Постанова

від 25.09.2009 по справі 10/39пн

ЛУГАНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

10/39пн

ЛУГАНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД  

м. Луганськ, вул. Коцюбинського, 2

ПОСТАНОВА

Іменем України

25.09.2009  року                                                                      Справа № 10/39пн

Луганський апеляційний господарський суд колегією суддів у складі:

     головуючого судді            Бородіної Л.І.

     суддів                                Іноземцевої Л.В.

                                             Якушенко Р.Є.

                Судова колегія призначена розпорядженням голови Луганського апеляційного господарського суду від 06.07.2009 у складі головуючого судді Медуниці О.Є., суддів                 Іноземцевої Л.В. та Якушенко Р.Є. Розпорядженням першого заступника голови Луганського апеляційного господарського суду від 20.07.2009 у зв”язку з виходом з відпустки судді  Бородіної Л.І. виключено зі складу судової колегії головуючого суддю Медуницю О.Є. та введено до складу судової колегії головуючого суддю Бородіну Л.І.  Розпорядженням голови Луганського апеляційного господарського суду від 21.08.2009 у зв”язку з відпусткою виключено зі складу судової колегії суддів Іноземцеву Л.В. та Якушенко Р.Є. та введено до складу судової колегії суддів Медуницю О.Є. та                   Перлова Д.Ю. Розпорядженням голови Луганського апеляційного господарського суду від 21.09.2009 у зв”язку з відпусткою виключено зі складу судової колегії суддів Медуницю О.Є. та Перлова Д.Ю. та введено до складу судової колегії суддів Іноземцеву Л.В. та Якушенко Р.Є.

    При секретарі

     судового засідання                         Жиленко Д.В.

     та за участю представників сторін:

     від позивача                                      Шабрацка Г.С., за довір. від 24.04.2009 № 16-09/44д  

     від І-го відповідача               не прибув

     від ІІ-го відповідача              не прибув

     від 3-ї особи                          Горбачова О.А., за довір. № 1804 від 07.11.07

     Розглянувши

     апеляційні скарги                     Закритого акціонерного товариства  

                                                  „Луганський трубний завод”, м.Луганськ    

                               та                    Відкритого акціонерного товариства

                                                  „Ерсте Банк”, м.Київ                                      

     на рішення          

     господарського суду                  Луганської області

                                                          від 15.06.2009

     у справі                                                 № 10/39пн (головуючий суддя Мінська Т.М.,

                    судді Лісовицький Є.А. та Яресько Б.В.)

     за позовом                                    Закритого акціонерного товариства  

                                                  „Луганський трубний завод”, м.Луганськ    

     до І-го відповідача                     Товариства з обмеженою відповідальністю

                                                  „Виробничо-торгівельна компанія „Металіон”,

с.Родакове Слов”яносербсокого району

Луганської області          

     до ІІ-го відповідача                     Відділу державної виконавчої служби

                                                  Слов”яносербського районного управління юстиції,

смт Слов”яносербськ Луганської області

за участю третьої особи, яка не заявляє

самостійних вимог на предмет спору

на стороні відповідача          Відкритого акціонерного товариства

                                                  „Ерсте Банк”, м.Київ        

    про                                          виключення майна з акту опису та арешту майна

Рішенням господарського суду Луганської області від 15.06.2009 у справі                     № 10/39пн (головуючий суддя Мінська Т.М., судді Лісовицький Є.А. та Яресько Б.В.) частково задоволений позов ЗАТ „Луганський трубний завод”, м.Луганськ, до І-го відповідача ТОВ „ВТК „Металіон”, смт Родакове Слов”яносербського району Луганської області, та до ІІ-го відповідача ВДВС Слов”яносербського районного управління юстиції, смт Слов”яносербськ Луганської області, за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача –ВАТ „Ерсте Банк”, м.Київ: виключено з  акту опису  і  арешту  майна  від  30.12.2008 ТОВ „ВТК “Металіон” належні ЗАТ "Луганський трубний завод" товарно-матеріальні цінності:

МаркаВага (тон)

Труба ст.прямошовна 47.3*2.0x5,982,135

Труба ст.прямошовна 50.6*2.0 х5,985,335

Труба ст.прямошовна 56.6*2.5 х5,982,285

Труба ст. прямошовна 51*2.5 х5,980,680

Труба ст.прямошовна 56.2*3.0 х5,981,645

Труба ст. прямошовна 57*3.5x610,000

Труба ст. прямошовна 57*2.0 х5,986,755

Труба ст. прямошовна 57*3.0x610,000

Труба ст. прямошовна 57*2.0 х5,986,755

Труба ст. прямошовна 57*3.0x610,000

Труба ст. прямошовна 57*4.0x610,000

Труба ст.прямошовна 76.8*2.0 х5,985,710

Труба ст. прямошовна 76*2.5 х5,980,410

Труба ст.прямошовна 75.8*3.0 х5,984,955

Труба ст.прямошовна 74.9*4.0 х5,981,530

Труба ст. прямошовна 127*4.0x11.5511,620

Стягнуто  з І-го відповідача на користь позивача витрати  по сплаті  держмита  в  сумі  42 грн. 50 коп. та витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу в сумі  59 грн. 00 коп.    

В решті  вимог у задоволенні позову відмовлено.  

           В частині задоволення позову рішення суду з посиланням на статтю 41 Конституції України, статтю 321 Цивільного кодексу України, статтю 59 Закону України „Про виконавче провадження” мотивоване доведеністю матеріалами справи факту знаходження у ТОВ „ВТК „Металіон” майна (73,060 тон труби стальної прямошовної), яке є власністю позивача.

Відмовляючи у задоволенні позову щодо виключення з акту опису іншого майна (штрипс і рулон металевий), місцевий господарський суд дійшов висновку про відсутність в матеріалах справи доказів права власності на це майно. Суд першої інстанції зазначив, що дане майно не є ні давальницькою сировиною, ні готовою продукцією, а напівфабрикатом, тому питання права власності на це майно має досліджуватись, але в межах даного спору не заявлено.  

ВАТ „Ерсте Банк” (третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача) не погодилось з прийнятим рішенням та подало апеляційну скаргу, в якій просить рішення господарського суду Луганської області від 15.06.2009 у справі № 10/39пн скасувати через невідповідність висновків, викладених у рішенні місцевого господарського суду, обставинам справи, порушення норм матеріального права та прийняти нове рішення про відмову у задоволенні позову.

В обгрунтування доводів апеляційної скарги ВАТ „Ерсте Банк” вказує, що для виключення майна з акту опису й арешту майна від 30.12.2008 немає правових підстав, оскільки в цьому акті не зазначені ні найменування, ні вага труби, яку вирішив виключити з акту суд.

Засновники ТОВ „ВТК „Металіон” з грудня 2008 року відмовляються надати банку інформацію стосовно майна, що належить підприємству, або місцезнаходження директора та документів стосовно господарсько-фінансової діяльності та уникають зустрічі зі співробітниками банку.

З грудня 2008 року пов”язані між собою підприємства ТОВ „Родаківський трубний завод” та ТОВ „ВТК „Металіон” припинили будь-яку виробничу діяльність за адресою: Луганська область, Слов”яносербський район, смт Слов”яносербськ,                  смт Родакове, вул.Ворошилова, 1 „б”.

З початку грудня 2008 року підприємством звільнено усіх робітників, які за зазначеною адресою здійснювали виробничу діяльність, у тому числі головного енергетика та головного інженера, без участі яких заборонено здійснення виробничої діяльності, так як підключення до енергопостачання виробничого обладнання вимагає наявності особи з відповідним допуском ТОВ „ЛЕО” та ін.

30.12.2008 виробничий цех за адресою: Луганська область, Слов”яносербський район, смт Родакове, вул.Ворошилова, 1 „б”, що належить ТОВ  „Родаківський трубний завод” (який до 23.12.2008 згідно договору оренди від 23.12.2006 знаходився в оренді ТОВ „ВТК „Металіон”), обладнання, залишки труби та рулони сталі були описані ВДВС Слов”яносербського РУЮ у якості забезпечення позову банку до ТОВ „ВТК „Металіон” та ТОВ „Родаківський трубний завод”, опечатані банком та передані ВДВС на відповідальне зберігання ЗАТ „Ерсте Банк”.

В день здійснення арешту й опису майна ВДВС, а саме 30.12.2008, перерахунок та зважування труби, сталі рулонної, штрипсу та відходів переробки ВДВС та банком не здійснювалось і неможливо здійснити по теперішній час у зв”язку зі звільненням з підприємств-боржників фахівців, що мають необхідні допуски для запуску устаткування.

Зі слів посадових осіб та колишнього головного інженера ТОВ „Родаківський трубний завод” загальна маса всіх рулонів сталі, штрипсових заготівок та труб сталевих (у тому числі бракованих), що була на момент опису та до цього часу не перевищує          1 тис. тон  Приблизна маса відходів переробки, які утворилися після виготовлення труб, та знаходяться за адресою: смт Родакове, вул.Ворошилова, 1 „б” невідома.

30.12.2008 банком з метою визначення фактичних розмірів труби, яка знаходиться в цеху (та з метою звірення цих розмірів з бирками на пакунках труб), було перемірено всі пакунки труби, які знаходиться в цеху.

З 14-ти найменувань труби (14 розмірів, які складаються з діаметру, товщини стінки та довжини труби), які відображені в акті звірення від 05.01.2009 між ЗАТ „Луганський трубний завод” та ТОВ „ВТК „Металіон” в цеху фактично знаходиться тільки 8 найменувань (розмірів) труби.

Крім того, на думку банку, позивач не може стверджувати, що він є єдиним постачальником сталі рулонної на ТОВ „ВТК „Металіон” тому, що згідно договорів купівлі-продажу та поставки ТОВ „ВТК „Металіон” на протязі 2008 року купувало рулонну сталь для виробництва труб у ТОВ „Юго-Восточная промышленная группа”, ПП „КВВМПУ”, ТОВ „Фірма „Домінант” та у інших постачальників даної сировини.

Згідно з пунктами 2.6, 2.9 договору застави товарів в обігу від 10.10.2007                        № 010-05/836/1, укладеного заставодержателем –ВАТ „Ерсте Банк” з заставодавцем –ТОВ ВТК „Металіон”, при відчуженні заставодавцем заставлених товарів в обігу, що вказані в пункті 1.2 цього договору, заставодавець зобов”язаний замінити їх іншими аналогічними товарами такої ж або більшої вартості.

У випадку порушення заставодавцем зобов”язань за кредитним договором заставодержатель має право звернути стягнення та реалізувати предмет застави, на який звернене стягнення, будь-яким прийнятним для себе способом самостійно або через третіх осіб за власним розсудом, із дотриманням вимог законодавства.

Якщо суми, отриманої від реалізації предмета застави, недостатньо для повного задоволення вимог заставодержателя, він має право отримати суму, якої недостає для повного погашення заборгованості, за рахунок звернення стягнення на інше майно заставодавця у першочерговому порядку.

ЗАТ „Луганський трубний завод” (позивач у справі) також не погодилось з прийнятим рішенням та подало апеляційну скаргу, в якій просить рішення господарського суду Луганської області від 15.06.2009 у справі № 10/39пн скасувати в частині відмови у задоволенні позову через невідповідність висновків, викладених у рішенні місцевого господарського суду, обставинам справи та прийняти нове рішення, яким задовольнити позов у повному обсязі.

В обгрунтування доводів апеляційної скарги позивач вказує на те, що суд першої інстанції дійшов помилкового висновку про те, що рулон гарячекатаний-металевий та штрипс не є давальницькою сировиною, оскільки: по-перше, рулон гарячекатаний-металевий є давальницькою сировиною згідно пункту 2.1 договору від 07.03.2008            № 140/08 та специфікацій від 07.03.2008 № 1, від 16.04.2008 № 2, від 01.05.2008 № 3; по-друге, штрипс є полуфабрикатом, зробленим з давальницької  сировини для виготовлення труби, оскільки його отримують в результаті розрізування рулонної сталі в технологічному процесі виготовлення труби.

Посилаючись на умови договору від 07.03.2008 № 140/08 на виробництво з давальницької сировини готової продукції, згідно з якими давальницька сировина, готова продукція, відходи по переробці та пакувальні матеріали є власністю ЗАТ „Луганський трубний завод”, а також на договір про зберігання відповідачем цього майна та на акти передачі спірного майна відповідачеві, позивач вважає, що матеріалами справи доведено право власності ЗАТ „Луганський трубний завод” на рулон гарячекатаний-металевий у кількості 23,89 тон та на штрипс у кількості 983,890 тон, який вироблений з давальницької сировини позивача.

ЗАТ „Луганський трубний завод” (позивач у справі) заперечує проти доводів апеляційної скарги ВАТ „Ерсте Банк” та просить залишити її без задоволення.

ТОВ „ВТК „Металіон” (І-й відповідач у справі) відзиви на апеляційні скарги не надало.

ВДВС Слов”яносербського районного управління юстиції (ІІ-й відповідач у справі) відзиви на апеляційні скарги не надало.

ВАТ „Ерсте Банк” (третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача) заперечує проти доводів апеляційної скарги                            ЗАТ „Луганський трубний завод” та просить залишити її без задоволення.

Відповідно до статті 77 Господарського процесуального кодексу України в судовому засіданні апеляційної інстанції, 22.09.2009, оголошено перерву до 25.09.2009 для підготовки судового рішення по справі.

Заслухавши доводи і пояснення представників позивача та третьої особи, дослідивши матеріали справи, перевіривши повноту з”ясування місцевим судом обставин справи, апеляційний господарський суд

В С Т А Н О В И В :

07.03.2008 між ЗАТ „Луганський трубний завод” (замовником) та ТОВ „ВТК „Металіон” (виконавцем) укладений договір на виготовлення продукції із давальницької сировини № 140/08, за умовами якого замовник зобов”язався на свій ризик виробити з давальницької сировини замовника готову продукцію та передати її замовнику в порядку і на умовах, передбачених даним договором, а замовник –прийняти її та оплатити (т.І, а.с.20-22).

Згідно з розділом 2 договору „давальницька сировина” визначена як сировина металургійного виробництва, кількісні та якісні характеристики, а також заставна вартість якої вказуються у специфікаціях,  „готова продукція” –труби, металопродукція, кількісні та якісні характеристики яких вказуються в специфікаціях, та які виготовлені з давальницької сировини замовника.

Розділом 3 договору сторони визначили умови передачі давальницької сировини виконавцю, зокрема, передбачили, що передача давальницької сировини виконавцю оформлюється актом приймання-передачі (пункт 3.11 договору).

На виконання даного договору позивачем у період з березня по листопад 2008 року поставлена І-му відповідачеві давальницька сировина (рулони гарячекатані) згідно зі специфікаціями до договору (т.ІУ, а.с.98-100) у кількості 10264,710 тон та пакувальні матеріали, що підтверджується відповідними актами приймання-передачі давальницької сировини (т.І, а.с.110-150, т.ІІ, а.с.1-25) та залізничними накладними, на звороті яких в графі „Заяви і відмітки відправника” відображено, що рулони металеві поставляються для ЗАТ „Луганський трубний завод” (т.У, а.с.44-151, т.УІ, а.с.1-150, т.УІІ, а.с.1-55).

Відповідно до пункту 5.10 договору передача готової продукції, відходів переробки та пакувальних матеріалів замовнику оформлюється відповідним актом приймання-передачі.

З 29.03.2008 по 30.11.2008 ТОВ „ВТК „Металіон” передано ЗАТ „Луганський трубний завод” труби стальні прямошовні за відповідними актами приймання-передачі майна (готової продукції) згідно зі специфікаціями до договору на виготовлення продукції із давальницької сировини від 07.03.2008 № 140/08 у кількості 7707,472 тон (т.І, а.с.23-109); відходи виробництва, що утворилися при виробництві готової продукції згідно з умовами договору від 07.03.2008 № 140/08, –за актами приймання-передачі майна та за актами приймання-передачі майна зі зберігання (т.І, а.с.26-43).

За результатами виконання кожної специфікації сторони оформлюють акт виконаних робіт(пункт 4.8 договору).

За умовами пункту 6.3 договору замовник зобов”язується здійснювати оплату робіт по виготовленню готової продукції наступним чином:

- 60% вартості робіт по виготовленню готової продукції з давальницької сировини, переданої за актом приймання-передачі –протягом п”яти банківських днів з дати підписання акту приймання-передачі давальницької сировини;

- 40% вартості робіт по виготовленню готової продукції з давальницької сировини, переданої за актом приймання-передачі –протягом трьох банківських днів з дати підписання акту приймання-передачі готової продукції.

Згідно з аналітичною випискою по рахунку ЗАТ „Луганський трубний завод” (т.УІІ, а.с.60-61) І-м відповідачем виконано робіт по виготовленню труб за договором від 07.03.2008 № 140/08 на загальну суму 2150589 грн. 74 коп., оплата здійснена позивачем на суму 2243895 грн. 69 коп., що підтверджено відповідними виписками банку (т.ІІІ, а.с.122-132).  

Фактичне виконання робіт підтверджено відповідними актами здачі-приймання виконаних робіт за березень-листопад 2008 року (т.ІІ, а.с.44-67).

Відповідно до акту здачі-приймання виконаних робіт від 30.11.2008 станом на 01.12.2008 у виконавця знаходяться наступні товарно-матеріальні цінності, що є власністю  замовника:

І. Упаковка:                              

                                                                                             Кількість:

1. Стрічка пакувальна                                                                     1,245

2. Дрова                                                                                       0,420

3. Піддони                                                                                          26                              

ІІ. Готова продукція, відходи виробництва:

                                                                                             Кількість тон

1. Труби ст.прямошовні 47.3*2.0х5,98                                                  2,135

          2.  Труби ст.прямошовні 50.6*2.0х5,98                                                  5,335

          3.  Труби ст.прямошовні 56.6*2.5х5,98                                                  2,285          

          4.   Труби ст.прямошовні 51.2*5.х5,98                                                  0,680          

          5.   Труби ст.прямошовні 56.2*3.0х5,98                                        1,645

          6.   Труби ст.прямошовні 57*3.5х6                                                 10,000

          7.   Труби ст.прямошовні 57*2.0х5,98                                                  6,755

          8.   Труби ст.прямошовні 57*3.0х6                                                 10,000

          9.   Труби ст.прямошовні 57*4.0х6                                                 10,000

          10. Труби ст.прямошовні 76.8*2.0х5,98                                        5,710

          11. Труби ст.прямошовні 76 *2.5х5,98                                                  0,410

          12. Труби ст.прямошовні 75.8*3.0х5,98                                        4,955          

          13. Труби ст.прямошовні 74.9*4.0х5,98                                        1,530

          14. Труби ст.прямошовні 127*4.0х11,55                                       11,620

               Всього                                                                                                  73,060

          15. Висічка                                                                                          38,792

          16. Обрізка                                                                                           39,615

          17. Стружка                                                                                            8,08

               Всього                                                                                          86,487

                                                            Всього                                       159,547

ІІІ. Давальницька сировина:

                                                                                                 Кількість:

1.          Рулон гарячекатаний                                                                    1473,41          

Всього                                                                                        1473,41

 (т.ІІ, а.с.44 зв.).

Пунктом 7.2 договору на виготовлення продукції із давальницької сировини від 07.03.2008 № 140/08 сторони встановили, що давальницька сировина, готова продукція, відходи переробки та пакувальні матеріали є власністю замовника та виконавець несе повну матеріальну відповідальність за збереження давальницької сировини, отриманої від замовника, а також за збереження готової продукції, відходів переробки та пакувальних матеріалів до моменту їх передачі замовнику за актом приймання-передачі.

30.12.2008 Відділом державної виконавчої служби Слов”яносербського районного управління юстиції при примусовому виконанні ухвали господарського суду Луганської області від 18.12.2008 про накладення арешту на майно ТОВ „ВТК „Металіон” на користь ВАТ „Ерсте Банк” проведено опис майна, що належить боржнику, про що складений акт опису й арешту майна від 30.12.2008 (т.ІІ, а.с.92).

Згідно з цим актом описано і накладено арешт, зокрема, на таке майно: рулон сталевий (4 шт.), штрипс (339 рулонів), труба сталева (84 пакунка).

В судовому засіданні апеляційної інстанції, 22.09.2009, представники позивача та третьої особи пояснили, що вказані пакунки не мають визначеної кількості та ваги, в кожному пакунку може знаходитися різна кількість труб: від 10 до 200 штук. Точна кількість труб при проведенні опису майна не встановлювалась.

Позивач вважає, що Державною виконавчою службою Слов”яносербського районного управління юстиції актом опису й арешту майна від 30.12.2008 накладений арешт також і на майно, що належить на праві власності ЗАТ „Луганський трубний завод”, що стало підставою для звернення позивача до господарського суду Луганської області з позовом про виключення з акту опису й арешту майна належні йому товарно-матеріальні цінності: давальницької сировини (рулону гарячокатаного та штрипсової заготівки) у кількості 983,890 тон, готової продукції (труб сталевих) у кількості                  73,060 тон, стрічки пакувальної у кількості 0,945 тон, піддонів у кількості 26 штук, відходів переробки у кількості 74,340 тон (т.І, а.с.1-3).

Ухвалою господарського суду Луганської області від 23.02.2009 залучено до участі у даній справі третю особу, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача, –ВАТ „Ерсте Банк” за його клопотанням (т.ІІ, а.с.85, 104).

З пояснень та документів, наданих третьою особою до матеріалів справи вбачається, що акт опису та арешту майна від 30.12.2008 був винесений Державною виконавчої службою Слов”яносербського районного управління юстиції на виконання ухвали господарського суду Луганської області від 18.12.2008 про порушення провадження у справі № 16/284 за позовом ВАТ „Ерсте Банк”, м.Київ, до І-го відповідача ТОВ „Родаківський трубний завод”, смт Родакове Слов”яносербського району Луганської області, та до ІІ-го відповідача ТОВ „ВТК „Металіон”, смт Родакове Слов”яносербського району Луганської області, про стягнення 902835,29 доларів США та 3591851 грн. 10 коп. боргу за кредитом, відсотків за користування кредитом та пені (т.ІІ, а.с.128-130).

Вказаною ухвалою господарським судом Луганської області накладено арешт на рухоме, нерухоме майно –необоротні активи підприємства відповідно до  бухгалтерського балансу та інвентаризаційної відомості, належне ТОВ „ВТК „Металіон”, смт Родакове Слов”яносербського району Луганської області, на праві власності згідно Статуту підприємства та свідоцтва про реєстрацію права власності.

Рішенням господарського суду Луганської області від 19.01.2009 у справі                   № 16/284 задоволений позов ВАТ „Ерсте Банк” та стягнуто солідарно з відповідачів на користь позивача борг за кредитним договором та пеню (т.ІІ, а.с.95-98).

ВАТ „Ерсте Банк” відзивом на позовну заяву від 04.03.2009 заперечує проти позову ЗАТ „Луганський трубний завод” про виключення майна з акта опису й арешту, посилаючись на те, що ним в якості забезпечення кредитного договору з ТОВ „ВТК „Металіон” був укладений договір застави товарів в обігу від 18.10.2007 № 011-05/891, згідно з яким І-м відповідачем в заставу банку передана сталь рулонна у кількості 668,5 тон та труба в асортименті у кількості 1500 тон, що знаходяться за адресою: Луганська область, Слов”яносербський район, смт Родакове, вул.Ворошилова, 1-б, заставною вартістю 6275000 грн. Згідно Витягу про реєстрацію в Державному реєстрі обтяжень рухомого майна від 12.10.2007 № 14887408, Витягів про реєстрацію змін в зазначеному реєстрі від 05.11.2008 та від 25.02.2009 та Запису № 4 у Витягу з даного реєстру від 22.12.2008, банком зареєстровано заставу під реєстраційним № 5828773, а саме:

- тип обтяження: застава рухомого майна;

- підстава обтяження: договір застави товарів в обігу від 10.10.2007                     № 010-05/836/1;

- об”єкт обтяження: товари в обігу (сталь рулонна у кількості 668,5 тон та труба у кількості  1500,0 тон) заставною вартістю 6275000 грн. 00 коп.;

- боржник: ТОВ „ВТК „Металіон”, код 32138849;

- розмір основного зобов”язання (після змін): 9300000 грн. 00 коп.;

- термін дії: 12.10.2012 (т.ІІ, а.с.86-91, 105-108).

Заявою про уточнення позовних вимог від 23.04.2009 № 16/1720 позивач в порядку статті 22 Господарського процесуального кодексу України змінив предмет позову та просив стягнути з відповідача визначену кількість труби стальної прямошовної, відходи переробки, упаковку та давальницьку сировину у вигляді штрипсу та рулону металевого (т.ІІІ, а.с.98-101).

Дана заява прийнята місцевим господарським судом ухвалою від 23.04.2009 (т.ІІІ, а.с.117, 118).

Заявою про уточнення позовних вимог від 05.05.2009 № 16/1819, яка носить характер заяви про зменшення розміру позовних вимог згідно зі статтею 22 Господарського процесуального кодексу України, позивач просив виключити з акту опису й арешту майна належні ЗАТ „Луганський трубний завод” товарно-матеріальні цінності:

                    Марка          :                                                       Вага (тон):

          - труба ст.прямошовна 47.3*2.0х5,98                                                  2,135

          - труба ст.прямошовна 50.6*2.0х5,98                                                  5,335

          - труба ст.прямошовна 56.6*2.5х5,98                                                  2,285          

          - труба ст.прямошовна 51.2*5.х5,98                                                  0,680          

          - труба ст.прямошовна 56.2*3.0х5,98                                                  1,645

          - труба ст.прямошовна 57*3.5х6                                                            10,000

          - труба ст.прямошовна 57*2.0х5,98                                                  6,755

          - труба ст.прямошовна 57*3.0х6                                                            10,000

          - труба ст.прямошовна 57*4.0х6                                                            10,000

          - труба ст.прямошовна 76.8*2.0х5,98                                                  5,710

          - труба ст.прямошовна 76 *2.5х5,98                                                  0,410

          - труба ст.прямошовна 75.8*3.0х5,98                                                  4,955          

          - труба ст.прямошовна 74.9*4.0х5,98                                                  1,530

          - труба ст.прямошовна 127*4.0х11,55                                                  11,620

          Давальницька сировина:                                                                          Кількість:

          - штрипс 295х3.0                                                                                   60

          - штрипс 236х2.8                                                                                  100

          - штрипс 236х3.5                                                                                  100

          - штрипс 234х3.8                                                                                  100

          - штрипс 175х2.8                                                                                    50

          - штрипс 185х2.8                                                                                  100

- штрипс 185х3.0                                                                                  100

- штрипс 185х3.8                                                                                  100

- штрипс 159х2.0                                                                                  100

- штрипс 154х2.8                                                                                    50

          - штрипс 149х2.0                                                                                  100

          - рулон металевий 1200х3.2                                                             23.89

(т.ІІІ, а.с.144, 145).

Рішенням господарського суду Луганської області від 15.06.2009 у справі                     № 10/39пн позов задоволений частково з підстав, викладених вище (т.ІУ, а.с.33-35).

Перевіривши матеріали справи, правильність їх юридичної оцінки та застосування місцевим господарським судом норм законодавства, апеляційний суд дійшов висновку, що рішення господарського суду відповідає обставинам справи, нормам матеріального та процесуального права, у зв'язку з чим підлягає скасуванню частково з огляду на наступне.

Предметом даного спору є вимоги про виключення з акту опису й арешту майна товарно-матеріальних цінностей, належних ЗАТ „Луганський трубний завод”.

Спірні правовідносини сторін виникли з договору від 07.03.2008 № 140/08 на виготовлення продукції з давальницької сировини, укладеного між ЗАТ „Луганський трубний завод” та ТОВ „ВТК „Металіон”, дій Державної виконавчої служби щодо опису й арешту майна ТОВ „ВТК „Металіон” на виконання ухвали господарського суду Луганської області від 18.12.2008 по справі № 16/284 та регулюються умовами вказаного договору, нормами Цивільного кодексу України (далі –ЦК України), Законом України від 21.04.1999 № 606-ХІУ „Про виконавче провадження”.

З матеріалів справи вбачається, що позивачем на виконання договору від 07.03.2008 № 140/08 на виготовлення продукції з давальницької сировини у період з березня по листопад 2008 року передана І-му відповідачеві сталь рулонна (рулони гарячекатані) у кількості 10264,710 тон для виготовлення готової продукції (труб), що підтверджено відповідними актами приймання-передачі давальницької сировини та залізничними накладними.

З одержаної давальницької сировини І-м відповідачем виготовлено труби у кількості 7780,532 тон, з яких передано позивачеві 7707,472 тон, одночасно з відходами виробництва, що утворилися при виробництві готової продукції, що підтверджено відповідними актами приймання-передачі.

Станом на 01.12.2008 у ТОВ „ВТК „Металіон” залишилися товарно-матеріальні цінності, що є власністю замовника (ЗАТ „Луганський трубний завод”), зокрема:

                    Марка:                                                       Вага (тон):

          - труба ст.прямошовна 47.3*2.0х5,98                                                  2,135

          - труба ст.прямошовна 50.6*2.0х5,98                                                  5,335

          - труба ст.прямошовна 56.6*2.5х5,98                                                  2,285          

          - труба ст.прямошовна 51.2*5.х5,98                                                  0,680          

          - труба ст.прямошовна 56.2*3.0х5,98                                                  1,645

          - труба ст.прямошовна 57*3.5х6                                                            10,000

          - труба ст.прямошовна 57*2.0х5,98                                                  6,755

          - труба ст.прямошовна 57*3.0х6                                                            10,000

          - труба ст.прямошовна 57*4.0х6                                                            10,000

          - труба ст.прямошовна 76.8*2.0х5,98                                                  5,710

          - труба ст.прямошовна 76 *2.5х5,98                                                  0,410

          - труба ст.прямошовна 75.8*3.0х5,98                                                  4,955          

          - труба ст.прямошовна 74.9*4.0х5,98                                                  1,530

          - труба ст.прямошовна 127*4.0х11,55                                                  11,620

            загальною кількістю                                                                   73,060 тон,

- рулон гарячекатаний у кількості 1473,71 тон,

що відображено в акті здачі-приймання виконаних робіт до договору від 07.03.2008            № 140/08 (т.ІІ, а.с.44).

Умовами пункту 7.2 договору встановлено, що давальницька сировина, готова продукція, відходи переробки та пакувальні матеріали є власністю замовника та виконавець несе повну матеріальну відповідальність за збереження давальницької сировини, отриманої від замовника, а також за збереження готової продукції, відходів переробки та пакувальних матеріалів до моменту їх передачі замовнику за актом приймання-передачі.

Вказані труби загальною кількістю 73,060 тон передані позивачем І-му відповідачеві на зберігання відповідно до умов договору від 07.03.2008 № 140/08 за актом приймання-передачі готової продукції на зберігання від 30.11.2008 (т.ІІІ, а.с.104).

Отже, місцевий господарський суд дійшов обгрунтованого висновку про доведеність матеріалами справи факту знаходження у І-го відповідача майна, а саме 73,060 тон труби стальної прямошовної, яка є власністю позивача.

Як свідчать матеріали справи, станом на 01.12.2008 у ТОВ „ВТК „Металіон” крім вказаних труб залишилися й інші матеріальні цінності, що є власністю ЗАТ „Луганський трубний завод”, зокрема, рулон гарячекатаний у кількості 1473,71 тон.

Відповідно до пунктів 2.8, 2.9, 4.2.1 Технологічної інструкції                                             Т1-248-ТР-ТС-011-2005 з виготовлення сталевих електрозварювальних труб на ТЕСС „10-60” технологічний процес виготовлення електрозварювальних прямошовних труб включає в себе операцію отримання зі смуги металу визначеної ширини (штрипс).

Штрипс отримують шляхом розрізування рулонної сталі вдовж бокової кромки на спеціальних агрегатах подовжньої різки (АПР) згідно з пунктами 2.1.1, 3.1, 4.1 Технологічної інструкції № ТІ-248-АПР-09-2008 з порізки сталі рулонної на агрегаті подовжньої різки металу ІІ (АПР ІІ). Тобто для отримання труби з рулонної сталі гарячекатаний рулон розрізають на полоси відповідної ширини (штрипс) для відповідного діаметру труби, які заправляють в стан, де він формується в круглу заготівку.

Отже, враховуючи, що різання гарячекатаного металевого рулону є частиною технологічного процесу виготовлення труби, місцевий господарський суд дійшов правомірного висновку, що штрипс є напівфабрикатом, зробленим з давальницької сировини для виготовлення труби.

Проте, судова колегія апеляційної інстанції не погоджується з висновком суду першої інстанції про доведеність матеріалами справи права власності лише на     73,060 тон труби стальної прямошовної, а питання права власності на інше майно (штрипс і рулон металевий) має досліджуватись окремо.

Виходячи з умов пункту 7.2 договору від 07.03.2008 № 140/08 на виготовлення продукції з давальницької сировини, ЗАТ „Луганський трубний завод” є власником давальницької сировини, готової продукції, відходів переробки та упаковочних матеріалів.

Відповідно до пункту 2.1 даного договору „давальницька сировина” –це сировина металургійного виробництва, якісні та кількісні характеристики якого вказуються в специфікаціях.

Згідно зі специфікаціями до договору (т.ІУ, а.с.98-100) давальницькою сировиною  є рулон гарячекатаний визначеного стандарту, марки сталі, розміру та кількості.

Враховуючи, що штрипс згідно з умовами Технологічної інструкції                           № ТІ-248-ТР-ТС-01102005 є сировиною металургійного виробництва, тобто частиною рулону гарячекатаного, який є давальницькою сировиною, то, відповідно, штрипс також є власністю позивача.

Станом на 17.12.2008 позивачем за актом приймання-передачі передано на зберігання І-му відповідачеві відповідно до договору від 07.03.2008 № 140/08 наступне майно:

                                                                                                                      Кількість тон:

          - штрипс 295х3.0                                                                                   60

          - штрипс 236х2.8                                                                                  100

          - штрипс 236х3.5                                                                                  100

          - штрипс 234х3.8                                                                                  100

          - штрипс 175х2.8                                                                                    50

          - штрипс 185х2.8                                                                                  100

- штрипс 185х3.0                                                                                  100

- штрипс 185х3.8                                                                                  100

- штрипс 159х2.0                                                                                  100

- штрипс 154х2.8                                                                                    50

          - штрипс 149х2.0                                                                                  100

          - рулонний метал 1200х3.2                                                             23.89

                        загалом                                                                                983,890

(т.ІІІ, а.с.107).

Статтею 41 Конституції України встановлено, що ніхто не може бути протиправно позбавлений права власності.

Відповідно до частини 1 статті 321 ЦК України право власності є непорушним. Ніхто не може бути протиправно позбавлений цього права чи обмежений у його здійсненні.

Згідно зі статтею 59 Закону України „Про виконавче провадження” особа, яка вважає, що майно, на яке накладено арешт, належить їй, а не боржникові, може  звернутися  до суду  з  позовом  про визнання права на майно і про звільнення майна з-під арешту.

Ухвалою господарського суду Луганської області від 18.12.2008 у справі                    № 16/284 накладено арешт на рухоме, нерухоме майно, належне ТОВ „ВТК „Металіон” на праві власності згідно Статуту підприємства та свідоцтва про реєстрацію права власності.

Відповідачі та третя особа не спростували доводи позивача щодо його права власності на спірне майно та не довели, що право власності на це майно має І-й відповідач або інша особа.

Судова колегія апеляційної інстанції вважає необгрунтованими доводи заявника апеляційної скарги ВАТ „Ерсте Банк” щодо наявності у нього права на спірне майно на підставі договору застави товарів в обігу від 10.10.2007 № 010-05/836/1, оскільки предметом застави може бути лише майно, належне заставодавцю. Враховуючи, що майно ТОВ „ВТК „Металіон” передано у заставу за вказаним договором у жовтні 2007 року та зареєстровано в Державному реєстрі обтяжень нерухомого майна 12.10.2007, а давальницька сировина, що належить на праві власності ЗАТ „Луганський трубний завод” була передана ТОВ „ВТК „Металіон” у березні-листопаді 2008 року, ВАТ „Ерсте-Банк” не доведено права на це майно, оскільки воно не може бути передано у заставу замість відчужених заставодавцем товарів в обігу, що вказані в пункті 1.2 договору застави.

ВДВС Слов”яносербського районного управління юстиції, проводячи опис майна боржника (І-го відповідача у с праві) та накладаючи на нього арешт, не перевірено право власності ТОВ „ВТК „Металіон” на це майно, тобто не виконано у повному  обсязі ухвалу господарського суду Луганської області від 18.12.2008, на виконання якої виконувались вказані дії.

У зв”язку з цим ВДВС Слов”яносербського районного управління юстиції помилково проведено опис та накладений арешт на все майно, що знаходилось у ТОВ „ВТК „Металіон”, у тому числі і на майно, власником якого є ЗАТ „Луганський трубний завод”.

За таких обставин, судова колегія апеляційної інстанції дійшла висновку про обгрунтованість та законність вимог позивача про виключення з акту опису й арешту майна від 30.12.2008 майна, що належить ЗАТ „Луганський трубний завод” на праві власності згідно з договором від 07.03.2008 № 140/08 на виготовлення продукції із давальницької сировини.

Таким чином апеляційна скарга Закритого акціонерного товариства „Луганський трубний завод”, м.Луганськ, підлягає до задоволення, рішення господарського суду слід скасувати в частині відмови у задоволенні позову та прийняти нове рішення про задоволення позову в повному обсязі.

Доводи, викладені в апеляційній скарзі Відкритого акціонерного товариства „Ерсте Банк”, не знайшли свого підтвердження матеріалами справи, та відхиляються судовою колегією апеляційної інстанції  за необгрунтованістю.

З огляду на викладене апеляційну скаргу Відкритого акціонерного товариства „Ерсте Банк”, м.Київ, слід залишити без задоволення.

Відповідно до статті 49 Господарського процесуального кодексу України судові витрати за позовом та апеляційною скаргою Закритого акціонерного товариства „Луганський трубний завод”, м.Луганськ, покладаються на І-го відповідача у справі.

Судові витрати за апеляційною скаргою Відкритого акціонерного товариства „Ерсте Банк”, м.Київ, покладаються на заявника апеляційної скарги.

Керуючись ст.ст.49, 99, 101, п.2 ст.103, п.3 ч.1 ст.104, ст.105 Господарського процесуального кодексу України, Луганський апеляційний  господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Закритого акціонерного товариства „Луганський трубний завод”, м.Луганськ, на рішення господарського суду Луганської області від 15.06.2009 у справі № 10/39пн задовольнити.

2. Апеляційну скаргу Відкритого акціонерного товариства „Ерсте Банк”, м.Київ, на рішення господарського суду Луганської області від 15.06.2009 у справі № 10/39пн залишити без задоволення.

3. Рішення господарського суду Луганської області від 15.06.2009 у справі                № 10/39пн скасувати в частині відмови в задоволенні позову.

4. Позов задовольнити повністю.

5. Пункт 2 рішення господарського суду Луганської області від 15.06.2009 у справі № 10/39пн викласти в наступній редакції: „2. Виключити з  Акту опису  і  арешту  майна від 30.12.2008 ТОВ  “Металіон” належні Закритому акціонерному товариству "Луганський трубний завод" товарно-матеріальні цінності:

МаркаВага (тон)

Труба ст.прямошовна 47.3*2.0x5,982,135

Труба ст.прямошовна 50.6*2.0 х5,985,335

Труба ст.прямошовна 56.6*2.5 х5,982,285

Труба ст. прямошовна 51*2.5 х5,980,680

Труба ст.прямошовна 56.2*3.0 х5,981,645

Труба ст. прямошовна 57*3.5x610,000

Труба ст. прямошовна 57*2.0 х5,986,755

Труба ст. прямошовна 57*3.0x610,000

Труба ст. прямошовна 57*4.0x610,000

Труба ст.прямошовна 76.8*2.0 х5,985,710

Труба ст. прямошовна 76*2.5 х5,980,410

Труба ст.прямошовна 75.8*3.0 х5,984,955

Труба ст.прямошовна 74.9*4.0 х5,981,530

Труба ст. прямошовна 127*4.0x11.5511,620

Давальницька сировина

Кількість

штрипс 295х3.060

штрипс 236х2.8100

штрипс 236х3.5100

штрипс 234х3.8100

штрипс 175х2.850

штрипс 185х2.8100

штрипс 185х3.0100

штрипс 185х3.8100

штрипс 159х2.0100

штрипс 154х2.850

штрипс 149х2.0100

рулон металевий 1200х3.223.89

6. Судові витрати за позовом та апеляційною скаргою Закритого акціонерного товариства „Луганський трубний завод”, м.Луганськ, покласти на І-го відповідача у справі.

7. Судові витрати за апеляційною скаргою Відкритого акціонерного товариства „Ерсте Банк”, м.Київ, покласти на заявника апеляційної скарги –Відкрите акціонерне товариство „Ерсте Банк”, м.Київ.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанову може бути оскаржено у касаційному порядку у місячний строк до Вищого господарського суду України через апеляційний господарський суд.

           Головуючий суддя                                                       Л.І.Бородіна

Суддя                                                                              Л.В.Іноземцева

Суддя                                                                              Р.Є.Якушенко

Надруковано 7 примірників:

1-          до справи

2-          позивачу

3-4          відповідачам

5-          третій особі

6-          ГСЛО

7-          до наряду

Внесено