Рішення

від 29.01.2009 по справі 17/229-48/210

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД МІСТА КИЄВА

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД мі ста КИЄВА

01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницьк ого,44-Б тел.230-31-34

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 17/229-48/210 29.01.09

За позовом ОСОБА_1

До Відкритого акціонерного т овариства «Домобудівний ком бінат № 3»

Про визнання недійсними п. 5 та п. 6 рішення загальних зборів

Головуючий суддя Сулім В.В.

Судді Нарольський М.М.

Грєхова О.А.

Представники:

Від позивача: не з' явився

Від відповідача: не з' явився

Судове засідання 11.11.08р. відпо відно до ст. 77 Господарського процесуального кодексу Укра їни відкладалося.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

Позивач звернувся до Го сподарського суду міста Києв а з позовом про визнання неді йсним п. 5 рішення загальних зб орів акціонерів Відкритого а кціонерного товариства «До мобудівний комбінат № 3», офор мленого протоколом № 11 від 22.03.07р . про збільшення розміру стат утного капіталу в частині на дання (делегування) правлінн ю Відкритого акціонерного то вариства «Домобудівний комб інат № 3»повноваження щодо за твердження звіту про результ ати розміщення акцій; недійс ним п. 6 рішення загальних збор ів акціонерів Відкритого акц іонерного товариства «Домо будівний комбінат № 3», оформл еного протоколом № 11 від 22.03.07р., п ро внесення змін до статуту т овариства у зв' язку із збіл ьшенням розміру статутного к апіталу.

21.06.07р. ухвалою Господарськог о суду міста Києва порушено п ровадження по справі № 17/229 та п ризначено її до розгляду.

Рішенням Господарського с уду міста Києва від 16.10.07р. у позо ві відмовлено повністю.

Постановою Київського апе ляційного господарського су ду від 19.02.08р. у справі рішення Го сподарського суду міста Києв а від 16.10.07р. залишено без змін.

Постановою Вищого господа рського суду України від 10.06.08р . у справі рішення Господарсь кого суду міста Києва від 16.10.07р . та постанову Київського апе ляційного господарського су ду від 19.02.08р. у справі скасовано , справу направлено на новий р озгляд до Господарського суд у міста Києва.

Згідно резолюції Голови Го сподарського суду міста Києв а справу передано на новий ро згляд судді Сулім В.В.

Ухвалою Господарського су ду міста Києва від 02.07.08р. суддею Сулім В.В. справу № 17/229 прийнято до провадження та призначен о їй новий номер № 17/229-48/210.

Не погоджуючись з постанов ою Вищого господарського суд у України від 10.06.08р., Відкрите ак ціонерне товариство «Домобу дівний комбінат № 3»подало ка саційну скаргу до Верховного суду України.

Ухвалою Верховного суду Ук раїни від 07.08.08р. у справі № 3-3537 к 08/46 у порушенні провадження з пе регляду в касаційному порядк у постанови Вищого господарс ького суду України від 10.06.08р. № 1 7/229 відмовлено.

Ухвалою Господарського су ду міста Києва від 29.08.08р. справу було призначено до розгляду на 23.09.08р.

23.09.08р. Позивач звернувся до су ду із заявою про відвід судді Сулім В.В.

Ухвалою Господарського су ду міста Києва від 24.09.08р. у справ і № 17/229-48/210 заяву Позивача про від від судді Суліма В.В. залишено без задоволення; ухвалено ро згляд справи 17/229-48/210 здійснити к олегіально у складі суду: гол овуючий суддя Сулім В.В., судді Нарольський М.М. та Грєхова О. А.

Ухвалою Господарського су ду міста Києва від 09.10.08р. справу прийнято до провадження кол егії суддів у складі: головую чий суддя Сулім В.В., судді Нар ольський М.М. та Грєхова О.А., та призначено справу до розгля ду.

04.11.08р. у судовому засіданні По зивач надав суду заяву про до даткове пояснення, в яких заз начає, що прийняті загальним и зборами рішення є такими, що суперечать ст. 1, 28 Закону Украї ни «Про господарські товарис тва»та ст. 38 Закону України «П ро господарські товариства» ; оспорюваним рішенням також було порушено право скаржни ка на участь в управлінні спр авами емітента, передбачене ст. 10 Закону України «Про госп одарські товариства», ст. 116 та 159 Цивільного кодексу України , ст. 88 ГК України, оскільки він фактично був позбавлений пра ва приймати участь у зборах а кціонерів, що мали скликатис ь для затвердження змін до ст атуту, які фактично емітенто м не були скликані.

Відповідач надав суду пояс нення на позовну заяву, в якій зазначає, що зміни до статуту Відповідача щодо збільшення статутного капіталу були за реєстровані після реалізаці ї акцій додаткового випуску ВАТ «Домобудівний комбінат № 3», тобто з урахуванням ч. 5 ст. 38 Закону України «Про господар ські товариства»; рішення ДК ЦПФР № 387 від 22.02.07р., на яке посила ється позивач, було зареєстр оване Міністерством юстиції України 28.03.07р., а отже набуло чи нності вже після проведення спірних загальних зборів; сп еціальною нормою - ч. 2 ст. 38 Зак ону України «Про господарськ і товариства»встановлено, що Державна комісія з цінних па перів та фондового ринку вст ановлює порядок збільшення с татутного капіталу шляхом ви пуску нових акцій; делегуван ня правлінню ВАТ «Домобудівн ий комбінат № 3»повноважень н е суперечить законодавству У країни, оскільки вказані пов новаження не входять до викл ючної компетенції загальних зборів акціонерів товариств а; судом має бути встановлено в чому полягає порушення пра в Позивача.

27.11.08р. Позивач надав суду запе речення проти пояснень Відпо відача на позовну заяву, в які й зазначає, що недопустимо пр иймати одними зборами акціон ерів рішення як про збільшен ня статутного фонду, так і про внесення пов' язаних з цим з мін до статуту, посилаючись н а ст. 28 Закону України «Про цін ні папери та фондовий ринок» ; обов' язковість завершення підписки та затвердження її результатів до моменту затв ердження змін до статуту пер едбачена і положенням, затве рдженим рішенням ДКЦПФР № 44; З акон України «Про цінні папе ри та фондовий ринок»набрав чинності на момент проведенн я спірних зборів; у статуті Ві дповідача відсутні положенн я, які б дозволяли делегувати повноваження затверджувати результати розміщення правл інню, а тому повноваження щод о затвердження результатів р озміщення, звіту про результ ати розміщення акцій не можу ть бути делеговані Правлінню ВАТ «ДБК № 3».

01.12.08р. Позивач надав суду клоп отання про долучення до мате ріалів справи додаткових док азів, в якому зазначає, що скор истався переважним правом на придбання акцій в кількості , пропорційній його частці; По зивач із андерайтером, який д іяв від імені ВАТ «ДБК № 3», укл ав договір купівлі-продажу а кцій № 1-Е/365-ЕВ від 24.05.07р., за яким п озивач придбав 19 штук простих іменних акцій ВАТ «ДБК № 3»дод аткового випуску; Позивач пр иймав участь у підписці та пр идбав розміщувані під час пі дписки акції, що надавало йом у право брати участь у голосу ванні про затвердження змін до статуту з урахуванням рез ультатів підписки як складов ої порядку реалізації перева жного права на придбання акц ій. До клопотання були додані копії: договору купівлі-прод ажу акцій № 1-Е/365-ЕВ від 24.05.07р.; випи ски з реєстру власників імен них цінних паперів про опера ції за особовим рахунком за п еріод № 4519 від 19.07.07р.; копія догов ору андерайтингу № 1-Е від 23.03.07р.

24.12.08р. Позивач через канцеляр ію надав суду додаткові пояс нення до заявлених позовних вимог, в яких зазначається, що право власності на акції дод аткової емісії, рішення про я ку прийнято загальними збора ми акціонерів ВАТ «ДБК № 3»від 22.03.07р., підтверджується сертиф ікатом акцій серії В № 5227, видан ий 17.12.08р.

Заслухавши пояснення пред ставників сторін, дослідивши наявні у матеріалах справи д окази господарський суд міст а Києва, -

ВСТАНОВИВ:

Відкрите акціонерне тов ариство «Домобудівний комбі нат № 3»засноване згідно із на казом Управління комунально го майна м. Києва від 12.08.94р. № 179 шл яхом перетворення державног о комунального підприємства «Домобудівний комбінат № 3» у відкрите акціонерне товарис тво. Відповідно до Статуту Ві дповідача в редакції 2004 року с татутний фонд товариства ста новив 2412260,00 грн., поділений на 9649040 штук простих іменних акцій н омінальною вартістю 0,25 грн. ко жна, що випущені у документар ній формі (п. 5.1 та 5.2).

ОСОБА_1 є акціонером Відкр итого акціонерного товарист ва «Домобудівний комбінат № 3», якому згідно з випискою про залишки на рахунку в цінних п аперах № 003065 станом 15.06.07р., видано ю реєстроутримувачем Закрит им акціонерним товариство «Т ект-Брок», належить на праві в ласності 10 штук простих іменн их акцій ВАТ «Домобудівний к омбінат № 3».

Судом встановлено Відпові дач здійснив загальне повідо млення акціонерів про провед ення загальних зборів акціон ерів Відкритого акціонерног о товариства «Домобудівний к омбінат № 3»22.03.07р. (надалі - «Збо ри») за 49 днів до дати проведен ня Зборів в газетах «Бюлетен ь. Цінні папери України»від 31. 01.07р. та «Вечірній Київ»від 01.02.07р ., а акціонерів було персональ но повідомлено про проведенн я Зборів.

Позивачу на момент проведе ння спірних Зборів згідно з в ипискою про залишки на рахун ку в цінних паперах № 003065 стано м на 22.03.07р., виданою реєстроутри мувачем Закритим акціонерни м товариство «Тект-Брок», нал ежали на праві власності 482452 шт уки простих іменних акцій ВА Т «Домобудівний комбінат № 3» .

22.03.07р. відбулися Збори, на яки х були присутні 153 акціонери, я кі разом володіли 8218734 шт. акцій Відповідача, що становило 85,2% г олосів, а тому Збори були прав омочними. Про результати про ведення Зборів було складено протокол № 11 загальних зборів акціонерів відкритого акціо нерного товариства «Домобуд івний комбінат № 3»від 22.03.07р. (на далі - «Протокол № 11»).

Збори були проведені із нас тупним порядком денним:

1. Звіт правління та ревізій ної комісії про результати ф інансово-господарської діял ьності. Затвердження звіту і висновків ревізійної комісі ї, річної фінансової звітнос ті та розподілу прибутку за 200 6 рік.

2. Основні напрямки діяльнос ті на 2007 рік. Затвердження план ового розподілу прибутку на 2007 рік.

3. Затвердження розміру та т ерміну виплати дивідендів за 2006 рік.

4. Вибори органів управління та контролю: спостереженої р ади; голови та членів правлін ня; ревізійної комісії.

5. Про збільшення розмірі ст атутного фонду ВАТ «Домобуді вний комбінат № 3»шляхом дода ткового випуску акцій товари ства.

6. Про внесення змін до стату ту ВАТ «Домобудівний комбіна т № 3».

З п' ятого питання порядку денного Збори прийняли наст упне рішення:

1. Збільшити статутний фонд ВАТ «Домобудівний комбінат № 3»шляхом додаткового випуск у у документарній формі прос тих іменних акцій існуючої н омінальної вартості у кілько сті 19298160 штук загальною номіна льною вартістю 4824540,00 грн. відкри того (публічного) розміщення . Затвердити рішення про відк рите (публічне) розміщення ак цій та проспект емісії акцій товариства. Доручити голові правління - Генеральному ди ректору товариства Дороше нку В.О. оформити протокол р ішення про випуск акцій това риства у вигляді додатку до д аного протоколу. Надати (деле гувати) правлінню повноважен ня щодо затвердження результ атів реалізації акціонерами свого переважного права на п ридбання акцій, що пропонуют ься до розміщення; внесення з мін та доповнень до проспект у емісії акцій, прийняття ріш ення про дострокове закінчен ня розміщення акцій, затверд ження звіту про результати р озміщення акцій; визначення та/або зміну строку початку т а закінчення відкритого (пуб лічного) розміщення акцій та визначення андеррайтера.

2. Підписку (розміщення) на ак ції додаткового випуску пров ести у два етапи (черги): перши й етап (черга): початок - 10 трав ня 2007 року, закінчення - 24 трав ня 2007 року; другий етап (черга): п очаток - 25 травня 2007 року, закі нчення - 25 травня 2007 року.

3. Усі акціонери товариства мають рівне переважне право на придбання акцій додатково го випуску у кількості, пропо рційній їх частці у статутно му фонді товариства на дату п очатку проведення першого ет апу (черги) відкритої підписк и (розміщення) на акції.

4. Визначити Голову правлінн я - Генерального директора Т овариства Дорошенка В.О. у повноваженою особою товарис тва, надавши йому повноважен ня: здійснювати персональне повідомлення акціонерів та о публікування повідомлення п ро прийняте загальними збора ми акціонерів товариства ріш ення про розміщення акцій, пр оводити дії щодо відкритого (публічного) розміщення акці й.

За прийняття зазначених рі шень з п' ятого питання поря дку денного Зборів проголосу вали акціонери, які разом вол оділи 75,2% голосів від загально ї кількості голосів осіб, що п риймали у Зборах.

З шостого питання порядку д енного Зборів були прийнятті наступні рішення:

1. Внести зміни до статуту ВА Т «Домобудівний комбінат № 3» , виклавши його у новій редакц ії.

2. Державну реєстрацію змін до статуту ВАТ «Домобудівний комбінат № 3»доручити голові правління - генеральному ди ректору товариства Дороше нку В.О. Державну реєстраці ю провести після затвердженн я уповноваженим органом това риства результатів розміщен ня та звіту про результати ві дкритого (публічного) розміщ ення акцій.

За прийняття зазначених рі шень з шостого питання поряд ку денного Зборів проголосув али акціонери, які разом воло діли 75,7% голосів від загальної кількості голосів осіб, що пр иймали у Зборах.

Позивач був присутнім на Зб орах та не стверджує, що він го лосував проти рішень із п' я того та шостого питання поря дку денного Зборів.

23.05.07р. Відповідач (емітент) ук лав із Закритим акціонерним товариством «Інвестиційна к омпанія «Полтавщина»(андерр айтер) договір андеррайтингу № 1-Е, відповідно до п. 1.1 якого ан деррайтер зобов' язався зді йснити комплекс дій, пов' яз аних з розміщенням акцій про стих іменних, що випускаютьс я (емітуються) Емітентом, для ч ого Андеррайтеру надаються н аступні повноваження: прийма ти від існуючих акціонерів Е мітента та інвесторів заяви на придбання акцій додатково го випуску (п. 1.1.1); укладати від і мені Емітента договори на пр одаж акцій додаткового випус ку Емітента з третіми особам и на умовах цього договору (п. 1.1.2); відповідно до укладених до говорів купівлі-продажу акці й, отримувати від покупців ак цій додаткового випуску Еміт ента грошові кошти за акції у порядку та строки визначені в проспекті емісії акцій ВАТ «ДБВК № 3»для подальшого їх пе рерахування Емітенту.

24.05.07р. Позивач (покупець) укла в із Відповідачем (продавець ), від імені та в інтересах яко го діяло закрите акціонерне товариство «Інвестиційна ко мпанія «Полтавщина»(андерра йтер), договір № 1-Е/365-ЕВ купівлі -продажу акцій, відповідно до п. 1.1 якого продавець продав, а покупець купив пакет цінних паперів, за ціною і в терміни, що передбачені цим договором . На підставі зазначеного дог овору Позивач придбав 19 прост их іменних акцій у документа рній формі Відкритого акціон ерного товариства «Домобуді вний комбінат № 3»загальною в артістю 4,75 грн.

5.05.07р. Відповідач прийняв від закритого акціонерного това риства «Інвестиційна компан ія «Полтавщина»звіт андерра йтера про розміщення на перш ому етапі (черзі) розміщення ц інних паперів, відповідно до якого андеррайтер уклав 504 до говори купівлі-продажу з фіз ичними особами з продажу акц ій додаткової емісії (догово ри купівлі-продажу з номера 1-Е /1 від 10.05.07р. по 1-Е/504-ЕВ від 24.05.07р.).

28.05.07р. Відповідач прийняв від закритого акціонерного това риства «Інвестиційна компан ія «Полтавщина»звіт андерра йтера про розміщення на друг ому етапі (черзі) розміщення ц інних паперів, відповідно до якого андеррайтер уклав 2 дог овори купівлі-продажу акцій додаткової емісії (договори купівлі-продажу з номера 1-Е/505-Е В від 25.05.07р. по

1-Е/506-ЕВ від 25.05.07р.) .

16.06.07р. Відповідач та закрите а кціонерне товариство «Інвес тиційна компанія «Полтавщин а»підписали звіт про виконан ня договору андеррайтингу № 1-Е від 23.03.07р., яким сторони підтв ердили належне виконання анд ерайтером договору андеррай тингу № 1-Е від 23.03.07р.

16.06.07р. правління відкритого а кціонерного товариства «Дом обудівний комбінат № 3»на сво єму засіданні ухвалило: затв ердити результати розміщенн я акцій та звіт про результат и відкритого (публічного) роз міщення акцій додаткового ви пуску ВАТ «Домобудівний комб інат № 3», а саме: прості іменні акції існуючої номінальної вартості у кількості 19298160 штук загальною номінальною варті стю 4824540,00 грн. відкритого (публі чного) розміщення у документ арній формі (тимчасове свідо цтво про реєстрацію випуску акцій ВАТ «Домобудівний комб інат № 3»№ 69/10/1/07-Т дата реєстраці ї 24.04.07р.).

19.06.07р. Солом' янською районн ою у місті Києві державною ад міністрацією було проведено державну реєстрацію Статуту відкритого акціонерного тов ариства «Домобудівний комбі нат № 3»у новій редакції, яка б ула затверджена Зборами.

Відповідно до ст. 20 Господар ського кодексу України держа ва забезпечує захист прав і з аконних інтересів суб'єктів господарювання та споживачі в. Кожний суб'єкт господарюва ння та споживач має право на з ахист своїх прав і законних і нтересів. Права та законні ін тереси зазначених суб'єктів захищаються, зокрема шляхом: визнання повністю або частк ово недійсними актів органів державної влади та органів м ісцевого самоврядування, акт ів інших суб'єктів, що супереч ать законодавству, ущемлюють права та законні інтереси су б'єкта господарювання або сп оживачів.

Таким чином, визнання недій сним рішення загальних зборі в акціонерів Відповідача мож ливе за наявності двох юриди чних фактів: спірне рішення с уперечить чинному законодав ству України та порушує прав а та законні інтереси акціон ера, який звернувся із вимого ю про захист порушених його п рав.

Статтею 116 Цивільного кодек су України встановлені права учасників господарських тов ариств, а саме: 1) брати участь в управлінні товариством у по рядку, визначеному в установ чому документі, крім випадкі в, встановлених законом; 2) бра ти участь у розподілі прибут ку товариства і одержувати й ого частину (дивіденди); 3) вийт и у встановленому порядку з т овариства; 4) здійснити відчуж ення часток у статутному (скл аденому) капіталі товариства , цінних паперів, що засвідчую ть участь у товаристві, у поря дку, встановленому законом; 5) одержувати інформацію про ді яльність товариства у порядк у, встановленому установчим документом. Учасники господа рського товариства можуть та кож мати інші права, встановл ені установчим документом то вариства та законом.

Статтею 41 Конституції Украї ни встановлено, що кожен має п раво володіти, користуватися і розпоряджатися своєю влас ністю, результатами своєї ін телектуальної, творчої діяль ності. Ніхто не може бути прот иправно позбавлений права вл асності. Право приватної вла сності є непорушним.

Корпоративні права - це прав а особи, частка якої визначає ться у статутному фонді (майн і) господарської організації , що включають правомочності на участь цієї особи в управл інні господарською організа цією, отримання певної частк и прибутку (дивідендів) даної організації та активів у раз і ліквідації останньої відпо відно до закону, а також інші п равомочності, передбачені за коном та статутними документ ами (ст. 167 Господарського коде ксу України).

Відповідно до ст. 321 Цивільно го кодексу України право вла сності є непорушним. Ніхто не може бути протиправно позба влений цього права чи обмеже ний у його здійсненні. Особ а може бути позбавлена права власності або обмежена у йог о здійсненні лише у випадках і в порядку, встановлених зак оном.

Акціонерне товариство - гос подарське товариство, статут ний капітал якого поділено н а визначену кількість часток однакової номінальної варто сті, корпоративні права за як ими посвідчуються акціями (с т. 152 Цивільного кодексу Украї ни).

Статтею 155 Цивільного кодек су України встановлено, що ст атутний капітал акціонерног о товариства утворюється з в артості вкладів акціонерів, внесених внаслідок придбанн я ними акцій.

Статутом Відповідача у ред акції 2004 року, яка діяла на моме нт прийняття спірних рішень Зборами, у п. 5.3 та 5.4 встановлено порядок збільшення статутно го капіталу, а саме: статутний фонд товариства може бути зб ільшений або зменшений відпо відно до чинного законодавст ва; розмір статутного фонду м оже бути збільшений шляхом з більшення вартості акцій або додаткового випуску акцій.

У ст. 156 Цивільного кодексу Ук раїни встановлено порядок зб ільшення статутного капітал у акціонерного товариства. А кціонерне товариство має пра во за рішенням загальних збо рів акціонерів збільшити ста тутний капітал шляхом збільш ення номінальної вартості ак цій або додаткового випуску акцій. Збільшення статутного капіталу акціонерного товар иства допускається після йог о повної сплати. Збільшення с татутного капіталу товарист ва для покриття збитків не до пускається. У випадках, встан овлених статутом товариства і законом, може бути встановл ене переважне право акціонер ів на придбання акцій, що дода тково випускаються товарист вом.

Згідно із ст. 38 Закону Україн и «Про господарські товарист ва»акціонерне товариство ма є право збільшувати статутни й фонд, якщо всі раніше випуще ні акції повністю сплачені з а вартістю не нижче номіналь ної (ч. 1). Збільшення статутн ого фонду здійснюється в пор ядку, встановленому Державно ю комісією з цінних паперів т а фондового ринку, шляхом вип уску нових акцій, обміну облі гацій на акції або збільшенн я номінальної вартості акцій (ч. 2). Збільшення статутног о фонду акціонерного товарис тва не більш як на 1/3 може бути з дійснено за рішенням правлін ня за умови, що таке передбаче но статутом (ч. 4).

Позивач обґрунтовує свої п озовні вимоги тим, що Збори, пр ийнявши рішення про делегува ння повноваження щодо затвер дження звіту про розміщення акцій порушили ч. 4 ст. 38 Закону України «Про господарські т овариства», оскільки статутн ий капітал збільшувався біль ш ніж на 1/3 його розміру. Суд вва жає зазначене твердженням бе зпідставним, оскільки рішенн я про збільшення статутного капіталу Відповідача прийня ті безпосередньо Зборами, що підтверджується Протоколом № 11. Необгрунтованим є включе ння Позивачем повноваження з атверджувати звіту про розмі щення акцій до повноваження збільшувати статутний капіт ал акціонерного товариства, оскільки повноваження затве рдження звіту про розміщення акцій вникає внаслідок прий няття акціонерним товариств ом рішення про збільшення ст атутного капіталу.

Частиною 3 ст. 38 Закону встано влено, що підписка на додатко во випущені акції провадитьс я у порядку, передбаченому ст аттею 30 цього Закону. Акціонер и користуються переважним пр авом на придбання додатково випущених акцій. У голосуван ні про затвердження результа тів підписки на додатково ви пущені акції беруть участь о соби, які підписалися на ці ак ції.

В обґрунтування своїх позо вних вимог Позивач також заз начає, що за змістом ч. 3 ст. 38 Зак ону участь у голосуванні про затвердження результатів ро зміщення акцій є одним із спо собів реалізації акціонерам и переважного права на придб ання додатково випущених акц ій, а тому делегування правлі нню товариства повноважень щ одо затвердження звіту про р езультати розміщення акцій м ає наслідком позбавлення акц іонерів можливості приймати участь у голосуванні при зат вердженні результатів розмі щення акцій та відповідно по рушення переважного права ак ціонерів на придбання додатк ово випущених акцій, реаліза ція якого не може бути переда на іншим органам товариства.

Суд вважає зазначене тверд ження безпідставним розшире ним тлумаченням зазначеної н орми. Так, на момент проведенн я Зборів порядок збільшення статутного капіталу акціоне рних товариств регулювався П оложенням про порядок збільш ення (зменшення) розміру стат утного фонду акціонерного то вариства, затвердженим Рішен ням Державної комісії з цінн их паперів та фондового ринк у 08.04.98р. № 44. Розділом III зазначено го Положення встановлювався порядок реалізація акціонер ами свого переважного права, відповідно до п. 10 якого усі ак ціонери акціонерного товари ства мають рівне переважне п раво на придбання акцій, що ви пускаються додатково, у кіль кості пропорційній їх частці у статутному фонді на дату пр ийняття рішення про емісію а кцій. Інших правомочностей д о переважного права акціонер а чинним законодавством не в ключено.

Судом встановлено, що Позив ач реалізував своє переважне право - придбав 19 простих ім енних акцій відкритого акціо нерного товариства «Домобуд івний комбінат № 3», що підтвер джується наданим договором к упівлі продажу № 1-Е/365-ЕВ від 23.03.07 р., копію якого було долучено д о матеріалів справи.

Щодо делегування повноваж ення про затвердження звіту про результати розміщення ак цій суд зазначає наступне.

Відповідно до 159 Цивільного кодексу України вищим орган ом акціонерного товариства є загальні збори акціонерів. У загальних зборах мають прав о брати участь усі його акціо нери незалежно від кількості і виду акцій, що їм належать. Д о виключної компетенції зага льних зборів акціонерів нале жить: 1) внесення змін до стату ту товариства, у тому числі зм іна розміру його статутного капіталу; 2) обрання членів наг лядової ради, а також утворен ня і відкликання виконавчого та інших органів товариства ; 3) затвердження річної фінанс ової звітності, розподіл при бутку і збитків товариства; 4) рішення про ліквідацію товар иства. До виключної компетен ції загальних зборів статуто м товариства і законом може б ути також віднесене вирішенн я інших питань. Питання, відне сені законом до виключної ко мпетенції загальних зборів а кціонерів, не можуть бути пер едані ними для вирішення інш им органам товариства.

Згідно із п. 9.1 Статуту Відпов ідача органами управління та контролю товариства є загал ьні збори акціонерів; спосте режна рада, правління, ревізі йна комісія. Вищим органом уп равління товариством є загал ьні збори акціонерів (п. 9.2 Стат уту). Правомочність загальни х зборів акціонерів та прийн ятих ними рішень, порядок та с троки скликання зборів визна чаються відповідно до чинног о законодавства України, цьо го Статуту та «Положення про загальні збори» товариства, яке затверджується загальни ми зборами. Голосування на за гальних зборах акціонерів пр оводиться за принципом одна акція - один голос (п. 9.2.1 Стату ту).

До виключної компетенції з агальних зборів ст. 41 Закону У країни «Про господарські тов ариства»відносить: б) внесен ня змін до статуту товариств а; д) затвердження річних резу льтатів діяльності акціонер ного товариства, включаючи й ого дочірні підприємства, за твердження звітів і висновкі в ревізійної комісії, порядк у розподілу прибутку, строку та порядку виплати частки пр ибутку (дивідендів), визначен ня порядку покриття збитків; е) створення, реорганізація т а ліквідація дочірніх підпри ємств, філій та представницт в, затвердження їх статутів т а положень; ї) прийняття рішен ня про припинення діяльності товариства, призначення лік відаційної комісії, затвердж ення ліквідаційного балансу ; й) прийняття рішення про обр ання уповноваженої особи акц іонерів для представлення ін тересів акціонерів у випадка х, передбачених законом. Зазн ачені повноваження не можуть бути передані іншим органам товариства.

Отже, як вбачається чинне за конодавством України не відн осить повноваження затвердж ення звіту про результати ро зміщення акцій до виключного повноваження загальних збор ів акціонерів.

Водночас, ст. 41 Закону передб ачено, що статутом товариств а до компетенції загальних з борів можуть бути віднесені й інші питання. Пунктом 9.2.2 Стат уту Відповідача встановлено компетенція загальних зборі в: 1) внесення змін до статуту т овариства, у тому числі, зміна розміру його статутного фон ду; 2) обрання та відкликання г олови та членів спостережної ради, голови та членів правлі ння, членів ревізійної коміс ії; 3) затвердження річної фіна нсової звітності, розподілу прибутку та порядку покритт я збитків, затвердження звіт ів і висновків ревізійної ко місії, затвердження розміру, строку та порядку виплати ча стки прибутку (дивідендів); 4) п рийняття рішення про ліквіда цію товариства; 5) визначення о сновних напрямків діяльност і товариства і затвердження його планів та звітів про їх в иконання; 6) затвердження внут рішніх положень: про загальн і збори, спостережну раду, рев ізійну комісію, про цінні пап ери, про порядок нарахування та виплату дивідендів, викуп та розміщення акцій власної емісії та інших положень; 7) пр ийняття рішень про притягнен ня до майнової відповідально сті посадових осіб органів у правління товариства; 8) прийн яття рішень про проведення ч ергових емісій цінних папері в, встановлення розміру, форм и і порядку внесення акціоне рами додаткових вкладів та а нулювання товариством власн их акцій; 9) прийняття рішення про передачу ведення реєстру власників іменних цінних па перів; 10) прийняття рішень про укладання правочинів на сум у більше 50% балансової вартост і активів товариства за дани ми останньої річної фінансов ої звітності товариства. При цьому цим же пунктом встанов лено, що повноваження, передб ачені пунктами 1, 2, 3, 4 належать д о виключної компетенції зага льних зборів акціонерів і не можуть бути передані ними дл я вирішення іншим органом то вариства.

Отже, Статут Відповідача у р едакції 2004 року не включав до к омпетенції загальних зборів акціонерів повноваження зат вердження звіту про результа ти розміщення акцій.

Статтею 161 Цивільного кодек су України встановлено, що ви конавчим органом акціонерно го товариства, який здійснює керівництво його поточною д іяльністю, є правління або ін ший орган, визначений статут ом. Виконавчий орган вирішує всі питання діяльності акці онерного товариства, крім ти х, що віднесені до компетенці ї загальних зборів і наглядо вої ради товариства. Виконав чий орган є підзвітним загал ьним зборам акціонерів і наг лядовій раді акціонерного то вариства та організовує вико нання їхніх рішень. Виконавч ий орган діє від імені акціон ерного товариства у межах, вс тановлених статутом акціоне рного товариства і законом.

Згідно із п. 9.4.1 Статуту Відпо відача правління є виконавчи м органом товариства, який зд ійснює керівництво його пото чною діяльністю. Правління є підзвітним загальним зборам акціонерів і спостережній р аді товариства та організову є виконання їх рішення. Пункт ом 9.4.6 Статуту передбачено, що до компетенції правління нал ежать усі питання діяльності товариства, крім тих що відне сені до компетенції інших ор ганів товариства.

Згідно із ст. 47 Закону Україн и «Про господарські товарист ва»виконавчим органом акціо нерного товариства, який зді йснює керівництво його поточ ною діяльністю, є правління а бо інший орган, передбачений статутом. Правління вирішує всі питання діяльності акці онерного товариства, крім ти х, що належать до компетенції загальних зборів і ради акці онерного товариства (спостер ежної ради). Загальні збори можуть винести рішення про п ередачу частини належних їм прав до компетенції правлінн я.

Отже, чинне законодавство України щодо регулювання ді яльності господарських това риств встановлює право загал ьним зборам передавати (деле гувати) як постійно, так і тимч асово свої повноваження, які не віднесені до виключної ко мпетенції загальних зборів а кціонерів, іншим органам акц іонерного товариства. З огля ду на зазначене, суд вважає, що Збори, приймаючи рішення про делегування правлінню Відпо відача повноваження щодо зат вердження звіту про результа ти розміщення акцій, діяли в м ежах чинного законодавства У країни та Статуту Відповідач а, а тому твердження Позивача , що внаслідок делегування Зб орами зазначеного повноваже ння були порушено ст. 38 Закону України «Про господарські т овариства»є безпідставним т а необґрунтованим.

Разом з тим, суд вказує на те , що Позивач в обґрунтовані по зовних вимоги відносить повн оваження затвердження звіту про результати розміщення а кцій одночасно і до переважн ого права акціонера на придб ання акцій, і до повноваження загальних зборів акціонерів приймати рішення про збільш ення статутного капіталу акц іонерного товариства, що є не допустимим. Затвердження зві ту про результати розміщення акцій загальними зборами ак ціонерів є реалізацією права акціонера на участь в управл інні відповідним акціонерни м товариством, а не реалізаці єю переважного права акціоне ра на придбання ним акцій дод аткової емісії.

Судом встановлено, що правл іння Відповідача затвердило результати розміщення акцій та звіт про результати відкр итого (публічного) розміщенн я акцій на своєму засіданні 16. 06.07р. (протокол № 188 від 16.06.07р.). На мо мент затвердження діяло ріше ння Державної комісії з цінн их паперів та фондового ринк у «Про затвердження Положенн я про порядок збільшення (зме ншення) розміру статутного к апіталу акціонерного товари ства»від 22.02.07р. № 387, яким у п/п «в» п/п 2.1 п. 2 глави 1 розділу ІІ було встановлено, що однією з дій, я кі здійснюються при збільшен ні статутного капіталу акціо нерного товариства за рахуно к додаткових внесків у разі в ідкритого (публічного) розмі щення акцій, є прийняття зага льними зборами акціонерів то вариства рішення про визн ачення уповноваженого орган у емітента (загальні збори ак ціонерів товариства, виконав чий орган, спостережна (нагля дова) рада), якщо це не визначе но статутом, якому надаються повноваження щодо: затвер дження результатів реалізац ії акціонерами свого переваж ного права на придбання акці й, що пропонуються до розміще ння; залучення до розміщення акцій андеррайтера; визначе ння та/або зміна строку почат ку та закінчення відкритого (публічного) розміщення акці й; унесення змін до проспекту емісії акцій у разі визначен ня та/або зміни строків почат ку та закінчення відкритого (публічного) розміщення, залу чення до розміщення акцій ан деррайтера; прийняття рішенн я про дострокове закінчення відкритого (публічного) розм іщення акцій (у разі, якщо запл анований обсяг акцій буде ро зміщено достроково); затве рдження результатів відкрит ого (публічного) розміщення а кцій та звіту про результати відкритого (публічного) розм іщення акцій; прийняття рі шення про відмову від розміщ ення акцій та повернення кош тів, унесених в оплату за акці ї. Отже, затвердження звіту пр о результати розміщення акці й правлінням 16.06.07р. відповідал о вимогам чинного на той час з аконодавства України.

Позивач також зазначав, що й ого було позбавлено можливос ті приймати участь у заслухо вуванні та обговоренні резул ьтатів розміщення акцій. Суд оцінює зазначене твердження критично, оскільки Позивач п риймаючи участь у Зборах, при ймав участь у голосуванні з п рийняття спірного рішення пр о делегування правлінню Відп овідача повноваження затвер дити звіт про результати роз міщення акцій. Крім того, Пози вач не стверджував того, що ві н голосував проти зазначеног о рішення, а тому спірне рішен ня відповідає волевиявленню не тільки присутніх на Збора х акціонерів, а й безпосередн ьо самого Позивача.

Судом встановлено, що розмі щення акцій додаткової емісі ї відкритого акціонерного то вариства «Домобудівний комб інат № 3»пройшло відповідно д о запланованого рівня.

За таких обставин, суд вважа є, що позовні вимоги в частині визнання недійсним п. 5 рішенн я загальних зборів акціонері в відкритого акціонерного то вариства «Домобудівний комб інат № 3», оформлене протоколо м № 11 від 22.03.07р., про збільшення ро зміру статутного капіталу в частині надання (делегування ) правлінню Відкритого акціо нерного товариства «Домобуд івний комбінат № 3»повноваже ння щодо затвердження звіту про результати розміщення ак цій є необґрунтованими та бе зпідставними, а тому не підля гають задоволенню.

В обґрунтування позовних в имог в частині визнання неді йсним п. 6 рішення загальних зб орів акціонерів відкритого а кціонерного товариства «Дом обудівний комбінат № 3», оформ леного протоколом № 11 від 22.03.07р. , про внесення змін до статуту товариства, пов' язаних із з більшенням розміру статутно го капіталу Позивач посилаєт ься на те, що при прийнятті цьо го спірного рішення була пор ушена послідовність дій еміт ента щодо випуску та розміще ння емісійних цінних паперів , встановлена ст. 28 Закону Укра їни «Про цінні папери та фонд овий ринок».

Закон України «Про цінні па пери та фондовий ринок»набра в чинності 15.04.06р., тобто діяв на момент проведення Зборів.

Згідно із ч. 1 ст. 28 Закону у раз і відкритого (публічного) роз міщення цінних паперів серед заздалегідь не визначеного кола осіб емісія здійснюєтьс я за такими етапами: 1) прийнят тя рішення про відкрите (публ ічне) розміщення цінних папе рів органом емітента, уповно важеним приймати таке рішенн я; 2) у разі відмови власника ак цій від використання свого п ереважного права на придбанн я акцій, якщо це передбачено у мовами відкритого (публічног о) розміщення цінних паперів , - отримання від нього письмов ого підтвердження про відмов у; 3) подання заяви і всіх необх ідних документів для реєстра ції випуску цінних паперів т а проспекту їх емісії; 4) реєст рація Державною комісією з ц інних паперів та фондового р инку випуску цінних паперів та проспекту їх емісії; 5) прий няття у разі потреби рішення про залучення андеррайтера до розміщення цінних паперів ; 6) присвоєння цінним паперам міжнародного ідентифікацій ного номера; 7) укладення з деп озитарієм договору про обслу говування емісії цінних папе рів або з реєстратором - про ве дення реєстру власників імен них цінних паперів, крім випа дків, коли облік прав за цінни ми паперами веде емітент від повідно до законодавства або цінні папери розміщуються н а пред'явника; 8) виготовлення сертифікатів цінних паперів у разі розміщення цінних пап ерів у документарній формі; 9) розкриття інформації, що міс титься в проспекті емісії ці нних паперів; 10) відкрите (публ ічне) розміщення цінних папе рів; 11) затвердження результат ів розміщення цінних паперів органом емітента, уповноваж еним приймати таке рішення; 12) затвердження змін до статут у, пов'язаних із збільшенням с татутного капіталу акціонер ного товариства з урахування м результатів розміщення акц ій; 13) реєстрація змін до стату ту в органах державної реєст рації; 14) подання звіту про рез ультати відкритого (публічно го) розміщення цінних папері в; 15) реєстрація Державною ком ісією з цінних паперів та фон дового ринку звіту про резул ьтати відкритого (публічного ) розміщення цінних паперів; 16 ) отримання свідоцтва про реє страцію випуску цінних папер ів; 17) розкриття інформації, що міститься у звіті про резуль тати відкритого (публічного) розміщення цінних паперів.

Як вбачається із положення ч. 1 ст. 28 Закону затвердження з мін до статуту, пов' язаних і з збільшенням статутного кап італу акціонерного товарист ва результатів розміщення ак цій, вказане як 12-ий етап. Разом з тим, суд вважає безпідставн им висновок Позивача про те, щ о під час емісійного розміще ння цінних паперів має бути о бов' язково дотриманий зазн ачений порядок з наступних п ідстав. Так, ст. 3 Закону до еміс ійних відносить наступні цін ні папери: акції; облігації пі дприємств; облігації місцеви х позик; державні облігації У країни; іпотечні сертифікати ; іпотечні облігації; сертифі кати фондів операцій з нерух омістю; інвестиційні сертифі кати; казначейські зобов'яза ння України. Враховуючи особ ливості обігу зазначених цін них паперів, деякі з етапів ві дкритого розміщення цих папе рів, встановлені ст. 28 Закону, н е можуть бути здійснені при е місії певних видів цінних па перів.

Крім того, преамбулою Закон у України «Про цінні папери т а фондовий ринок»передбачен о, що цей Закон регулює віднос ини, що виникають під час розм іщення, обігу цінних паперів і провадження професійної д іяльності на фондовому ринку , з метою забезпечення відкри тості та ефективності функці онування фондового ринку.

Згідно із ст. 81 Господарсько го кодексу України особливос ті діяльності акціонерних то вариств визначаються цим Код ексом, законом про господарс ькі товариства, іншими закон ами. Згідно з преамбулою Зако ну України «Про господарські товариства»цей Закон визнач ає поняття і види господарсь ких товариств, правила їх с творення, діяльності, а також права і обов'язки їх учасникі в та засновників.

Отже, особливості емісії ак ціонерних товариств визнача ються спеціальними нормами З акону України «Про господарс ькі товариства». Частиною 2 ст . 38 Закону України «Про господ арські товариства» встановл ено, що збільшення статутног о фонду здійснюється в поряд ку, встановленому Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку, шляхом випу ску нових акцій, обміну обліг ацій на акції або збільшення номінальної вартості акцій.

На момент прийняття Зборам и спірного рішення з шостого питання порядку денного пор ядок збільшення статутного к апіталу акціонерного товари ства визначався Положенням п ро порядок збільшення (зменш ення) розміру статутного фон ду акціонерного товариства, затвердженим Рішенням Держа вної комісії з цінних папері в та фондового ринку від 16.10.00р. № 158. Пунктом 6 розділу ІІ Положен ня визначалася послідовніст ь дій порядку збільшення роз міру статутного фонду акціон ерного товариства з рахунок додаткових внесків для відкр итого акціонерного товарист ва: а) прийняття рішення про зб ільшення розміру статутного фонду акціонерного товарист ва та оформлення протоколу з гідно з чинним законодавство м України; б) реєстрація в Держ авній комісії з цінних папер ів та фондового ринку інформ ації про емісію акцій; в) публі кація інформації про емісію акцій; г) оформлення та депону вання тимчасового глобально го сертифіката (у разі бездок ументарної форми випуску акц ій); ґ) здійснення підписки на акції та надання звіту до Дер жавної комісії з цінних папе рів та фондового ринку про ре зультати підписки на акції; д ) прийняття загальними збора ми акціонерів рішення щодо з атвердження результатів під писки на акції (у разі недосяг нення або перевищення заплан ованого рівня підписки та у р азі прийняття рішення про зб ільшення розміру статутного фонду правлінням товариства ), а також внесення до статуту товариства змін, пов'язаних з і збільшенням розміру статут ного фонду; е) реєстрація змін до статуту акціонерного тов ариства, пов'язаних зі збільш енням розміру статутного фон ду; є) реєстрація випуску акці й в Державній комісії з цінни х паперів та фондового ринку ; ж) оформлення та депонування нового глобального сертифік ата випуску акцій (у разі безд окументарної форми випуску а кцій); з) внесення інформації д о системи реєстру власників іменних цінних паперів (у раз і документарної форми випуск у акцій); и) виготовлення блан ків та видача акціонерам сер тифікатів акцій (у разі докум ентарної форми випуску акцій ).

До зазначеного положення Д ержавна комісія з цінних пап ерів та фондового ринку нада ла роз' яснення від 29.09.04р. № 4 «П ро порядок застосування підп ункту 1 пункту 6 розділу II Полож ення про порядок збільшення (зменшення) розміру статутно го фонду акціонерного товари ства (у редакції рішення Держ авної комісії з цінних папер ів та фондового ринку від 16.10.2000 N 158) щодо внесення акціонерног о товариства», в якому ДКЦПФР роз' яснила, що законодавст во не виключає можливості пр ийняття рішення про внесення до статуту відкритого акціо нерного товариства змін, пов 'язаних зі збільшенням розмі ру статутного фонду, до реалі зації акцій, що випускаються додатково у зв'язку зі збільш енням статутного фонду товар иства. Таким чином, відкрите а кціонерне товариство може пр ийняти рішення про внесення до статуту змін, пов'язаних зі збільшенням розміру статутн ого фонду, на тих же загальних зборах акціонерів, на яких пр иймається рішення про збільш ення статутного фонду товари ства та про додатковий випус к акцій, до реалізації акцій, щ о випускаються додатково, за умови, що рішенням про випуск акцій не передбачається нед осягнення або перевищення за планованого рівня підписки т а уповноважити відповідних п осадових осіб підписати змін и до статуту після реалізаці ї акцій. У разі недосягнення а бо перевищення запланованог о рівня підписки рішення про внесення до статуту відкрит ого акціонерного товариства змін, пов'язаних зі збільшенн ям розміру статутного фонду, приймається загальними збор ами акціонерів після закінче ння підписки на акції та затв ердження результатів підпис ки.

Зазначені положення та роз ' яснення до нього були чинн ими на момент прийняття спір ного рішення Зборами, так яку встановленому чинним законо давством порядку вони скасов ані або визнані недійсними н е були.

22.02.07р. Державна комісія з цінн их паперів та фондового ринк у прийняла рішення № 387 «Про за твердження Положення про пор ядок збільшення (зменшення) р озміру статутного капіталу а кціонерного товариства», яки м визначила відповідний поря док з урахуванням вимог Зако ну України «Про цінні папери та фондовий ринок». Проте, пол оження було зареєстровано в Міністерстві юстиції Україн и лише 28.03.07р., тобто вже після пр ийняття спірного рішення Збо рами.

Таким чином, приймаючи ріше ння про внесення змін до Стат уту у зв' язку із збільшення м статутного капіталу, Відпо відач діяв в порядку, визначе ному відповідно до приписів спеціального законодавства України.

Згідно із ч. 5 ст. 38 Закону Укра їни «Про господарські товари ства»зміни статуту, пов'язан і із збільшенням статутного фонду, повинні бути зареєстр овані органом, що зареєструв ав статут акціонерного товар иства, після реалізації дода тково випущених акцій.

Наявні в матеріалах справи докази свідчать, що розміщен ня акцій додаткової емісії В ідповідача розпочалося 10.05.07р. і завершилося 25.05.07р. Статут Від повідача у редакції, затверд женій Зборами, була зареєстр ована 19.06.07р., тобто вже після реа лізації акцій Відповідача до даткової емісії. Таким чином Відповідачем не було поруше но ч. 5 ст. 38 Закону України «Про господарські товариства».

Позивач також зазначав в об ґрунтування вимоги про визна ння недійсним рішення Зборів з шостого питання порядку де нного, що його було позбавлен о можливості приймати участь у зборах акціонерів Відпові дача, що мали скликатися для з атвердження змін до статуту, які фактично емітентом не бу ли скликані. Суд вважає таке т вердження Позивача безпідст авним, оскільки Позивач прий маючи участь у спірних Збора х приймав участь у обговорен ні та голосуванні рішення пр о внесення змін до статуту Ві дповідача, пов' язаних із зб ільшенням розміру статутног о капіталу Відповідача. Пози вач не надав суду доказів тог о, він голосував проти зазнач еного рішення, а тому спірне р ішення відповідає волевиявл енню Позивача.

Враховуючи вищенаведене , суд вважає, що позовні вимоги в частині визнання недійсни м п. 6 рішення загальних зборів акціонерів відкритого акціо нерного товариства «Домобуд івний комбінат № 3», оформлене протоколом № 11 від 22.03.07р., про вне сення змін до статуту товари ства, пов' язаних із збільше нням розміру статутного капі талу, є безпідставними та нео бґрунтованими, а тому не підл ягають задоволенню, адже Поз ивач не довів відповідно до с т. 33 Господарського процесуал ьного кодексу України наявно сті порушення закону та його права.

Всебічно та об' єктивно до слідивши надані сторонами до кази, заслухавши пояснення с торін, суд дійшов до висновку , що позов ОСОБА_1 до відкри того акціонерного товариств а «Домобудівний комбінат № 3» не підлягає задоволенню.

На підставі викладеного, ке руючись ст. ст. 49, 82-85 ГПК України господарський суд міста Киє ва, -

В И Р І Ш И В:

У задоволенні позову відмовити повністю.

Рішення набуває законної с или після закінчення десятид енного строку з дня його підп исання.

Головуючий суддя В.В. Сулім

Судді М.М. Н арольський

О .А. Грєхова