Ухвала

від 08.09.2009 по справі 6/528

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД МІСТА КИЄВА

6/528

ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД  міста КИЄВА01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-Б     тел. 284-18-98

УХВАЛА

Справа №  6/528

08.09.09

За позовомТовариства з обмеженою відповідальністю «Злагода-5»

До відповідача-1До відповідача-2

До відповідача-3

До відповідача-4Товариства з обмеженою відповідальністю «Авакс»ЛТДТовариства з обмеженою відповідальністю «Алано  Плюс ЛТД»Дочірнього підприємства «Інвест-плюс»товариства з обмеженою відповідальністю  «Алано  Плюс ЛТД»Акціонерного комерційного банку «Форум»

Провизнання недійсними договорів іпотеки та зобов'язання вчинити дії Суддя С.А. Ковтун

Представники сторін:

не викликались

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

До Господарського суду міста Києва звернулося товариство з обмеженою відповідальністю (далі - ТОВ) «Злагода-5»з позовом до товариства з обмеженою відповідальністю «Авакс»ЛТД (відповідача-1), товариства з обмеженою відповідальністю «Алано Плюс ЛТД»(відповідача-2), дочірнього підприємства «Інвест-плюс»товариства з обмеженою відповідальністю «Алано Плюс ЛТД»(відповідача-3), акціонерного комерційного банку (далі - АКБ) «Форум»(відповідача-4) про:

- визнання недійсним договору іпотеки, укладеного у м. Києві 24.12.2007 року між ТОВ «АВАКС»ЛТД та АКБ «Форум», посвідченого Колєсник С.А., приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу, зареєстрованого в реєстрі за № 9226;

- визнання недійсним договору іпотеки, укладеного у м. Києві 24.12.2007 року між ТОВ «АВАКС»ЛТД та АКБ «Форум», посвідченого Колєсник С.А., приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу, зареєстрованого в реєстрі за № 9240;

- визнання недійсним договору іпотеки, укладеного у м. Києві 24.12.2007 року між ТОВ «Алано Плюс ЛТД»та АКБ «Форум», посвідченого Колєсник С.А., приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу, зареєстрованого в реєстрі за № 9236;

- визнання недійсним договору іпотеки, укладеного у м. Києві 08.07.2008 року між ТОВ «Алано Плюс ЛТД»та АКБ «Форум», посвідченого Колєсник С.А., приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу, зареєстрованого в реєстрі за № 3102;

- визнання недійсним договору іпотеки, укладеного у м. Києві 08.07.2008 року між ДП «Інвест-плюс»ТОВ «Алано Плюс ЛТД»та АКБ «Форум», посвідченого Колєсник С.А., приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу, зареєстрованого в реєстрі за № 3100;

- зобов'язання ТОВ  «АВАКС»ЛТД передати ТОВ «Злагода-5»для ведення спільної діяльності наступні автозаправні станції (далі - АЗС) та комплекси: нежиле приміщення, загальною площею 104,0 кв. м., яке знаходиться за адресою: м. Київ, вул. Орловська, 4-6/2; нежитлову будівлю (автозаправна станція), яка знаходиться за адресою: Чернігівська обл., Козелецький р-н, м. Остер, вул. Незалежності (вул. Леніна), буд. 100-а; нафтобазу, яка знаходиться за адресою: Київська обл., Вишгородський р-н, м. Вишгород, вул. Набережна, 26; контейнерну автозаправну станцію, яка знаходиться за адресою Київська обл., Вишгородський р-н, с. Пірнове, вул. Київська, 27; АЗС, яка знаходиться  за  адресою  Київська  обл., Вишгородський  р-н, м. Вишгород, вул. Набережна, 24; комплекс дорожнього сервісу з АЗС, який знаходиться за адресою: Київська обл., Вишгородський р-н, с/рада Новопертівська, АЗС 20 км траси Київ-Овруч, 1; АЗС з автостоянкою та кафетерієм, який знаходиться за адресою Київська обл., Бородянський р-н, смт. Бородянка, пров. Семашка, 5; 9/10 частин нежитлової будівлі АЗС з комплексом дорожнього сервісу, яка знаходиться за адресою: Чернігівська обл., Козелецький р-н, с. Виповзів, вул. Центральна (Леніна) 108;

- зобов'язання ТОВ  «Алано Плюс ЛТД»передати ТОВ «Злагода-5»для ведення спільної діяльності наступні автозаправні станції та комплекси: автозаправну станцію з кафе на 1 робоче місце, яка знаходиться за адресою: Київська обл., Фастівський р-н, с/рада Червоненська, АЗС, автодорога Фастів-Біла Церква 77 км + 866м., буд. б/н; земельну ділянку площею 0,4115 га, з цільовим призначенням –здійснення комерційної діяльності, яка знаходиться за адресою: Київська обл., Фастівський р-н, Червоненська сільська рада; виробничі приміщення, які знаходяться за адресою Київська обл., м. Фастів, вул. Великоснітинська, 69; АЗК-2, який знаходиться за адресою: Київська обл., Обухівський район, с. Підгірці, вул. Київська, б/н, на 27 км автошляху Київ-Луганськ;

- зобов'язання ДП «Інвест-плюс»ТОВ  «Алано Плюс ЛТД»передати ТОВ «Злагода-5»для ведення спільної діяльності нежитлову будівлю-автозаправний комплекс, що розташований за адресою: Київська обл., Білоцерківський р-н, с. Шкарівка, вул. І.Франка , 15, автодорога Київ-Одеса, 93 км + 860 м;

Позовні вимоги мотивовані наступними обставинами.

12 грудня 2007 року між позивачем, відповідачем-1, відповідачем-2 та  відповідачем-3 було укладено під відкладальною обставиною договір про спільну діяльність, відповідно до умов якого учасники домовлялися спільно діяти без створення юридичної особи на основі об'єднання вкладів для досягнення спільної мети. Метою спільної діяльності було створення та спільна експлуатація мережі автозаправних станцій та комплексів, розташованих у визначених регіонах України (Київська, Чернігівська області) з застосуванням спільних принципів ведення бізнесу та підходів до обслуговування споживачів  для одержання прибутку.

За договором про спільну діяльність відповідач-1, відповідач-2 та відповідач-3 зобов'язувалися передати в якості вкладу в спільну діяльність позивачу як особі, на яку покладається ведення спільних справ, автозаправні комплекси та станції, визначені сторонами в договорі про спільну діяльність.

З моменту укладання договору про спільну діяльність і до настання відкладальних обставин, визначених в договорі про спільну діяльність, сторони зобов'язувалися здійснювати розпорядження майном, визначеним в якості їх внесків до спільної діяльності, в тому числі  страхування, передачу в короткотермінову оренду, ремонт, переробку або укладення договорів, результатом виконання яких може стати його відчуження (фінансового лізингу/ оренди з правом викупу, поруки, застави тощо) за спільною згодою всіх учасників (за умови надання ними своєї письмової згоди).

Проте, після настання відкладальних обставин та настання прав та обов'язків сторін за договором про спільну діяльність відповідач-1, за твердженням позивача, відмовився виконати свій обов'язок щодо передачі автозаправних станцій, мотивуючи це передачею їх в іпотеку за договорами іпотеки, укладеними з відповідачем-4 для забезпечення виконання своїх обов'язків за кредитним договором. Відповідач-2 та відповідач-3 також відмовилися від передачі майна автозаправних станцій та комплексів позивачеві також мотивуючи це їх передачею відповідачу-4 в іпотеку на підставі договорів іпотеки, укладених ними як майновими поручителями відповідача-1.

Позивач вважає, що такими діями відповідач-1, відповідач-2 та відповідач-3 порушують свої зобов'язання за договором про спільну діяльність, а договори іпотеки, укладені ними з відповідачем-4, мають бути визнані недійсними як такі, що вчинені без достатнього обсягу цивільної дієздатності.

Ухвалою Господарського суду міста Києва від 08.09.2009 р. було порушено провадження у справі № 6/528.

Одночасно з поданням позову позивач просить вжити заходів до забезпечення позову шляхом заборони акціонерному комерційному банку «Форум»вчиняти будь-які дії по зверненню стягнення на предмети іпотеки за договорами, визнання яких недійсними є предметом спору, в тому числі шляхом позасудового задоволення вимог: оформлення ним як іпотекодержателем права власності на предмети іпотеки в рахунок виконання основного зобов'язання чи продажу від свого імені предметів іпотеки будь-якій особі на підставі договору купівлі-продажу, крім того просить накласти арешт на майно таких автозаправних станцій та комплексів.  

Обґрунтовуючи клопотання, позивач зазначив наступне.

Згідно з ч. 1 ст. 33 Закону України «Про іпотеку»у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки. Право іпотекодержателя на звернення стягнення на предмет іпотеки також виникає з підстав, встановлених статтею 12 цього Закону. А відповідно до ч. 3 цієї ж статті звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або згідно з договором про задоволення вимог іпотекодержателя.

Усі договори іпотеки, які позивач просить визнати недійсними, містять застереження про позасудове задоволення вимог іпотекодержателя, що надає право відповідачу-4 у випадку порушення відповідачем-1 зобов'язань за кредитними договорами звернути стягнення на нерухоме майно, що є предметом іпотеки, зокрема, реалізувати його будь-якій третій особі.

З урахуванням зазначеного, позивач стверджує, що у випадку невжиття заходів забезпечення позову визначеним вище шляхом, виконання рішення суду щодо передачі майна автозаправних комплексів та станцій позивачу для ведення спільної діяльності у разі задоволення позову буде унеможливлено, повернення у первісний стан утруднено.

Відповідно до статті 66 Господарського процесуального кодексу України господарський суд за заявою сторони, прокурора чи його заступника, який подав позов, або з своєї ініціативи має право вжити заходів до забезпечення позову. Забезпечення позову допускається в будь-якій стадії провадження у справі, якщо невжиття таких заходів може утруднити чи зробити неможливим виконання рішення господарського суду.

Таким чином, заходи до забезпечення позову застосовуються господарським судом як засіб запобігання можливим порушенням майнових прав чи охоронюваних законом інтересів особи як гарантія реального виконання рішення суду.

Стаття 67 Господарського процесуального кодексу України передбачає, що позов забезпечується накладанням арешту на майно або грошові суми, що належать відповідачеві; забороною відповідачеві вчиняти певні дії; забороною іншим особам вчиняти дії, що стосуються предмета спору; зупиненням стягнення на підставі виконавчого документа або іншого документа, за яким стягнення здійснюється у безспірному порядку.

Враховуючи доводи позивача, пов'язаність заходів забезпечення з предметом спору, наявність обставин, які свідчать про можливість утруднення або унеможливлення виконання рішення суду у разі задоволення позову та невжиття заходів забезпечення позову, суд дійшов висновку, що клопотання позивача підлягає задоволенню шляхом заборони відповідачу-4 вчиняти будь-які дії по зверненню стягнення на предмети іпотеки за договорами, які позивач просить визнати недійсними, в тому числі шляхом позасудового задоволення вимог: оформлення ним як іпотекодержателем права власності на предмети іпотеки в рахунок виконання основного зобов'язання чи продажу від свого імені предметів іпотеки будь-якій особі на підставі договору купівлі-продажу, а також накладення арешту на майно таких автозаправних станцій та комплексів.

Керуючись ст.ст. 66, 67 Господарського процесуального кодексу України, суд

УХВАЛИВ:

З метою забезпечення позову заборонити акціонерному комерційному банку «Форум»(02100, м. Київ, б-р Верховної Ради, 7, код 21574573) вчиняти будь-які дії по зверненню стягнення, в тому числі шляхом позасудового задоволення вимог, на наступні предмети іпотеки за такими договорами:

-          за договором іпотеки, укладеним у м. Києві 24.12.2007 року між товариством з обмеженою відповідальністю «АВАКС»ЛТД та акціонерним комерційним банком «Форум, який посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Колєсник С.А., зареєстр. в реєстрі за № 9226, на нежиле приміщення, загальною площею 104,0 кв. м., яке знаходиться за адресою: м. Київ, вул. Орловська, 4-6/2; нежитлову будівлю (автозаправну станцію), яка знаходиться за адресою: Чернігівська обл., Козелецький р-н, м. Остер, вул. Незалежності (вул.. Леніна), буд. 100-а; нафтобазу, яка знаходиться за адресою: Київська обл., Вишгородський р-н, м. Вишгород, вул. Набережна, 26; контейнерну автозаправочну станцію, яка знаходиться за адресою Київська обл., Вишгородський р-н, с. Пірнове, вул. Київська, 27; АЗС, яка знаходиться за адресою Київська обл., Вишгородський  р-н, м. Вишгород, вул. Набережна, 24; комплекс дорожнього сервісу з АЗС, який знаходиться за адресою: Київська обл., Вишгородський р-н, с/рада Новопертівська, АЗС 20 км траси Київ-Овруч, 1; АЗС з автостоянкою та кафетерієм, яка знаходиться за адресою Київська обл., Бородянський р-н, смт. Бородянка, пров. Семашка, 5;

-          за договором іпотеки, укладеним у м. Києві 24.12.2007 року між товариством з обмеженою відповідальністю «АВАКС»ЛТД та акціонерним комерційним банком «Форум, посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Колєсник С.А., зареєстр. в реєстрі за № 9240, на 9/10 частин нежитлової будівлі АЗС з комплексом дорожнього сервісу, яка знаходиться за адресою: Чернігівська обл., Козелецький р-н, с. Виповзів, вул. Центральна (Леніна) 108;

-          за договором іпотеки, укладеним у м. Києві 24.12.2007 року між товариством з обмеженою відповідальністю «Алано Плюс ЛТД»та акціонерним комерційним банком «Форум, посвідченим приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Колєсник С.А., зареєстр. в реєстрі за № 9236, на автозаправну станцію з кафе на 1 робоче місце, яка знаходиться за адресою Київська обл., Фастівський р-н, с/рада Червоненська, АЗС, автодорога Фастів-Біла Церква 77 км + 866 м., буд. б/н; земельну ділянку площею 0,4115 га, з цільовим призначенням –здійснення комерційної діяльності, яка знаходиться за адресою Київська обл., Фастівський р-н, Червоненська сільська рада; виробничі приміщення, які знаходяться за адресою: Київська обл., м. Фастів, вул. Великоснітинська, 69;

-          за договором іпотеки, укладеним у м. Києві 08.07.2008 року між товариством з обмеженою відповідальністю «Алано Плюс ЛТД»та акціонерним комерційним банком «Форум, посвідченим приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Колєсник С.А., зареєстр. в реєстрі за № 3102, на АЗК-2, яка знаходиться за адресою Київська обл., Обухівський район, с. Підгірці, вул. Київська, б/н, на 27 км автошляху Київ-Луганськ;

-          за договором іпотеки, укладеним у м. Києві 08.07.2008 року між дочірнім підприємством «Інвест-плюс»товариства з обмеженою відповідальністю «Алано Плюс ЛТД»та акціонерним комерційним банком «Форум», посвідченим приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Колєсник С.А., зареєстр. в реєстрі за № 3100, на нежитлову будівлю-автозаправний комплекс, що розташований за адресою: Київська обл., Білоцерківський р-н, с. Шкарівка, вул. І.Франка , 15, автодорога Київ-Одеса, 93 км + 860 м.

З метою забезпечення позову накласти арешт на наступне майно таких автозаправних станцій та комплексів:

-          таких, що є власністю товариства з обмеженою відповідальністю «АВАКС»ЛТД: нежиле приміщення, загальною площею 104,0 кв. м., яке знаходиться за адресою: м. Київ, вул. Орловська, 4-6/2; нежитлову будівлю (автозаправну станцію), яка знаходиться за адресою: Чернігівська обл., Козелецький р-н, м. Остер, вул. Незалежності (вул. Леніна), буд. 100-а; нафтобазу, яка знаходиться за адресою: Київська обл., Вишгородський р-н, м. Вишгород, вул. Набережна, 26; контейнерну автозаправочну станцію, яка знаходиться за адресою Київська обл., Вишгородський р-н, с. Пірнове, вул. Київська, 27; АЗС, яка знаходиться за адресою: Київська  обл., Вишгородський  р-н, м. Вишгород,  вул. Набережна, 24; комплекс дорожнього сервісу з АЗС, який знаходиться за адресою: Київська обл., Вишгородський р-н, с/рада Новопертівська, АЗС 20 км траси Київ-Овруч, 1; АЗС з автостоянкою та кафетерієм, яка знаходиться за адресою Київська обл., Бородянський р-н, смт. Бородянка, пров. Семашка, 5; 9/10 частин нежитлової будівлі АЗС з комплексом дорожнього сервісу, яка знаходиться за адресою: Чернігівська обл., Козелецький р-н, с. Виповзів, вул. Центральна (Леніна) 108;

-          такі, що є власністю товариства з обмеженою відповідальністю «Алано Плюс ЛТД»:  автозаправну станцію з кафе на 1 робоче місце, яка знаходиться за адресою Київська обл., Фастівський р-н, с/рада Червоненська, АЗС, автодорога Фастів-Біла Церква 77 км + 866м., буд. б/н; земельну ділянку площею 0,4115 га, з цільовим призначенням –здійснення комерційної діяльності, яка знаходиться за адресою Київська обл., Фастівський р-н, Червоненська сільська рада; виробничі приміщення, які знаходяться за адресою Київська обл., м. Фастів, вул. Великоснітинська, 69, АЗК-2, яка знаходиться за адресою Київська обл., Обухівський район, с. Підгірці, вул. Київська, б/н, на 27 км автошляху Київ-Луганськ

-          такі, що є власністю дочірнього підприємства «Інвест-плюс»товариства з обмеженою відповідальністю «Алано Плюс ЛТД»: нежитлову будівлю - автозаправний комплекс, що розташований за адресою: Київська обл., Білоцерківський р-н, с. Шкарівка, вул. І. Франка, 15, автодорога Київ-Одеса, 93 км + 860 м.

Ухвала набирає чинності з дати її прийняття 08.09.2009 р. та може бути оскаржена в установленому законом порядку.

Ухвала про забезпечення позову підлягає негайному виконанню в порядку, встановленому чинним законодавством України для виконання судових рішень, та може бути пред'явлена до виконання в передбаченому чинним законодавством порядку протягом трьох років з дати її прийняття.

Стягувачем за даною ухвалою є товариство з обмеженою відповідальністю «Злагода-5»(01034, м. Київ, вул. Ярославів Вал, 13/2-Б, код 24257229).

Суддя                    С.А. Ковтун