Постанова

від 03.09.2009 по справі 9/90/08-нр

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСП ОДАРСЬКИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"03" вересня 2009 р. Справа № 9/90/08-нр

Одеський апеляційний госп одарський суд у складі колег ії суддів:

головуючого судді Л.І. Ба ндури

суддів Л.І. Бойко, Л.В. Полі щук

при секретарі судового зас ідання: О.В. Скуділо

за участю представників сторін:

від позивача - не з' яви вся

від відповідача - Т.В . Євтєєва

розглянувши у відкритом у судовому засіданні апеляці йну скаргу Закритого акці онерного товариства “Торгов ий дім “Селеніт”

на рішення господарськ ого суду Миколаївської облас ті від 02.06.2009 року

у справі № 9/90/08-НР

за позовом ОСОБА_2

до Закритого акціонерн ого товариства “Торговий дім “Селеніт”

про визнання недійсним рішення загальних зборів

Згідно розпорядженн я голови Одеського апеляційн ого господарського суду № 117 в ід 07.08.2009 р. розгляд апеляційної скарги здійснюється колегіє ю суддів у складі: головуючог о судді Л.І. Бандури, суддів Л.І . Бойко, Л.В. Поліщук.

ВСТАНОВИВ:

В лютому 2008 р. ОСО БА_2 звернулась до господар ського суду з позовом до ЗАТ “ Торговий дім “Селеніт” про в изнання недійсним рішення за гальних зборів акціонерів то вариства від 04.01.2007 р., на підстав і ст. ст. 10, 41, 43 Закону України “Пр о господарські товариства”.

Позовні вимоги обґру нтовані порушенням порядку п роведення загальних зборів а кціонерів, зокрема, неповідо мленням позивача про їх пров едення у встановлений законо м та статутом спосіб, порушен ня процедури реєстрації акці онерів, процедури проведення загальних зборів та голосув ання, невідповідність проток олу дійсності.

Ухвалою господарсько го суду Миколаївської област і від 22.02.2008 р. вжито заходи до заб езпечення позову: накладено арешт на майно ЗАТ “Торговий дім “Селеніт”, розташоване з а адресою: м. Миколаїв, вул. 8 Бер езня, 42; заборонено відповідач еві вчиняти дії по відчуженн ю майна ЗАТ “Торговий дім “Се леніт” до вирішення справи п о суті.

Рішенням господарськ ого суду Миколаївської облас ті від 09.04.2008 р. позов задоволено у повному обсязі: визнано нед ійсним рішення загальних збо рів акціонерів ЗАТ “Торговий дім “Селеніт” від 04.01.2007 р., оформ лене протоколом від 04.01.2007 р.; стя гнуто з відповідача на корис ть позивача судові витрати. С удове рішення мотивоване обґ рунтованістю позовних вимог .

Постановою Одеського апеляційного господарськог о суду від 10.06.2008р. вказане рішен ня скасовано, в позові відмов лено, скасовані заходи до заб езпечення позову, вжиті ухва лою господарського суду Мико лаївської області від 22.02.2008 р. П останова мотивована тим, що н едодержання вимог Закону Укр аїни “Про господарські товар иства” не порушило корпорати вних прав позивача, суд першо ї інстанції порушив численні норми процесуального права.

Постановою Вищого го сподарського суду України ві д 06.11.2008 р. рішення господарськог о суду Миколаївської області від 09.04.2008 р. та постанова Одеськ ого апеляційного господарсь кого суду від 10.06.2008 р. скасовані , матеріали справи скеровані для нового розгляду до госпо дарського суду Миколаївсько ї області. Постанова касацій ної інстанції мотивована пор ушенням судами попередніх ін станцій норм матеріального т а процесуального права.

Ухвалою Верховного с уду України від 29.01.2009 р. відмовл ено у порушенні касаційного провадження з перегляду пост анови Вищого господарського суду України від 06.11.2008 р.

При новому розгляді с праві присвоєно № 9/90/08-НР.

Рішенням господарськ ого суду Миколаївської облас ті позов задоволено: визнано недійсним рішення загальних зборів акціонерів ЗАТ “Торг овий дім “Селеніт” про затве рдження складу правління тов ариства, оформлене протоколо м загальних зборів акціонері в від 04.01.2007 р.; стягнуто з відпові дача на користь позивача суд ові витрати.

Судове рішення мотив оване тим, що під час скликанн я зборів не було дотримано ви мог законодавства та статуту підприємства відповідача ст осовно порядку повідомлення акціонерів про час і місце пр оведення загальних зборів, ч им завдано істотної шкоди пр авам позивача.

Не погодившись з ріше нням суду, ЗАТ “Торговий дім “ Селеніт” звернулось з апеляц ійною скаргою, в якій просить його скасувати, прийняти нов е рішення про відмову у позов і, посилаючись на порушення с удом норм матеріального та п роцесуального права, невідпо відність висновків суду обст авинам справи, неповне з' яс ування обставин, що мають зна чення для справи.

ОСОБА_2 надала від зив, в якому просила відмовит и у задоволенні апеляційної скарги, а рішення суду залиши ти без змін.

Заслухавши доводи представника відповідача, п еревіривши наявні матеріали справи на предмет їх юридичн ої оцінки, дослідивши надані докази та обговоривши довод и апеляційної скарги, судова колегія встановила:

01.09.1995 р. на підставі ріш ення загальних зборів акціон ерів створено Закрите акціон ерне товариство “Торговий ді м “Селеніт”, засновниками як ого стали 15 фізичних осіб (п. 4.1 с татуту). Статутний фонд товар иства становив 32000 грн. і був по ділений на 3200 простих іменних акцій номінальною вартістю 10 грн. кожна (п. 5.1, 5.2).

Вищим органом товари ства є загальні збори акціон ерів товариства (п.8.2.1). Правомо чність загальних зборів акці онерів та прийнятих ними ріш ень, порядок та строки склика ння зборів визначаються відп овідно до чинного законодавс тва України та цього Статуту (п. 8.2.2). До компетенції загальни х зборів належить, зокрема, об рання та відкликання членів виконавчого органу (п.п. “г” п. 8.2.3). Рішення з цього питання пр иймається простою більшістю голосів акціонерів або їх пр едставників, які беруть учас ть у зборах.

Відповідно до п. п. 8.2.6-8.2.8 статуту загальні збори визна ються правомочними, якщо в ни х беруть участь акціонери аб о їх представники, що мають бі льш як 60 відсотків голосів. У р азі, якщо загальна кількість голосів не перевищує 60 %, склик аються наступні збори не піз ніше ніж через один місяць пі сля дня скликання перших збо рів.

Повідомлення про про ведення загальних зборів акц іонерів та про порядок денни й цих зборів здійснюється пр авлінням товариства.

Про проведення загал ьних зборів акціонерів держа телі іменних акцій повідомля ються персонально рекомендо ваним листом, кур' єром, або т елефаксом Крім того, загальн е повідомлення друкується в місцевій пресі за місцезнах одженням товариства і в одно му із офіційних друкованих в идань Верховної Ради України , Кабінету Міністрів України чи Державної комісії з цінни х паперів та фондового ринку із зазначенням часу та місця проведення зборів та порядк у денного.

Повідомлення повинно бути направлено не менш як за 45 днів до скликання загальних зборів. У разі необхідності м оже бути зроблено повторне п овідомлення в зазначених зас обах масової інформації. Заг альні збори акціонерів прово дяться, як правило, за місцезн аходженням акціонерного тов ариства.

Голосування на загал ьних зборах проводиться за п ринципом: одна акція - один гол ос.

Протоколом загальних зборів акціонерів ЗАТ “Торг овий дім “Селеніт” від 03.02.2003 р. в ирішено провести реорганіза цію ЗАТ “Торговий дім “Селен іт” шляхом перетворення у То вариство з обмеженою відпові дальністю “Торговий дім “Сел еніт”; затверджено статут та засновницький договір на ут ворення ТОВ “Торговий дім “С еленіт”; обмінено акції ЗАТ “ Торговий дім “Селеніт” на до лі у статутному фонді ТОВ “То рговий дім “Селеніт” у відно шенні 1:1; затверджено директор ом ТОВ “Торговий дім “Селені т” ОСОБА_3

Рішенням загальних з борів акціонерів ЗАТ “Торгов ий дім “Селеніт”, оформленим проколом від 04.01.2007 р., затвердже но наступний склад правління товариства: голова правлінн я - ОСОБА_3, член правлінн я - ОСОБА_2

04.01.2007 р. між ВАТ “Морськи й транспортний банк” (реєстр атор) та ЗАТ “Торговий дім “Се леніт” (емітент) укладено дог овір № 058-1/Р на ведення системи реєстру власників іменних ці нних паперів ЗАТ “Торговий д ім “Селеніт”, за умовами яког о реєстратор, що здійснює про фесійну діяльність на ринку цінних паперів: діяльність з ведення реєстру власників і менних цінних паперів на під ставі статуту та ліцензії Де ржавної комісії з цінних пап ерів та фондового ринку (нада лі ДКЦПФР), за дорученням еміт ента бере на себе обов' язки за відповідну винагороду по прийому та веденню системи р еєстру власників іменних цін них паперів емітента відпові дно до вимог Положення про по рядок ведення реєстрів власн иків іменних цінних паперів, затвердженого рішенням ДКЦП ФР № 60 від 26.05.1998 р., із змінами та до повненнями (надалі “Положенн я”), згідно з умовами даного до говору, статуту емітента та в имогами чинного законодавст ва України. При цьому реєстра тор також керується вимогами Інструкції про порядок вида чі, обліку, зберігання та знищ ення бланків сертифікатів ім енних цінних паперів, затвер дженої рішенням ДКЦПФР № 156 ві д 30.07.1999 р. (надалі “Інструкція”), П оложення щодо організації ді яльності комерційних банків на ринку цінних паперів, затв ердженого рішенням ДКЦПФР № 104 від 18.05.1999 р. та постановою Прав ління Національного банку Ук раїни № 239 від 18.05.1999 р., а також інши м законодавством стосовно пи тань цінних паперів.

Відповідно до п. 2.1 дого вору реєстратор зобов' язан ий, зокрема: прийняти за участ ю емітента систему реєстру в ід попереднього реєстратора протягом п' яти робочих дні в з встановленої дати закрит тя реєстру відповідно до вим ог Положення з оформленням в ідповідного акту прийому-пер едачі; здійснювати функції р еєстратора відповідно до вим ог Положення; вести облік всі х випусків іменних цінних па перів емітента, які здійснюю ться у документарній формі з гідно з діючим законодавство м; звіти особливої форми на ви могу емітента, надавати еміт енту за окрему плату відпові дно погодженим розцінкам.

Згідно виписок з реєс тру власників іменних цінних паперів про стан особового р ахунку ЗАТ “Торговий дім “Се леніт” ОСОБА_2 та ОСОБА_3 володіють по 1600 іменних акці й, тобто по 50 % статутного фонду товариства.

Відповідно до ч. 5 ст. 98 Ц ивільного кодексу України рі шення загальних зборів може бути оскаржене учасником тов ариства до суду.

Згідно ст. 116 ЦК України , ст. 88 ГК України, ст. 10 Закону Ук раїни “Про господарські това риства” учасники господарсь кого товариства мають право у порядку, встановленому уст ановчим документом товарист ва та законом брати участь в у правлінні товариством у поря дку, визначеному в установчо му документі, крім випадків, в становлених законом.

Відповідно до ст. ст. 41, 43 Закону України “Про господа рські товариства” вищим орга ном акціонерного товариства є загальні збори товариства . У загальних зборах мають пра во брати участь усі акціонер и, незалежно від кількості та виду акцій, власниками яких в они є. Брати участь у загальни х зборах з правом дорадчого г олосу можуть і члени виконав чих органів, які не є акціонер ами. Акціонери (їх представ ники), які беруть участь у зага льних зборах, реєструються і з зазначенням кількості голо сів, яку має кожний учасник. Ре єстрація акціонерів (їх пред ставників), які прибули для уч асті у загальних зборах, здій снюється згідно з реєстром а кціонерів у день проведення загальних зборів виконавчим органом акціонерного товари ства або реєстратором на під ставі укладеного з ним догов ору. Цей реєстр підписується головою та секретарем зборі в. Реєстрація акціонерів - власників акцій на пред' явн ика здійснюється на підставі пред' явлення ними цих акці й (сертифікатів акцій) або вип исок з рахунку у цінних папер ах. Право участі у загальних з борах акціонерів мають особи , які є власниками акцій на ден ь проведення загальних зборі в (крім випадку проведення ус тановчих зборів). Загальні збори визнаються правомочни ми, якщо в них беруть участь ак ціонери, що мають відповідно до статуту товариства більш як 60 відсотків голосів. Про токол загальних зборів акціо нерів підписується головою і секретарем зборів і не пізні ш як через три робочих дні піс ля закінчення зборів передає ться виконавчому органу акці онерного товариства. Про п роведення загальних зборів а кціонерів держателі іменних акцій повідомляються персон ально передбаченим статутом способом. Крім того, загал ьне повідомлення друкується в місцевій пресі за місцезна ходженням акціонерного това риства і в одному із офіційни х друкованих видань Верховно ї Ради України, Кабінету Міні стрів України чи Державної к омісії з цінних паперів та фо ндового ринку із зазначенням часу і місця проведення збор ів та порядку денного. Якщо до порядку денного включено пи тання про зміну статутного (с кладеного) капіталу акціонер ного товариства, то одночасн о з порядком денним друкуєть ся інформація, передбачена с таттею 40 цього Закону. Пові домлення повинно бути зробле но не менш як за 45 днів до склик ання загальних зборів. У ра зі необхідності може бути зр облено повторне повідомленн я в зазначених засобах масов ої інформації. Загальні збор и акціонерів проводяться на території України, як правил о, за місцезнаходженням акці онерного товариства, за виня тком випадків, коли на день пр оведення загальних зборів 100 в ідсотками акцій товариства в олодіють іноземці, особи без громадянства, іноземні юрид ичні особи, а також міжнародн і організації. До скликання з агальних зборів акціонерам п овинна бути надана можливіст ь ознайомитись з документами , пов' язаними з порядком ден ним зборів.

Згідно зі ст. 33 ГПК Укра їни, кожна сторона повинна до вести ті обставини, на які вон а посилається як на підставу своїх доводів та заперечень .

Відповідно до ст. 32 ГПК України доказами у справі є б удь-які фактичні дані, на підс таві яких господарський суд у визначеному законом порядк у встановлює наявність чи ві дсутність обставин, на яких ґ рунтуються вимоги і заперече ння сторін, а також інші обста вини, які мають значення для п равильного вирішення господ арського спору. Ці дані встан овлюються такими засобами: п исьмовими і речовими доказам и, висновками судових експер тів; поясненнями представник ів сторін та інших осіб, які бе руть участь в судовому проце сі.

В матеріалах справи в ідсутні докази, які б свідчил и про проведення загальних з борів акціонерів від 04.01.2007 р. з д отриманням чинного законода вства України та статуту тов ариства, а саме: акціонери не б ули належним чином повідомле ні про час та місце проведенн я загальних зборів; реєстр ак ціонерів, присутніх на збора х, не складався. Відповідач пі дтвердив, що збори були прове дені з порушенням порядку, вс тановленого законом, але нап олягає на тому, що ОСОБА_2 в се ж була повідомлена та прис утня на зборах.

Твердження скаржника про те, що ОСОБА_2 була прис утня на зборах акціонерів з п осиланням на лист в. о. керуючо го філією ВАТ “Морський тран спортний банк” у м. Миколаєві , в якому вказується, що оскарж уваний протокол був підписан ий акціонерами товариства ОСОБА_3 та ОСОБА_2 особис то у присутності начальника відділу з ведення реєстрів ф ілії ВАТ “Морський транспорт ний банк” у м. Миколаєві, судов а колегія до уваги не приймає , оскільки вказаний лист не є н алежним доказом у розумінні ст. ст. 32, 34 ГПК України.

Таким чином господар ський суд обґрунтовано визна в спірне рішення загальних з борів акціонерів недійсним т а задовольнив позов.

З урахуванням виклад еного, підстави для зміни чи с касування рішення суду першо ї інстанції відсутні.

Керуючись ст. ст. 99, 103-105 ГПК України, суд

ПОСТАНОВИЛА:

Рішення господар ського суду Миколаївської об ласті від 02.06.2009 р. у справі № 9/90/08-НР залишити без змін, а апеляцій ну скаргу без задоволення.

Постанова апеляційн ої інстанції набирає законно ї сили з дня її прийняття і мож е бути оскаржена в касаційно му порядку до Вищого господа рського суду України протяго м одного місяця з дня набранн я постанови законної сили.

Головуючий судд я Л.І. Бандура

Суддя Л.І. Бойко

Суддя Л.В. Поліщук