Постанова

від 07.11.2012 по справі 61/425

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

04116 м.Київ, вул. Шолуденка, 1 (044) 230-06-58

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"07" листопада 2012 р. Справа№ 61/425

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Ільєнок Т.В.

суддів: Коротун О.М.

ОСОБА_1

при секретарі

судового засідання: ОСОБА_2

за участі представників

сторін:

прокурор: Лиховик О.С.- посвідчення №002628 від 05.09.2012р.

позивача: ОСОБА_3 - дов. № 14 від 16.07.2012р.;

відповідача-1: не з'явився, про день, час та місце розгляду

справи повідомлений належним чином;

відповідача-2: ОСОБА_4 - дов. № 399 від 11.11.2011р.;

відповідача-3: ОСОБА_5 - дов. № 04-12/19-114 від 14.03.2012р;

ОСОБА_6 - дов. №04-12/19-283 від 25.06.2012р;

третьої особи: ОСОБА_7 - дов. №01-13/14/0026 від 03.01.2012р.;

розглянувши

матеріали

апеляційної скарги ОСОБА_8 з обмеженою відповідальністю

В«Комерційна компаніяВ»

на рішення Господарського суду м. Києва від 29.08.2012 р

у справі № 61/425 (головуючий суддя: Івченко А.М.,

судді: Бойко Р.В., Картавцева Ю.В.)

позивач ОСОБА_8 з обмеженою відповідальністю

В«Комерційна компаніяВ»

відповідач-1 Фонд державного майна України

відповідач-2 Закрите акціонерне товариство В«Готель В«УкраїнаВ»

відповідач-3 Державне підприємство В«Готель В«УкраїнаВ»

третя особа яка не заявляє самостійні вимоги на предмет спору,

на стороні відповідачів - Державне управління

справами Президента України

за участі Прокуратура м. Києва (Заява від 24.10.2011р. № 05/2-373вих-4)

про визнання недійсними Наказу Фонду державного майна України

№ 385 та ОСОБА_6 приймання-передачі від 17.03.2011 р..

ВСТАНОВИВ:

23.08.2011р. позивач ОСОБА_8 з обмеженою відповідальністю В«Комерційна компаніяВ» (далі- ТОВ В«Комерційна компаніяВ» ) звернувся до Господарського суду м. Києва з позовом до відповідача-1 - Фонду державного майна України (далі - ФДМУ), відповідача-2 - Закритого акціонерного товариства В«Готель В«УкраїнаВ» (далі - ЗАТ В«Готель В«УкраїнаВ» ), відповідача-3 - Державного підприємства В«Готель В«УкраїнаВ» (далі - ДП В«Готель «Україна»), третьої особи, яка не заявляє самостійні вимоги на предмет спору, на стороні відповідачів - Державного управління справами Президента України (далі - ДУСПУ) про визнання недійсними Наказу ФДМУ № 385 від 17.03.2011р. В«Щодо повернення майнового внеску держави до статутного фонду (капіталу) ЗАТ В«Готель В«УкраїнаВ» , ОСОБА_6 приймання-передачі між ЗАТ В«Готель В«УкраїнаВ» та ДП В«Готель В«УкраїнаВ» від 17.03.2011р. про передачу цілісного майнового комплексу готелю В«УкраїнаВ» на баланс ДП В«Готель В«УкраїнаВ» за адресою: 01001, м. Київ, вул. Інститутська, 4.

Рішенням Господарського суду м. Києва від 29.08.2012р. № 61/425 у позові відмовлено повністю.

Не погодившись із вищезазначеним Рішенням, позивач - ТОВ В«Комерційна компаніяВ» звернувся до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою від 19.09.2012р., в якій просить скасувати Рішення Господарського суду

м. Києва від 29.08.2012 р. № 61/425 , прийняти нове судове рішення.

Апеляційна скарга мотивована на тому, що суд першої інстанції не в повному обсязі дослідив фактичні обставини, а тому дійшов помилкових висновків по даній справі.

Ухвалою КАГС від 27.09.2012 р. № 61/425 апеляційну скаргу ТОВа В«Комерційна компаніяВ» прийнято до апеляційного провадження.

19.10.2012р. третя особа - ДУСПУ надала письмовий Відзив на апеляційну скаргу, у якому просить Рішення господарського суду м. Києва від 29.08.2012р. № 61/425 залишити без змін, апеляційну скаргу без задоволення.

24.10.2012р. відповідач-3 - ДП «Готель «Україна» надав письмовий Відзив на апеляційну скаргу, у якому просить Рішення господарського суду

м. Києва від 29.08.2012р. № 61/425 залишити без змін, апеляційну скаргу без задоволення.

У судове засідання від 07.11.2012 р. представник відповідача-2 не з'явився, про дату, час та місце судового засідання був повідомлений належним чином, про що свідчить зворотнє повідомлення про вручення поштового відправлення з викликом до судового засідання, яке залучене до матеріалів справи.

Колегія суддів, розглянувши матеріали справи, обговоривши доводи апеляційної скарги, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального права, заслухавши пояснення представників позивача, відповідача-1, відповідача-3, третьої особи, яка не заявляє самостійні вимоги на предмет спору на стороні відповідачів, дійшла висновку Рішення Господарського суду м. Києва від 29.08.2012р. № 61/425 залишити без змін, апеляційну скаргу ТОВа В«Комерційна компаніяВ» без задоволення, приймаючи до уваги наступне.

Як вбачається з матеріалів справи, відповідно до Наказу ФДМУ від 28.10.2004р. № 2289 створено ЗАТ В«Готель УкраїнаВ» , засновником якого виступає відповідач-1, шляхом підписання Установчого договору про створення та діяльність ЗАТ В«УкраїнаВ» .

28.10.2004р. зборами засновників в особі ФДМУ та ТОВа В«Комерційна компаніяВ» прийнято Рішення про створення ЗАТ В«Готель УкраїнаВ» та підписано ОСОБА_6 № 463 приймання-передачі цілісного майнового комплексу готелю В«УкраїнаВ» , як внеску відповідача-1 до статутного фонду відповідача-2.

Згідно з Наказом ФДМУ від 12.11.2004р. № 2463 В«Щодо участі Фонду державного майна України у ЗАТ В«Готель В«УкраїнаВ» взято на облік належний державі пакет акцій ЗАТ В«Готель В«УкраїнаВ» , розмір якого - 108 504 861 акція, загальна номінальна вартість - 108 504 861 грн. 00 коп., що становить 50,0% статутного фонду відповідача-2.

18.11.2004р. державна адміністрація у Печерському районі м. Києва зареєструвала юридичну особу - ЗАТ В«Готель В«УкраїнаВ» , що створена з розподілом часток у статутному фонді між ФДМУ (50%) та ТОВом В«Комерційна компаніяВ» (50%).

17.03.2011р. ФДМУ опублікував Наказ № 385 В«Щодо повернення майнового внеску держави до статутного фонду (капіталу) ЗАТ В«Готель В«УкраїнаВ» , за яким на підставі Постанови Окружного адміністративного суду міста Києва від 20.07.2010р. по справі № 2а-6632/10/2670, у зв'язку з визнанням нечинними з моменту підписання Наказів ФДМУ від 28.10.2004р. № 2289 та від 12.11.2004р. № 2463, скасовано ОСОБА_6 приймання-передачі внеску до статутного фонду (капіталу) ЗАТ В«Готель В«УкраїнаВ» від 28.10.2004р. № 463.

Відповідачу-2 наказано повернути на баланс ДП В«Готель В«УкраїнаВ» внесок держави до статутного фонду (капіталу) ЗАТ В«Готель УкраїнаВ» , а саме цілісний майновий комплекс готелю В«УкраїнаВ» , внесений ФДМУ за ОСОБА_6 приймання-передачі № 463 від 28.10.2004р. та переданий ДП «Готель «Україна» на баланс ЗАТа «Готель «Україна» за ОСОБА_6 прийому-передачі від 01.02.2010р.

Скаржник вважає вказаний Наказ ФДМУ № 385 та ОСОБА_6 приймання-передачі від 17.03.2011р. незаконними та такими, що прийняті з перевищенням повноважень відповідача-1, як акціонера ЗАТ В«Готель В«УкраїнаВ» .

19.12.2011р. Рішенням Господарського суду міста Києва у іншій справі № 5/73-22/325 позов заступника прокурора міста Києва в інтересах держави в особі Кабінету Міністрів України та ДУСПУ до ФДМУ, ТОВа В«Комерційна компаніяВ» , ЗАТа В«Готель В«УкраїнаВ» та Печерської районної у місті Києві державної адміністрації, третя особа: ДП В«Готель В«УкраїнаВ» , задоволено частково, а саме визнано недійсними:

1) Договір про створення ЗАТ В«Готель В«УкраїнаВ» від 28.10.2004р., укладений між ТОВ В«Комерційна компаніяВ» та ФДМУ;

2) Рішення установчих зборів ЗАТ В«Готель В«УкраїнаВ» від 12.11.2004р., викладене в протоколі № 1;

3) Статут ЗАТ В«Готель В«УкраїнаВ» від 12.11.2004р.;

4) Наказ ФДМУ від 28.10.2004р. № 2289 В«Про участь Фонду держаного майна України у ЗАТ В«Готель В«УкраїнаВ» ;

5)Наказ ФДМУ від 12.11.2004р. № 2463 В«Щодо участі Фонду держаного майна України у ЗАТ В«Готель В«УкраїнаВ» ;

6) запис про проведення державної реєстрації ЗАТ В«Готель В«УкраїнаВ» (ідент. код 33103340);

7) припинено юридичну особу - ЗАТ В«Готель В«УкраїнаВ» (ідент. код 33103340), зареєстровану 18.11.2004р. Печерською районною у місті Києві державною адміністрацією.

Постановою КАГС від 03.04.2012р. у справі № 5/73-22/325 апеляційна скарга ТОВа В«Комерційна компаніяВ» залишена без задоволення, Рішення Господарського суду міста Києва від 19.12.2011р. - без змін. Постановою ВГСУ від 26.06.2012р. № 5/73-22/325 касаційна скарга ТОВа В«Комерційна компаніяВ» залишена без задоволення, Рішення Господарського суду міста Києва від 19.12.2011р. № 5/73-22/325 - без змін.

Господарськими судами у вищевказаній справі встановлено порушення законодавства при створенні ЗАТ В«Готель В«УкраїнаВ» в частині інтересів держави під час відчуження майна державного підприємства в процесі створення господарського товариства.

Оскільки у справі № 5/73-22/325 господарський суд визнав недійсними Договір про створення ЗАТ В«Готель В«УкраїнаВ» від 28.10.2004р, укладений між ТОВом В«Комерційна компаніяВ» та ФДМУ, Рішення установчих зборів ЗАТ «Готель «Україна» від 12.11.2004р., викладене в протоколі № 1, Статут ЗАТ В«Готель В«УкраїнаВ» від 12.11.2004р., Наказ ФДМУ від 28.10.2004р. № 2289 В«Про участь Фонду держаного майна України у ЗАТ В«Готель В«УкраїнаВ» , Наказ ФДМУ від 12.11.2004 № 2463 В«Щодо участі Фонду держаного майна України у ЗАТ В«Готель В«УкраїнаВ» , а також запис про проведення державної реєстрації ЗАТ В«Готель В«УкраїнаВ» (ідент. код 33103340), колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що цілісний майновий комплекс Державного підприємства В«Готель В«УкраїнаВ» був переданий до статутного фонду ЗАТ В«Готель В«УкраїнаВ» незаконно.

17.03.2011р. відповідач-2 - ЗАТво В«Готель В«УкраїнаВ» повернуло цілісний майновий комплекс відповідачу-3 - ДП В«Готель В«УкраїнаВ» відповідно до Наказу ФДМУ від 17.03.2011р. № 385 В«Щодо повернення майнового внеску держави до статутного фонду (капіталу) ЗАТ В«Готель В«УкраїнаВ» .

Відповідно до пп. 1 п. 4 Тимчасового положення про Фонд державного майна України, затвердженого Постановою Верховної Ради України від 07.07.1992 №2558-XII (яке діяло на момент прийняття ФДМУ Наказу від 17.03.2011 № 385), одним з основних завдань Фонду є захист майнових прав України на її території.

В Наказі № 385 від 17.03.2011р. зазначено, що він прийнятий з метою захисту інтересів та майнових прав держави, скасування ОСОБА_6 приймання-передачі внеску держави до статутного фонду ЗАТ В«Готель В«УкраїнаВ» від 28.10.2004р. № 463 та повернення цілісного майнового комплексу готелю В«УкраїнаВ» на баланс ДП В«Готель В«УкраїнаВ» здійснено у зв'язку з визнанням нечинним Наказу ФДМУ від 28.10.2004р.

№ 2289 В«Про участь Фонду у ЗАТ В«Готель В«УкраїнаВ» та Наказу ФДМУ від 12.11.2004р.

№ 2463 В«Щодо участі Фонду у ЗАТ В«Готель УкраїнаВ» .

Як було зазначено вище, Накази ФДМУ від 28.10.2004 № 2289 та від 12.11.2004

№ 2463 у результаті розгляду справи № 5/73-22/325 визнані господарськими судами нечинними.

Відповідно до статті 129 Конституції України основними засадами судочинства є, зокрема, обов'язковість рішень суду.

Статтею 19 Конституції України передбачено, що правовий порядок в Україні ґрунтується на засадах, відповідно до яких ніхто не може бути примушений робити те, що не передбачено законодавством. Органи державної влади та органи місцевого самоврядування, їх посадові особи зобов'язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Згідно з роз'ясненнями Президії Вищого господарського суду України від 26.01.2000р. № 02-5/35 В«Про деякі питання практики вирішення спорів пов'язаних з визнанням недійсними актів державних та інших органівВ» підставами для визнання акта недійсним є його невідповідність вимогам чинного законодавства або визначеної Законом компетенції органу, який видав цей акт.

Таким чином, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції, що Наказ ФДМУ від 17.03.2011 № 385 прийнятий правомірно та в межах повноважень, а отже і повернення цілісного майнового комплексу готелю В«УкраїнаВ» на баланс ДП В«Готель В«УкраїнаВ» за ОСОБА_6 приймання-передачі від 17.03.2011р. здійснена відповідно до закону.

Приймаючи до уваги викладене вище, колегія суддів вважає, що вимога позивача щодо визнання недійсним Наказу ФДМУ № 385 від 17.03.2011р., та похідна вимога щодо визнання недійсним ОСОБА_6 приймання-передачі між ЗАТ В«Готель В«УкраїнаВ» та державним підприємством В«Готель В«УкраїнаВ» від 17.03.2011р., задоволенню не підлягають.

Доводи скаржника про те, що «оскаржувані Наказ і ОСОБА_6 порушують право позивача як акціонера - засновника на отримання своєї частки майна у розмірі 50% при ліквідації товариства», - не приймаються колегією суддів до уваги, оскільки ТОВвом В«Комерційна компаніяВ» не надано доказів на підтвердження доводів щодо неможливості отримання ним своєї частки майна у вигляді грошового внеску у розмірі 108 504 861 грн..

При цьому, колегія суддів зазначає, що скаржник посилається на порушення його прав, які можуть виникнути в майбутньому, але на час звернення з позовом до суду порушення прав та охоронюваних законом інтересів за оскаржуваними Наказом і ОСОБА_6 позивачем не доведено.

Враховуючи вищенаведене, колегія суддів підстав для скасування чи зміни Рішення Господарського суду м. Києва від 29.08.2012р. у даній справі не вбачає.

Керуючись ст.ст. 32-34, 43, 85, 99, 101-105 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд,-

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу ОСОБА_8 з обмеженою відповідальністю «Комерційна компанія» залишити без задоволення.

2. Рішення Господарського суду м. Києва від 29.08.2012 р. № 61/425 залишити без змін.

Постанова Київського апеляційного господарського суду від 07.11.2012р.

№ 61/425 набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанова Київського апеляційного господарського суду від 07.11.2012р.

№ 61/425 може бути оскаржена у касаційному порядку до Вищого господарського суду України у 20-денний термін.

Матеріали справи № 61/425 повернути до Господарського суду м. Києва.

Головуючий суддя Ільєнок Т.В.

Судді Коротун О.М.

ОСОБА_1

Згідно з оригіналом,

помічник судді Ю.О. Бездоля