Постанова

від 18.08.2009 по справі 17/229-48/210

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУ Д УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18 серпня 2009 р. № 17/229-48/210

Вищий господарськи й суд України у складі колегі ї суддів:

Дроботової Т.Б. - головуюч ого

Волковицької Н.О.

Гоголь Т.Г.

за участю представників ст орін:

позивача ОСОБА_2 дов. від 05.06.2007 року

відповідача не з' явився, про час і міс це слухання справи повідомле ний належним чином

розглянувши у відкритому с удовому засіданні касаційну скаргу Відкритого акціонерного товариства "Домобудівний ко мбінат № 3"

на постанову від 19.02.2008 року Київського ап еляційного господарського с уду

у справі № 17/229 господарського суду міста Києва

за позовом ОСОБА_1

до Відкритого акціонерного товариства "Домобудівний ко мбінат № 3"

про визнання недійсним пункт у 5, пункту 6 рішення загальних зборів

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 звернувся до г осподарського суду міста Киє ва з позовом до Відкритого ак ціонерного товариства "Домоб удівний комбінат № 3" про визна ння недійсним пункту 5 рішенн я загальних зборів акціонері в, оформленого протоколом №11 в ід 22.03.2007 року, про збільшення ро зміру статутного капіталу в частині надання (делегування ) правлінню товариства повно важень щодо затвердження зві ту про результати розміщення акцій; про визнання недійсни м з моменту його прийняття пу нкту 6 рішення загальних збор ів акціонерів ВАТ "Домобудів ний комбінат № 3", оформленого протоколом №11 від 22.03.2007 року про внесення змін до статуту тов ариства у зв'язку із збільшен ням розміру статутного капіт алу.

Позовні вимоги обґрунтова ні тим, що прийняті рішення на загальних зборах акціонерів суперечать вимогам чинного законодавства, яке регламент ує порядок емісії цінних пап ерів у разі їх відкритого роз міщення. Також, позивач зазна чив, що в порушення визначено ї статтею 28 Закону України "Пр о цінні папери та фондовий ри нок" послідовності етапів пр оведення відкритого (публічн ого) розміщення цінних папер ів, відповідачем до порядку д енного загальних зборів були одразу включені питання про збільшення розміру статутно го капіталу та питання про вн есення змін до статуту. Крім т ого, позивач стверджував, що н адання правлінню товариства повноважень щодо затверджен ня результатів розміщення ак цій є незаконним, оскільки це позбавляє акціонерів можлив ості приймати участь у голос уванні про затвердження резу льтатів розміщення акцій та відповідно порушує передбач ене статтею 38 Закону України " Про господарські товариства " переважне право акціонерів на придбання додатково випу щених акцій, реалізація яког о не може бути передана іншим органам товариства.

Рішенням господарського с уду міста Києва від 16.10.2007 року у задоволенні позову відмовле но.

За апеляційною скаргою О СОБА_1 судове рішення перег лянуте в апеляційному порядк у і постановою Київського ап еляційного господарського с уду від 19.02.2008 року залишене без змін з тих же підстав.

Постановою Вищого господа рського суду України від 10.06.2008 р оку рішення господарського с уду міста Києва від 16.10.2007 року т а постанова Київського апеля ційного господарського суду від 19.02.2008 року скасовані, справ а направлена на новий розгля д до господарського суду міс та Києва.

Під час нового розгляду спр ави господарський суд міста Києва рішенням від 29.01.2009 року у задоволенні позову відмовив .

За апеляційною скаргою О СОБА_1 судове рішення перег лянуте в апеляційному порядк у і постановою Київського ап еляційного господарського с уду від 27.04.2009 року скасоване. По зов задоволено.

Визнано недійсним пункт 5 рі шення загальних зборів акціо нерів Відкритого акціонерно го товариства "Домобудівний комбінат №3", оформленого прот околом № 11 від 22.03.2007 року про збіл ьшення розміру статутного фо нду товариства шляхом провед ення додаткового випуску акц ій ВАТ "Домобудівний комбіна т №3".

Визнано недійсним пункт 6 рі шення загальних зборів акціо нерів Відкритого акціонерно го товариства "Домобудівний комбінат №3", оформленого прот околом № 11 від 22.03.2007 року про внес ення змін до статуту товарис тва у зв'язку із збільшенням р озміру статутного капіталу.

Стягнуто з Відкритого акці онерного товариства "Домобуд івний комбінат №3" відповідні судові витрати.

Відкрите акціонерне товар иство "Домобудівний комбінат № 3" звернулося до Вищого госп одарського суду України із к асаційною скаргою, в якій про сить скасувати постанову Киї вського апеляційного господ арського суду від 27.04.2009 року і п рипинити провадження у справ і.

Скаржник посилається на те , що апеляційний суд дійшов по милкового висновку взявши до уваги висновки Окружного ад міністративного суду міста К иєва, викладені у постанові в ід 20.12.2007 року у справі №22-а-0913/08 щодо незаконності дій з реєстрац ії емісій акцій та проспекту емісії, які були мотивовані П оложенням про Порядок реєстр ації емісії акцій відкритого акціонерного товариства, за тв. рішенням ДКЦПФР від 09.02.2001 ро ку №18, оскільки вказаним рішен ням затверджено Положення пр о порядок реєстрації емісії акцій відкритого акціонерно го товариства, і яке в свою чер гу втратило чинність згідно з рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондовог о ринку від 26.04.2007 року № 942.

Скаржник вважає, що висново к апеляційного суду про те, що загальними зборами акціонер ів було порушено право ОСОБ А_1 на управління справами т овариства не відповідає обст авинам справи, оскільки, ОС ОБА_1. приймав участь у загал ьних зборах акціонерів товар иства та голосував по питанн ях включених до порядку денн ого загальних зборах акціоне рів товариства.

На думку заявника, апеляцій ним господарським судом поми лково застосовано частину 5 с татті 38 Закону України "Про го сподарські товариства", оскі льки державну реєстрацію змі н до Статуту ВАТ "Домобудівни й комбінат №3" пов'язаних зі зб ільшенням статутного капіта лу акціонерного товариства б уло проведено 19.06.2007 року, тобто, після реалізації акцій дода ткового випуску ВАТ "Домобуд івний комбінат №3", здійсненог о в два етапи.

Крім того, судом апеляційно ї інстанції не було взято до у ваги, що на підставі рішення з агальних зборів акціонерів В АТ "Домобудівний комбінат №3" в ід 05.03.2008 року здійснено державн у реєстрацію змін до Статуту ВАТ "Домобудівний комбінат № 3", пов'язаних з деномінацією, я ка проведена 07.03.2008 року у відпов ідності до вимог статті 29 Зако ну України "Про державну реєс трацію юридичних осіб та фіз ичних осіб - підприємців" ві д 15.05.2003 року. Відповідно, попере днє свідоцтво про реєстрацію випуску акцій анульовано, а п опередній випуск акцій скасо вано, що, на думку скаржника, с відчить про відсутність пред мету спору.

Заслухавши суддю - допові дача та присутнього в судово му засіданні представника по зивача, перевіривши наявні м атеріали справи на предмет п равильності юридичної оцінк и обставин справи та повноти їх встановлення в рішенні та постанові у даній справі, кол егія суддів вважає, що касаці йна скарга не підлягає задов оленню з наступних підстав.

Відповідно до вимог статей 108, 1117 Господарського проце суального кодексу України, к асаційна інстанція рішення м ісцевих господарських судів та постанови апеляційних го сподарських судів перегляда є за касаційною скаргою (пода нням) та на підставі встановл ених фактичних обставин спра ви перевіряє застосування су дом першої чи апеляційної ін станції норм матеріального і процесуального права.

Судами встановлено та вбач ається з матеріалів справи, щ о позивач є акціонером Відкр итого акціонерного товарист ва "Домобудівний комбінат №3", якому належить право власнос ті на 10 штук простих іменних а кцій.

Протоколом №11 від 22.03.2007 року оф ормлено рішення загальних зб орів акціонерів товариства, на яких були присутні 153 акціо нера, що володіють 85,2% акцій. Зб ори визнано правомочними в с илу статті 41 Закону України "П ро господарські товариства".

Згідно протоколу №11 до поря дку денного були включені на ступні питання щодо яких вин ик спір: 5. Про збільшення розм іру статутного фонду ВАТ "Дом обудівний комбінат №3" шляхом додаткового випуску акцій т овариства; 6. Про внесення змін до статуту ВАТ "Домобудівний комбінат №3".

По питанню п'ятому порядку д енного було прийнято рішення про збільшення статутного ф онду ВАТ "Домобудівний комбі нат №3" шляхом додаткового вип уску у документарній формі п ростих іменних акцій існуючо ї номінальної вартості (номі нальна вартість однієї акції - 0,25 грн. кожна) у кількості 19298160 шт ук загальною номінальною вар тістю 4824540 грн., відкритого (публ ічною) розміщення; про затвер дження рішення про відкрите (публічне) розміщення акцій т а проспект емісії акцій това риства; доручено голові прав ління оформити Протокол ріше ння про випуск акцій товарис тва у вигляді додатку до дано го протоколу; надано (делегов ано) правлінню товариства по вноваження щодо затвердженн я результатів реалізації акц іонерами свого переважного п рава на придбання акцій, що пр опонуються до розміщення: вн есення змін та доповнень до п роспекту емісії акцій, що про понуються до розміщення; зак інчення розміщення акцій, за твердження звіту про результ ати розміщення акцій; визнач ення та/або зміну строку поча тку та закінчення відкритого (публічного) розміщення акці й та визначення андеррайтера ; про проведення підписки (роз міщення) на акції додатковог о випуску у два етапи (черги): п ерший етап (черга): початок - 10,05.2 007 року, закінчення - 24.05.2007 року; др угий етап (черга): початок -25.05.2007 р оку, закінчення - 25.05.2007 року.

Акціонерам товариства роз 'яснено, що вони мають рівне пе реважне право на придбання а кцій додаткового випуску у к ількості, пропорційній їх ча стці у статутному фонді това риства на дату початку прове дення першого етапу відкрито ї підписки на акції. Проголос увало 6182183 голосів, що становит ь 75,2% від загальної кількості г олосів осіб, які беруть участ ь у зборах.

По шостому питанню прийнят о рішення про внесення змін д о статуту ВАТ "Домобудівний к омбінат №3", виклавши його у но вій редакції, а також прийнят о рішення про доручення Голо ві правління провести держав ну реєстрацію змін до статут у товариства після затвердже ння уповноваженим органом то вариства результатів розміщ ення та звіту про результати відкритого (публічного) розм іщення акцій. Проголосувало 6226302 голосів, що становить 75,7% від загальної кількості голосів осіб, які беруть участь у збор ах.

Звертаючись із позовом О СОБА_1. просив визнати пункт 5 рішення загальних зборів не дійсним в частині надання пр авлінню ВАТ "Домобудівний ко мбінат №3" повноваження щодо з атвердження звіту про резуль тати розміщення акцій та пун кт 6 рішення.

Відмовляючи у задоволенні позову суд першої інстанції дійшов висновку, що відкрите акціонерне товариство може прийняти рішення про внесенн я до статуту змін, пов'язаних з і збільшенням розміру статут ного фонду, на тих же загальни х зборах акціонерів, на яких п риймається рішення про збіль шення статутного фонду товар иства та про додатковий випу ск акцій, до реалізації акцій , що випускаються додатково, з а умови, що рішенням про випус к акцій не передбачається не досягнення або перевищення з апланованого рівня підписки та уповноважити відповідних посадових осіб підписати зм іни до статуту після реаліза ції акцій.

Скасовуючи рішення суду пе ршої інстанції та задовольня ючи позовні вимоги апеляційн ий суд виходив із того, що відп овідно до статті 28 Закону Укра їни "Про цінні папери та фондо вий ринок" емісія - це встановл ена законодавством послідов ність дій емітента щодо випу ску та розміщення цінних пап ерів.

Згідно вказаної статті у ра зі відкритого (публічного) ро зміщення цінних паперів сере д заздалегідь не визначеного кола осіб емісія здійснюєть ся з врахуванням такої послі довності дій емітента: відкр ите (публічне) розміщення цін них паперів, затвердження ре зультатів розміщення цінних паперів органом емітента, уп овноваженим приймати таке рі шення, затвердження змін до с татуту, пов'язаних із збільше нням статутного капіталу акц іонерного товариства з ураху ванням результатів розміщен ня акцій: реєстрація змін до с татуту в органах державної р еєстрації.

Отже, етап затвердження змі н до статуту, пов'язаних зі збі льшенням статутного капітал у, відбувається після відкри того (публічного) розміщення цінних паперів та затвердже ння результатів розміщення ц інних паперів органом емітен та, уповноваженим приймати т аке рішення.

Частиною 3 статті 38 Закону Ук раїни "Про господарські това риства" передбачено, що у голо суванні про затвердження рез ультатів підписки на додатко во випущені акції беруть уча сть особи, які підписалися на ці акції.

А тому затвердження резуль татів розміщення акцій залеж ить від осіб, які підписались на ці акції, а відтак, вирішув ати питання про затвердження результатів іншими особами, зокрема, правлінням, є поруше нням статті 38 Закон України "П ро господарські товариства" та прав осіб, які підпишуться на ці акції, оскільки до факти чного здійснення підписки ко ло таких осіб не відомо.

Судами встановлено, що ріше ння про збільшення статутног о фонду та про зміни до статут у були прийняті емітентом од ночасно на загальних зборах від 22.03.2007 року, тобто, до відкрит ого розміщення акцій та затв ердження результатів розміщ ення, в зв'язку з чим суд апеля ційної інстанції дійшов обґр унтованого висновку, що оспо рюване рішення загальних збо рів акціонерів ВАТ "Домобуді вний комбінат № 3", оформленого протоколом № 11 від 22.03.2007 року в ч астині пункту 5 про збільшенн я розміру статутного капітал у в частині надання (делегува ння) правлінню ВАТ "Домобудів ний комбінат №3" повноваження щодо затвердження звіту про результати розміщення акцій та пункту 6 про внесення змін до статуту товариства у зв'яз ку із збільшенням розміру ст атутного капіталу підлягає в изнанню недійсним, оскільки суперечить чинному законода вству та порушує права та зак онні інтереси акціонера, яки й звернувся із вимогою про за хист порушених прав.

Крім того, судом апеляційно ї інстанції встановлено, що п остановою Окружного адмініс тративного суду міста Києва від 20.12.2007 року у справі №22-а-0913/08, за лишеною без змін ухвалою Киї вського апеляційного адміні стративного суду від 30.03.2009 року скасовано реєстрацію акцій, свідоцтво про реєстрацію ви пуску акцій Відкритого акціо нерного товариства "Домобуді вний комбінат №3" за №69/10/1/07 від 10.07. 2007 року визнано недійсним.

Таким чином, матеріали спра ви свідчать, що господарськи й суд апеляційної інстанції в порядку статті 43, 101 Господарс ького процесуального кодекс у України всебічно, повно і об 'єктивно розглянув в судовом у процесі всі обставини спра ви в їх сукупності; дослідив, в становив та надав юридичну о цінку наданим сторонами дока зам та дійшов обґрунтованого висновку про задоволення по зовних вимог.

Посилання відповідача на п омилковість висновків апеля ційного суду щодо застосуван ня рішень адміністративних с удів касаційна інстанція до уваги не приймає, оскільки ці доводи не впливають на прави льність прийнятого судового рішення.

За аналогічних підстав не з аслуговують на увагу і довод и відповідача про проведення деномінації та емісії акцій згідно рішення загальних зб орів від 05.03.2008 року, оскільки на ступні дії не свідчать про пр авомірність раніше прийняти х актів.

Інші твердження заявника п ро порушення судом норм мате ріального та процесуального права не знайшли свого підтв ердження, суперечать матеріа лам справи та зводяться до пе реоцінки доказів, що відпові дно статті 1117 Господарськ ого процесуального кодексу У країни не входить до компете нції касаційної інстанції, в зв'язку з чим підстав для змін и чи скасування постанови ап еляційної інстанції колегія суддів не вбачає.

На підставі викладеного, ке руючись статтями 1115, 1117 , пунктом 1 статті 1119, статте ю 11111 Господарського проце суального кодексу України, В ищий господарський суд Украї ни

П О С Т А Н О В И В :

Постанову Київського апеляційного господарськог о суду від 27.04.2009 року у справі № 17 /229-48/210 господарського суду міст а Києва залишити без змін.

Касаційну скаргу Відкрито го акціонерного товариства " Домобудівний комбінат № 3" зал ишити без задоволення.

Головуючий суддя Т. Дроб отова

С у д д і Н. Волковицьк а

Т. Гоголь