

"Горизонт"відсутні (т.3, а.с. 52, 135);

- даними листа від 18.06.2007 року приватного підприємця

ОСОБА_18 на ім'я начальника управління оподаткування фізичних осіб ДПІ у м.

Вінниці ОСОБА_23, що зареєстрований 18.06.2007 року за вхідним номером 14294/С,

згідно якого відвантаження товарів (робіт, послуг) в адрес ТзОВ

"Горизонт" (код ЄДРПОУ 33004286 м. Тисмениця, вул. Пільна, 47) від

СПД - фізичної особи ОСОБА_18 (і.н. 3105506890 м. Вінниця) не проводилось;

кошти перераховані на його рахунок у банку, передавались нарочно представникам

ТзОВ "Горизонт"; будь-які документи по взаєморозрахунках із  ТзОВ "Горизонт" відсутні (т.3, а.с.

53, 139);

- даними листа від 13.08.2007 року приватного ОСОБА_18

на ім'я в.о.начальника ДПІ м. Вінниці ОСОБА_24, згідно якого взаєморозрахунків

між ТзОВ "Горизонт" та цим приватним підприємцем не було (т.6, а.с.

170);

- копіями документів, наданих головним відділом

податкової міліції ДПІ у м. Вінниці, про господарсько-фінансові відносини між

ТзОВ "Горизонт" та суб'єктом підприємницької діяльності - фізичною

особою ОСОБА_15 (т.2, а.с. 148-162);

- даними оригіналів документів, наданих суб'єктом

підприємницької діяльності - фізичною особою ОСОБА_15 до його пояснення від

18.04.2007 року: договору купівлі-продажу №1 від 10.04.2006 року (т.2, а.с.

166); накладних, податкових накладних, виписок за особовим рахунком у

відділенні №221 АКІБ "Укрсиббанк" від 17.04. та 26.4.2006 року (т.2,

а.с. 167-193);

- даними виписки по особовому рахунку ОСОБА_18 у

Вишенському відділенні №1 Вінницької філії ВАТ КБ "Хрещатик" від

30.08.2006 року про отримання від ТзОВ "Горизонт" 200000 грн. за

лісоматеріалами, наданою ОСОБА_15. до його пояснення від 18.04.2007 року (т.3,

а.с. 136-137);

- даними листа ДПА у Тернопільській області від

16.06.2007 року №178/35-009 про те, що згідно інформації АІС ОР ДПА в

Тернопільській області на території області не зареєстровано приватного

підприємства під назвою "Ізумруд" та кодом ЄДРПОУ 30224137 (т.3, а.с.

56);

- даними листа Тернопільської ОДПІ від 18.06.2007 року

№1188/26-31, згідно якого ПП "Ізумруд" (код ЄДРПОУ 30224137, м.

Тернопіль) не значиться по автоматизованій інформаційній системі ДПА у

Тернопільській області "Податки" (т.3, а.с. 57);

- даними листа відділу державних реєстраторів

Тернопільської міської ради від 13.07.2007 року №2320/02-2, згідно якого ПП

"Ізумруд" (інд.код 30224137) станом на 13.07.2007 року у виконавчому

комітеті Тернопільської міської ради не зареєстровано (т.3, а.с.59);

- даними листів головного управління статистики у

Тернопільській області від 26.06.2007 року №31-436  і від 06.08.2007 року №31-514, згідно яких

приватного підприємства "Ізумруд" 

ідентифікаційний код 30224137 у файлах Єдиного державного реєстру

підприємств та організацій України (ЄДРПОУ) Тернопільської області не знайдено

(т.3, а.с. 60, т.6, а.с. 238);

- даними листа УДАІ УМВС України в Тернопільській

області №13/3628 від 09.08.2007 року про те, що згідно автоматизованого обліку

АІС "Автомобіль" УДАІ УМВС у Тернопільській області за ПП

"Ізумруд" (інд. код 30224137) транспортні засоби станом на 07.08.2007

року не зареєстровані (т.6, а.с. 242);

- даними листа відділу громадської безпеки УМВС України

в Тернопільській області №11/4-2085 від 23.08.2007 року згідно якого з 2004

року по даний час підрозділами дозвільної системи УМВС в Тернопільській області

дозволи на виготовлення печаток ПП "Ізумруд" (код ЄДРПОУ 30224137) не

видавалися, заяви на знищення печаток вищезазначеного підприємства не поступили

(т.6, а.с. 244);

- даними довідок комунального підприємства

"Вінницьке обласне об'єднане бюро технічної інвентаризації" №№166,

167, 168, 169 від 10.08.2007 року, згідно яких виробничих, складських приміщень

за ОСОБА_21, ІНФОРМАЦІЯ_2, ОСОБА_15, ІНФОРМАЦІЯ_3, ОСОБА_18, ІНФОРМАЦІЯ_4, та

ОСОБА_17, ІНФОРМАЦІЯ_5, не зареєстровано (т.6, а.с. 144-146, 148);

- даними листа УДАІ УМВС України у Вінницькій області

№9/10583 від 10.08.2007 року про те, що згідно БД АІС "Автомобіль"

Вінницького МРЕВ УМВС на ім'я ОСОБА_16, ІНФОРМАЦІЯ_6, ОСОБА_15, ІНФОРМАЦІЯ_2,

ОСОБА_18, ІНФОРМАЦІЯ_4, ОСОБА_22, ІНФОРМАЦІЯ_5, ОСОБА_14,ІНФОРМАЦІЯ_7, транспортні

засоби не зареєстровані (т.6, а.с. 151);

- даними копій свідоцтв про державну реєстрацію фізичної

особи - підприємця ОСОБА_25, ідентифікаційний НОМЕР_2 та фізичної особи -

підприємця             ОСОБА_26,

ідентифікаційний НОМЕР_3 (т.6, а.с. 222);

- даними копії свідоцтва про державну реєстрацію

фізичної особи - підприємця ОСОБА_27 ідентифікаційний НОМЕР_4 та копії довідки

№101/28-1 від 28.04.2005 року ДПІ у Галицькому районі про взяття на облік

платника податків ОСОБА_27 (т.6, а.с. 225-226);

- даними листа ДПІ в м. Івано-Франківську №67112/29-029

від 18.12.2007 року про те, що ОСОБА_10 ідентифікаційний №2981418269

знаходиться на податковому обліку та копії довідки №24653/29-032 від 23.02.2007

року ДПІ в м. Івано-Франківську про взяття 11.04.2006 року на облік платника

податків суб'єкта підприємницької діяльності - фізичної особи ОСОБА_10 (т.6

а.с. 231-232).

         Колегія суддів  вважає, що заперечення засудженого своєї вини

в умисному ухиленні від сплати податків, що призвело до фактичного ненадходження

до бюджету коштів в особливо великих розмірах, та в службовому підробленні, що

спричинило тяжкі наслідки, спрямоване на ухилення його від відповідальності.

Доводи, на які посилається засуджений та його захисник, заперечуючи вину у

вчиненні вказаних злочинів, колегія суддів 

вважає необґрунтованими, оскільки вони спростовуються наведеними вище

доказами.

Вина ОСОБА_2 у вчиненні замаху на заволодіння чужим

майном (бюджетними коштами) шляхом зловживання своїм службовим становищем,

незважаючи на невизнання ним своєї вини, доведена сукупністю таких доказів:

- показаннями свідка ОСОБА_3 про те, що вона була у

складі бригади ДПІ в Тисменицькому районі, яка в період з 16 по 27.01.2006 року

проводила планову документальну перевірку фінансово-господарської діяльності з

питань дотримання ТзОВ "Горизонт" вимог податкового, валютного та

іншого законодавства за період з 08.07.2004 року по 30.09.2005 року.

Встановлено, що у порушення п.п.7.2.4 п.7.2 та п.п.7..4.5 п.7.4 ст.7 Закону

України "Про податок на додану вартість" ОСОБА_2 підписав, засвідчив

печаткою та подав до ДПІ у Тисменицькому районі податкову декларацію з податку

на додану вартість ТзОВ "Горизонт"за жовтень 2005 рок, у коді рядків

10.1, 17 колонці Б "Дозволений податковий кредит" якої безпідставно

відобразив 10541 грн. ПДВ по нібито придбаних ТзОВ "Горизонт" від СПД

- фізичної особи ОСОБА_28 лісоматеріалів на суму 63246 грн., які фактично не

поставлялися, товарно-транспортні накладні на їх перевезення відсутні,

довіреності на їх одержання відсутні. Крім того, згідно інформації ДПІ у

Залізничному районі м. Львова  СПД -

фізична особа ОСОБА_28 знятий з обліку в ДПІ у Залізничному районі м. Львова

11.11.2003 року згідно заяви підприємця. Після цього ОСОБА_2 засвідчив печаткою

та подав до ДПІ у Тисменицькому районі заяву про повернення суми бюджетного

відшкодування - 10541 грн. ПДВ, визначений у податковій декларації з податку на

додану вартість за жовтень 2005 року на рахунок ТзОВ "Горизонт"

№26004301000649 в АКБ "Мрія" м. Івано-Франківськ, МФО 336893. Таким

чином, ОСОБА_2 безпідставно заявив до відшкодування з державного бюджету в

користь ТзОВ "Горизонт" 10541 грн. ПДВ. По результатах перевірки

заява ОСОБА_2 залишена без задоволення, податок на додану вартість в сумі 10541

грн. на рахунок ТзОВ "Горизонт" не перечислень та попереджено

незаконне відшкодування із бюджету ПДВ;

- оголошеними в порядку ст. 306 КПК України показаннями

свідка ОСОБА_28 про те, що він протягом 2005-2006р.р. будь-якої підприємницької

діяльності не здійснював; у 2003р. ним було скасовано свою державну реєстрацію

СПД - фізичної особи та платника податку на додану вартість; із службовими

особами ТзОВ "Горизонт" ОСОБА_2 та ОСОБА_20 не знайомий; будь-яких

договорів з ТзОВ "Горизонт" він не укладав, чистих бланків податкових

накладних та бланків інших документів з відтиском своєї печатки службовим

особам вказаного товариства не передавав; договору №17/08-05 купівлі-продажу

про поставку 200 м.куб. половника хвойних порід, який засвідчений відтиском

його печатки, та податкової накладної №21 від 15.09.2005 року про поставку ним

в адрес ТзОВ "Горизонт" лісо продукції на суму 63246 грн. він не

бачив і про їх існування чує вперше. Печатка здана ним ще у 2003 році, печатку

він ніколи не губив і не передавав іншим особам; у серпні-вересні 2005 року він

перебував за кордоном, а саме на території 

Іспанії (т.7, а.с. 43);

- даними акту ДПІ у Тисменицькому районі

Івано-Франківської області №33-2310-33004286 від 30.01.2006 року "Про

результати планової документальної перевірки дотримання вимог податкового та

валютного законодавства товариства з обмеженою відповідальністю

"Горизонт" (33004286) за період з 08.07.2004 року до 30.09.2005

року", яким встановлено порушення вимог п.п.7.2.4 п.7.2 та п.п.7..4.5

п.7.4 ст.7 Закону України "Про податок на додану вартість" та

зменшено бюджетне відшкодування з податку на додану вартість у сумі 10541 грн.

(т.7, а.с. 1-18);

- даними податкового повідомлення - рішення ДПІ у

Тисменицькому районі №0000072320/0 від 31.01.2006 року, яким ТзОВ

"Горизонт" зменшено бюджетне відшкодування з податку на додану

вартість на суму 10541 грн. (т.7, а.с. 19);

- даними заяви про повернення суми бюджетного

відшкодування від 21.11.2005 року, згідно якої ОСОБА_2 заявив про відшкодування

10541 грн. ПДВ, визначеній у податковій декларації з податку на додану вартість

за жовтень 2005 року на рахунок ТзОВ "Горизонт" №26004301000649 в АКБ

"Мрія" м. Івано-Франківськ, МФО 336893 (т.4, а.с. 119);

- даними договору купівлі-продажу №17/08-05 від

17.08.2005 року між ТзОВ "Горизонт" та суб'єктом підприємницької

діяльності - фізичною собою ОСОБА_28 про поставі 200 м.куб. половника хвойних

порід (т.5, а.с. 30);

- даними листа ДПІ у Залізничному районі м. Львова від

19.12.2005 року №30361/17-3, згідно якого приватний підприємець ОСОБА_28

(АДРЕСА_2 і.п.д. НОМЕР_5) знятий з обліку в ДПІ у Залізничному районі м. Львова

11.11.2003 року (т.6, а.с. 250);

- даними копії повідомлення ДПІ у Залізничному районі м.

Львова про скасування державної реєстрації суб'єкта підприємницької діяльності

- фізичної особи ОСОБА_28 (АДРЕСА_2); дата зняття - 11.12.2003 року (т.7, а.с.

38);

- даними копії заяви СПД - фізичної особи ОСОБА_28 про

виключення з реєстру платника податку на додану вартість від 16.10.2003 року

(т.7, а.с. 39).

З урахуванням наведеного, колегія суддів вважає, що суд

першої інстанції правильно кваліфікував неправомірні дії ОСОБА_2 за ст.ст. 212

ч.3, 366 ч.2,ч.2 ст.15,191 ч.2 КК України.

Що стосується призначеного покарання, то відповідно до

ст. 65 КК України, суд повинен врахувати ступінь тяжкості вчиненого злочину,

особу винного та обставини, за яких вчинений злочин, в тому числі і ті

обставини, які пом'якшують та обтяжують покарання. Особі, яка вчинила злочин,

має бути призначене покарання, необхідне і достатнє для її виправлення та

попередження нових злочинів.

Ці вимоги закону судом дотримані.

Як видно із вироку, суд призначаючи покарання, в

достатній мірі врахував ступінь тяжкості вчинених ним злочинів, особу

засудженого, а саме, його стан здоров'я, на утриманні має двоє неповнолітніх

дітей, раніше до кримінальної відповідальності не притягався,позитивно

характеризується.

За таких обставин, призначене покарання у вигляді

позбавлення волі на 5 років з випробуванням, з іспитовим строком на 3

роки,відповідає суспільній небезпечності вчиненого і не є для ОСОБА_2 надто

м'яким, як на це покликається прокурор, і суд правильно застосував дію ст. 75

КК України.

На підставі наведеного, колегія суддів не знаходить

підстав для задоволення апеляцій.

Керуючись ст.ст.365, 366 КПК України колегія суддів,-

                                          у х в а л и л а :

Апеляції 

прокурора, який брав участь у розгляді справи судом першої інстації та

захисника ОСОБА_1 залишити без задоволення.

Вирок 

Тисменицького районного суду відносно засудженого ОСОБА_2, залишити без

зміни.

Судді:                                         Є.В.

Хруняк     

Б.М. Гриновецький

Н.В.Ткачук

Згідно

з оригіналом

Суддя                                         Є.В.

Хруняк