Рішення

від 20.03.2017 по справі 912/51/17

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД КІРОВОГРАДСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

Кіровоградської області

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20 березня 2017 рокуСправа № 912/51/17 Господарський суд Кіровоградської області у складі судді Тимошевської В.В. розглянув у відкритому судовому засіданні справу №912/51/17

за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю "Акваторія СВ", с. Озера, Світловодський район, Кіровоградська область

до відповідача: Комунального підприємства "Господар" Озерської сільської ради Світловодського району Кіровоградської області, с. Озера, Світловодський район, Кіровоградська область

про стягнення 49 165,20 грн

Представники сторін:

від позивача - Бреуц Є.В., директор;

від відповідача - Герасименко О.М., керівник, Жабський Д.В., довіреність № б/н від 06.02.17.

В судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Акваторія СВ" (далі - ТОВ "Акваторія СВ", позивач) звернулось до господарського суду з позовною заявою про стягнення з Комунального підприємства "Господар" Озерської сільської ради Світловодського району Кіровоградської області (далі - КП "Господар", відповідач) заборгованості за договором №2-2015 від 07.12.2015 в сумі 43339,96 грн та штрафних санкцій в розмірі 6215,24 грн, з покладенням витрат по сплаті судового збору на відповідача.

Підставою подання позову зазначено невиконання відповідачем умов договору про постачання технічної води №2-2015 від 07.12.2015 з оплати вартості поставленої за період з травня по серпень 2016 технічної води.

Ухвалою господарського суду від 06.01.2017 подану позовну заяву прийнято до розгляду та порушено провадження у справі № 912/51/17.

03.03.2017 від позивача надійшла заява про зменшення розміру позовних вимог, відповідно до якої позивач просить зменшити розмір позовних вимог в частині нарахування штрафних санкцій на 390,00 грн, у зв'язку з математичною помилкою, та стягнути з КП "Господар" 43339,96 грн основного боргу та 5 825,24 грн штрафних санкцій (а.с. 216).

Ухвалою від 13.03.2017 заява позивача про зменшення розміру позовних вимог прийнята господарським судом та розгляд справи здійснюється з урахуванням нової ціни позову, яка становить 49165,20 грн, а саме: 43339,96 грн основного боргу та 5825,24 грн штрафних санкцій.

Відповідачем позовні вимоги згідно відзиву заперечено частково з тих підстав, що встановлений лічильник, по якому здійснювався облік води, не був опломбований і це створювало можливість для втручання в його роботу, крім того за результатами повірки зазначений лічильник виявлено непридатним для використання, оскільки похибка вимірювань перевищує максимально допустиму. У зв'язку з викладеним, розрахунок витрат проведено відповідачем із урахуванням встановленої похибки, а саме - 30% (а.с. 79-81). В додаткових поясненнях від 13.03.2017 відповідач, посилаючись на положення п. 16 Правил надання послуг з централізованого опалення, постачання холодної та гарячої води і водовідведення та типового договору про надання послуг з централізованого опалення, постачання холодної та гарячої води і водовідведення, зменшив плату на відсоток, який перевищує встановлені межі точності відповідного засобу обліку, а саме на 25%, та визнав позовні вимоги в розмірі 12128,14 грн (а.с. 233).

В судовому засіданні 07.02.2017 господарський суд перейшов до розгляду справи по суті.

Розгляд справи в судовому засіданні було відкладено згідно ухвал господарського суду від 07.02., 23.02, 03.03.2017. В судовому засіданні 13.03.2017 оголошено перерву до 20.03.2017.

В судовому засіданні представниками позивача позовні вимоги на підставах, згідно поданого позову та з урахуванням заяви про зменшення розміру позовних вимог підтримано; представниками відповідача заперечено у задоволенні позовних вимог у відповідності до викладених у відзиві та поясненнях обставин.

Розглянувши наявні у справі матеріали та оцінивши подані сторонами докази, заслухавши пояснення представників сторін, які наведено в обґрунтування підстав позову та заперечень проти позовних вимог, господарський суд

ВСТАНОВИВ:

ТОВ "Акваторія СВ" засновано згідно рішення засновника від 02.12.2015, яким затверджено статут товариства (а.с. 38-51).

Державна реєстрація юридичної особи - ТОВ "Акваторія СВ" проведена 02.12.2015 (а.с. 56).

Згідно договору оренди від 02.12.2015, ТОВ "Акваторія СВ" отримало від Фермерського господарства "Швець" в строкове безоплатне користування артезіанську свердловину, розташовану за адресою: Кіровоградська область, Світловодський район, село Озерна (а.с. 140, 184-189). По вказаній свердловині ТОВ "Акваторія СВ" для водозабору отримано дозвіл на спеціальне водокористування (а.с. 191-194).

КП "Господар" утворено згідно рішення сесії Озерської сільської ради 03.12.2015 № 11 та рішенням сесії № 12 від 03.12.2015 затверджено статут вказаного підприємства, в якому визначено основні завдання підприємства, серед яких - водозабезпечення населення (а.с. 142-164).

Державна реєстрація юридичної особи - КП "Господар" проведена 04.12.2015 (а.с. 52-55).

07.12.2015 між ТОВ "Акваторія СВ" (Постачальник) та КП "Господар" (Споживач) укладено договір про постачання технічної води №2-2015, за умовами якого ТОВ "Акваторія СВ" зобов'язався подавати КП "Господар" через приєднану мережу до межі балансової належності та експлуатаційної відповідальності технічну воду в кількості, що не перевищує встановлені добові, місячні та річні ліміти водоспоживання згідно Додатку № 1, а КП "Господар" зобов'язався прийняти та оплатити спожиту технічну воду на умовах, передбачених цим договором (далі - Договір) (а.с. 13-15).

Предметом постачання згідно Договору є технічна вода, якість якої не відповідає Державним нормативам, що в свою чергу унеможливлює використання такої води в якості питної без попереднього очищення та покращення її якості.

Ліміти водоспоживання за Договором на 2015-2016 роки встановлено додатком № 1 на рівні грудень, січень, березень, травень, липень, серпень, жовтень - 3100 куб.м, лютий - 2900 куб.м, квітень, червень, вересень, листопад - 3000 куб.м (а.с. 135).

Згідно з пунктами 5.1., 5.2., 5.3. Договору облік кількості витраченої технічної води визначається Постачальником сумісно з Споживачем відповідно до даних обліку фактичного споживання за показаннями засобів вимірювань. Водомір встановлюється на межі розділу балансової належності та експлуатаційної відповідальності між Постачальником і Споживачем. Прийом водоміра в експлуатацію здійснюється за двостороннім Актом між Постачальником і Споживачем. Постачальник сумісно з Споживачем забезпечує належний стан та справність водоміра, а так само його своєчасну повірку.

Оплата за подачу технічної води здійснюється шляхом перерахування грошових коштів на розрахунковий рахунок Постачальника не пізніше 10 числа місяця, наступного за звітним (п. 2.2. Договору).

Оплата за спожиту технічну воду проводиться в гривнях відповідно до розцінок, діючих на момент отримання послуг, затверджених Постачальником, і складає 9,56 грн за 1 м. куб. на момент укладення Договору (п. 2.4. Договору).

За пунктом 2.10. Договору сторони погодили, що Постачальник передає Споживачу акти виконаних послуг за поставку технічної води за розрахунковий період не пізніше 5-го числа місяця, наступного за розрахунковим, а Споживач зобов'язаний протягом 5 (п'яти) днів з дати отримання підписати зазначені акти чи надати Постачальнику мотивовану відмову від його підписання. У випадку ненадання протягом п'яти днів підписаних актів виконаних послуг або вмотивованої відмови від його підписання, акти виконаних робіт вважаються підписаними з обох сторін, а послуги визнаються виконаними якісно і в строк, і підлягають оплаті.

Згідно наданих до матеріалів справи Актів приймання-передачі виконаних послуг слідує, що за період з січня по липень 2016 року ТОВ "Акваторія СВ" надано КП "Господар" технічну воду в кількості та на суму:

січень 2016 - 792 куб.м, на суму 7571,52 грн;

лютий 2016 - 840 куб.м, на суму 8030,40 грн;

березень 2016 - 854 куб.м, на суму 8164,24 грн;

квітень 2016 - 1053 куб.м, на суму 10066,68 грн;

травень 2016 - 1248 куб.м, на суму 11930,88 грн;

червень 2016 - 1540 куб.м, на суму 14722,40 грн;

липень 2016 - 1330 куб.м, на суму 12714,80 грн (а.с. 31- 38).

Разом з вказаними актами позивач направив відповідачеві рахунки-фактури для оплати (а.с. 23-29, 60-63).

Направлені позивачем рахунки та акти отримані КП "Господар", про що свідчить підпис про отримання на супровідних листах та факт підписання зазначених вище актів.

Окрім того, як слідує з розрахунку позивача та листа від 05.01.2016 № 2, ТОВ "Акваторія СВ" надано послуги з постачання технічної води в грудні 2015 року в кількості 1227 куб.м на суму 11758,80 грн (а.с. 22, 132). Також 01.09.2016 позивач направив КП "Господар" для оплати рахунок-фактуру та для підписання акт приймання-передачі виконаних послуг з постачання води за серпень 2016 року в кількості 1043 куб.м, на суму 9971,08 грн, які отримано відповідачем 29.09.2016 (а.с. 59, 62, 76).

З наданого до матеріалів справи розрахунку позивача та платіжних доручень, з урахуванням зазначених в них призначень платежу, слідує, що КП "Господар" було оплачено за постачання технічної води:

за грудень 2015 року - 11758,80 грн, згідно платіжних доручень № 5 від 22.01.2016 на суму 8000,00 грн, № 23 від 01.04.2016 на суму 758,80 грн, № 28 від 07.04.2016 на суму 2400,00 грн, № 32 від 07.05.2016 на суму 600,00 грн (а.с. 82, 86, 87, 88);

за січень 2016 року - 7571,52 грн, згідно платіжних доручень № 11 від 11.02.2016 на суму 4000,00 грн, № 7 від 26.02.2016 на суму 3000,00 грн, № 17 від 12.03.2016 на суму 571,52 грн (а.с. 83, 84, 85);

за лютий 2016 року - 8030,40 грн, згідно платіжних доручень № 17 від 12.03.2016 на суму 5120,00 грн, № 32 від 07.05.2016 на суму 2910,40 грн (а.с. 85, 88);

за березень 2016 року - 8164,24 грн, згідно платіжних доручень № 33 від 07.05.2016 на суму 500,00 грн, № 37 від 27.05.2016 на суму 2164,24 грн, № 42 від 07.06.2016 на суму 2000,00 грн, № 45 від 22.06.2016 на суму 3500,00 грн (а.с. 89, 90, 91, 92);

за квітень 2016 року - 10066,68 грн, згідно платіжних доручень № 45 від 22.06.2016 на суму 1500,00 грн, № 46 від 18.07.2016 в сумі 4000,00 грн, № 50 від 22.07.2016 в сумі 3000,00 грн, № 51 від 29.07.2016 в сумі 1566,68 грн (а.с. 92, 94, 95, 96);

за травень 2016 року - 5000,00 грн, згідно платіжних доручень №56 від 10.08.2016 на суму 3000,00 грн, № 51 від 29.07.2016 на суму 2000,00 грн (а.с. 93, 96);

за червень 2016 року - 1000,00 грн, згідно платіжного доручення № 60 від 14.09.2016 (а.с. 97).

З наведеного вище слідує, що КП "Господар" не сплачено вартість поставленої технічної води за травень 2016 року в сумі 6930,88 грн, за червень 2016 року в сумі 13722,40 грн, за липень 2016 року в сумі 12714,80 грн та за серпень 2016 в сумі 9971,08 грн, а всього 43339,16 грн.

Відсутність оплати стало підставою для звернення ТОВ "Акваторія СВ" з позовом у даній справі.

При вирішенні спору господарський суд враховує наступне.

Згідно з Водним кодексом України ТОВ "Акваторія СВ", являючись водокористувачем, має право передавати для використання воду іншим водокористувачам на визначених умовах (ст. 43).

Стаття 67 Господарського кодексу України встановлює, що відносини підприємства з іншими підприємствами, організаціями, громадянами в усіх сферах господарської діяльності здійснюються на основі договорів. Підприємства вільні у виборі предмета договору, визначенні зобов'язань, інших умов господарських взаємовідносин, що не суперечать законодавству України.

Згідно з ч. 7 ст. 179 Господарського кодексу України господарські договори укладаються за правилами, встановленими Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом, іншими нормативно-правовими актами щодо окремих видів договорів.

Господарський договір, згідно ст. 174 Господарського кодексу України, є підставою для виникнення господарського зобов'язання, в силу якого, як передбачено ст. 173 Господарського кодексу України, один суб'єкт (зобов'язана сторона, у тому числі боржник) зобов'язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб'єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб'єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов'язаної сторони виконання її обов'язку.

Таким чином, сторони, підписуючи Договір про постачання технічної води № 2-2015 від 07.12.2015, погодили та прийняли на себе зобов'язання у відповідності до умов вказаного Договору.

Разом з цим, згідно пункту 9.1. Договору визначено, що даний Договір оформлюється строком на 2 календарних місяці з 07.12.2015 по 07.02.2016 року і вважається продовженим на тих же умовах на наступні два календарних місяці, якщо за місяць до закінчення терміну дії Договору жодна із сторін не заявить про його припинення або зміну, або про укладення нового договору.

Виходячи з наведених умов Договору, які передбачають автоматичну пролонгацію Договору лише на наступні два місяці, та згідно пояснень обох сторін, Договір №2-2015 від 03.12.2015 був пролонгований лише на два місяці та припинив свою дію 07.04.2016 внаслідок закінчення строку, на який Договір було укладено (а.с. 239, 240).

Однак, як слідує з матеріалів справи, після закінчення строку дії Договору сторони продовжили між собою відносини щодо постачання технічної води. Так, згідно наявних в матеріалах справи Актів приймання-передачі виконаних послуг ТОВ "Акваторія СВ" здійснював постачання КП "Господар" технічної води за період з квітня по серпень 2016 року (а.с. 34-37).

За правилами ч. 2 ст. 180 Господарського кодексу України господарський договір вважається укладеним, якщо між сторонами у передбачених законом порядку та формі досягнуто згоди щодо усіх його істотних умов. Істотними є умови, визнані такими за законом чи необхідні для договорів даного виду, а також умови, щодо яких на вимогу однієї із сторін повинна бути досягнута згода. При укладенні господарського договору сторони зобов'язані у будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору.

Аналогічні положення передбачені ст. 638 Цивільного кодексу України, яка встановлює, що договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору.

Положеннями ст.181 Господарського кодексу України передбачено, що господарський договір за загальним правилом викладається у формі єдиного документа, підписаного сторонами та скріпленого печатками. Допускається укладення господарських договорів у спрощений спосіб, тобто шляхом обміну листами, факсограмами, телеграмами, телефонограмами тощо, а також шляхом підтвердження прийняття до виконання замовлень, якщо законом не встановлено спеціальні вимоги до форми та порядку укладення даного виду договорів.

Складені між сторонами Акти приймання-передачі виконаних послуг за квітень-серпень 2016 року визначають господарську операцію з постачання технічної води як послугу. Вказані Акти за своїм змістом фіксують кількість поставленої технічної води, яка визначена за показами засобу обліку, вартість поставленої води та порядок і строк розрахунків. Акти за квітень-липень 2016 року підписано обома сторонами - ТОВ "Акваторія СВ" і КП "Господар" та скріплено печатками зазначених підприємств. Акт за серпень 2016 КП "Господар" не підписано, однак відповідач визнає фактичне постачання технічної води у вказаний період.

Таким чином, внаслідок фактичного надання ТОВ "Акваторія СВ" і прийняття КП "Господар" послуг з постачання технічної води за період квітень-серпень 2016 року та підписання Актів приймання-передачі виконаних послуг за період квітень-липень 2016 року, між сторонами виникли правовідносини за договором про надання послуг.

Відповідно до ч. 1 ст. 901 Цивільного кодексу України за договором про надання послуг одна сторона (виконавець) зобов'язується за завданням другої сторони (замовника) надати послугу, яка споживається в процесі вчинення певної дії або здійснення певної діяльності, а замовник зобов'язується оплатити виконавцеві зазначену послугу, якщо інше не встановлено договором.

Згідно вимог ч. 1 ст. 902 Цивільного кодексу України якщо договором передбачено надання послуг за плату, замовник зобов'язаний оплатити надану йому послугу в розмірі, у строки та в порядку, що встановлені договором.

За приписами ст.ст. 525, 526, 530 Цивільного кодексу України одностороння відмова вiд зобов'язання або одностороння змiна його умов не допускається, якщо iнше не встановлено договором або законом. Зобов'язання має виконуватися належним чином вiдповiдно до умов договору та вимог цього Кодексу, iнших актiв цивiльного законодавства. Якщо у зобов'язаннi встановлений строк (термiн) його виконання, то воно пiдлягає виконанню у цей строк (термiн).

Вказаним положенням кореспондують положення ч. ч. 1, 7 ст. 193 Господарського кодексу України.

Згідно Актів приймання-передачі виконаних послуг за квітень-липень 2016 року встановлено строк виконання зобов'язання з оплати вартості наданих послуг, який становить 5 календарних днів після отримання рахунку фактури та підписання сторонами Акту приймання-передачі виконаних послуг шляхом перерахування відповідної суми на рахунок ТОВ "Акваторія СВ".

Відповідно до супровідних листів ТОВ "Акваторія СВ" про направлення для оплати рахунків-фактур та Актів для підписання, зазначені документи отримані КП "Господар":

11.05.2016 - рахунок-фактура № 5 від 05.05.2015 на суму 10066,6 грн та Акт приймання-передачі виконаних послуг з постачання технічної води за квітень 2016 року (а.с. 26);

14.06.2016 - рахунок-фактура № 6 від 03.06.2016 на суму 11930,88 грн та Акт приймання-передачі виконаних послуг з постачання технічної води за травень 2016 року (а.с. 27);

01.07.2016 - рахунок-фактура № 7 від 01.07.2016 на суму 14722,40 грн та Акт приймання-передачі виконаних послуг з постачання технічної води за червень 2016 року (а.с. 28);

02.08.2016 - рахунок-фактура №8 від 13.08.2016 на суму 12714,80 грн та Акт приймання-передачі виконаних послуг з постачання технічної води за липень 2016 року (а.с. 28).

Між тим, як зазначено вище, надані згідно даних Актів послуги оплачені відповідачем частково, зокрема:

згідно Акту за квітень 2016 року - 10066,68 грн, тобто оплачено повністю;

згідно Акту за травень 2016 року - 5000,00 грн, залишок несплаченої суми становить 6930,88 грн;

згідно Акту за червень 2016 року - 1000,00 грн, залишок несплаченої суми становить 13722,40 грн;

згідно Акту за липень 2016 року - оплата відсутня, несплачена сума становить 12714,80 грн,

а всього заборгованість згідно Актів за період з травня по липень 2016 року становить 33368,08 грн.

За приписами ст. ст. 43, 33, 34 Господарського процесуального кодексу України судочинство у господарських судах здійснюється на засадах змагальності. Сторони та інші особи, які беруть участь у справі, обґрунтовують свої вимоги і заперечення поданими суду доказами. Кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Відповідач отримання від ТОВ "Акваторія СВ" послуг з постачання технічної води поза межами строку дії Договору та їх якість і строки розрахунку не заперечив, однак заперечив правильність показників лічильника, за яким здійснювався облік технічної води, посилаючись на результати повірки від 01.09.2016, якими встановлено, що лічильник холодної води непридатний для застосування, оскільки похибка вимірювань перевищує максимально допустиму. Також відповідач зазначив, що лічильник не був опломбований і це створювало можливість для втручання в його роботу. Згідно пояснень від 13.03.2017 відповідач, посилаючись на п. 16 Правил надання послуг з централізованого опалення, постачання холодної та гарячої води і водовідведення, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 21.07.2005 N 630, вважає, що позивач зобов'язаний здійснити перерахунок плати з дня встановлення лічильника і до моменту виявлення помилки, шляхом зменшення плати на відсоток, який перевищує встановлені межі точності для цього типу засобу обліку. За розрахунком відповідача, зменшення плати повинно бути здійснено на 25 %, оскільки допустима похибка становить 5%, а фактична - 30%.

З приводу зазначеного господарський суд враховує наступне.

З матеріалів справи слідує, що ТОВ "Акваторія СВ" для обліку води за Договором про постачання технічної води № 2-2015 від 07.12.2015 придбано 28.11.2015 лічильник води турбінний Gross WPK-UA 65, заводський номер 201105002573, який встановлено на межі розподілу балансової належності та експлуатаційної відповідальності між Постачальником і Споживачем (а.с. 133, 134, 206, 207).

Згідно акту від 07.12.2015 вказаний водомір прийнято сторонами в експлуатацію з поточним показником 3 м.куб (а.с. 133).

Матеріалами справи підтверджено, що обсяги поставленої технічної води визначались за показниками зазначеного лічильника. Згідно Актів приймання-передачі виконаних послуг за квітень-серпень 2016 року облік спожитої води здійснювався на підставі встановленого за Договором лічильника.

Господарський суд зазначає, що Технічним регламентом засобів вимірювальної техніки, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 24.02.2016 N 163, визначено, що лічильник води - це засіб вимірювальної техніки, призначений для вимірювання, запам'ятовування і відображення за відповідних умов вимірювання об'єму води, що проходить через вимірювальний перетворювач.

Постановою Кабінету Міністрів України від 04.06.2015 N 374 лічильник води включено до переліку категорій законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, що підлягають періодичній повірці (пункт 38 Переліку). Вказаний вид діяльності належить до сфери законодавчо регульованої метрології (ч. 7 ст. 3 Закону України "Про метрологію та метрологічну діяльність").

Закон України "Про метрологію та метрологічну діяльність" від 05.06.2014 N1314-VII, який набрав чинності з 1 січня 2016 року (далі - Закон України "Про метрологію та метрологічну діяльність"), передбачає, зокрема первинну повірку засобів вимірювальної техніки, а саме - це повірка засобів вимірювальної техніки, що не були повірені раніше.

Закон України "Про метрологію та метрологічну діяльність" від 11.02.1998 N 113/98-ВР, який діяв на час виготовлення лічильника води, встановленого сторонами для обліку води за Договором, передбачав, що засоби вимірювальної техніки, що перебувають в експлуатації, випускаються з серійного виробництва, ремонту та у продаж, видаються напрокат, на які поширюється державний метрологічний нагляд, підлягають повірці. Згідно названого Закону, повірка засобів вимірювальної техніки - це встановлення придатності засобів вимірювальної техніки, на які поширюється державний метрологічний нагляд, до застосування на підставі результатів контролю їх метрологічних характеристик.

Тобто, процедура повірки є за своєю суттю є контролем відповідності засобу вимірювальної техніки встановленим вимогам, в тому числі вимогам щодо точності, і, фактично, підтверджує придатність засобів вимірювальної техніки до застосування в сфері законодавчо регульованої метрології.

За вимогами Технічного регламенту щодо суттєвих вимог до засобів вимірювальної техніки, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 08.04.2009 N 332, які діяли до 15.09.2016 та поширювались у тому числі на лічильники води, передбачалось, що засоби вимірювальної техніки у разі їх застосування у сфері поширення державного метрологічного нагляду вводяться в обіг у разі проведення: державних випробувань і затвердження типу засобів вимірювальної техніки, призначених для серійного виробництва в Україні або ввезення на територію України партіями, та повірки під час випуску з виробництва (пункт 5 Загальної частини).

В матеріалах справи наявний паспорт АПАВ.407262.001ПС лічильника води турбінного WPK-UA 65 заводський № 201105002573, згідно з яким вказаний лічильник виготовлений і прийнятий відповідно до обов'язкових вимог державних стандартів, ТУ У 33.2-33595030-005:2012 і визнаний придатним для експлуатування. Дата виготовлення лічильника та дата первинної повірки 31.07.2012. (а.с. 207).

Отже, вказаний лічильник води пройшов первинну повірку та, відповідно, був визнаний придатним до використання. В паспорті зазначено, що міжповірочний інтервал лічильника - не більше 4 років.

Згідно ст. 17 Закону України "Про метрологію та метрологічну діяльність" законодавчо регульовані засоби вимірювальної техніки, що перебувають в експлуатації, підлягають періодичній повірці та повірці після ремонту.

Періодична повірка засобів вимірювальної техніки, відповідно до п. 17 ч. 1 ст. 1 Закону України "Про метрологію та метрологічну діяльність", це повірка, що проводиться протягом періоду експлуатації засобів вимірювальної техніки через встановлений проміжок часу (міжповірочний інтервал).

Повірка законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, що перебувають в експлуатації, проводиться, зокрема, науковими метрологічними центрами, метрологічними центрами та повірочними лабораторіями, уповноваженими на проведення повірки відповідних засобів (ч. 5 ст. 17 Закону України "Про метрологію та метрологічну діяльність").

Відповідно до розділу IV Порядку проведення повірки законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки (далі - ЗВТ), що перебувають в експлуатації, та оформлення її результатів, затвердженого наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 08.02.2016 N 193, результати вимірювання та інші дані, отримані під час проведення повірки, повинні бути задокументовані відповідно до методики повірки. Результати повірки ЗВТ вважають позитивними, якщо їх метрологічні і технічні характеристики відповідають вимогам Закону України "Про метрологію та метрологічну діяльність" та технічних регламентів щодо ЗВТ. Для ЗВТ, які визнані за результатами повірки такими, що не відповідають установленим вимогам, оформлюють довідку про непридатність ЗВТ за формою згідно з додатком 4 до цього Порядку.

Як вбачається з матеріалів справи, повірка лічильника води WPK-UA 65 заводський № 201105002573 проведена по закінченню міжповірочного інтервалу - 01.09.2016, тобто вказана повірка є періодичною.

За результатами вказаної повірки Державним підприємством "Кіровоградський науково-виробничим центром стандартизації, метрології та сертифікації" видано довідку № 76 від 01.09.2016 про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки, а саме - лічильника води WPK-UA 65 заводський № 201105002573 (а.с. 107). Підстави для визнання ЗВТ непридатним - похибка вимірювань перевищує максимально допустиму.

Отже, лічильник води WPK-UA 65 заводський № 201105002573, який використовувався сторонами для обліку води, визнано непридатним за результатами періодичної повірки від 01.09.2016.

Разом з цим, господарський суд не погоджується з доводами відповідача щодо обов'язку Постачальника за Договором в даному випадку здійснити перерахунок плати з дня встановлення лічильника шляхом зменшення плати на відсоток, який перевищує встановлені межі точності, та, відповідно, вимагати оплату з урахуванням такого перерахунку.

Як передбачено абз 5 ч. 1 ст. 17 Закону України "Про метрологію та метрологічну діяльність" стосовно законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, що перебувають в експлуатації, може також проводитися позачергова, експертна та інспекційна повірка.

Згідно ст. 1 наведеного Закону, експертна повірка засобів вимірювальної техніки - це повірка, яка проводиться у разі виникнення спірних питань щодо метрологічних характеристик, придатності до застосування і правильності експлуатації засобів вимірювальної техніки; інспекційна повірка засобів вимірювальної техніки - це повірка засобів вимірювальної техніки, яка проводиться під час здійснення метрологічного нагляду; позачергова повірка засобів вимірювальної техніки - це повірка засобів вимірювальної техніки, що проводиться у таких випадках: за потреби заявника пересвідчитися у придатності засобів вимірювальної техніки до застосування; у разі пошкодження відбитка повірочного тавра, а якщо таке тавро не передбачено - у разі втрати свідоцтва про повірку; під час введення в експлуатацію засобів вимірювальної техніки, що пройшли первинну повірку, у випадках, передбачених технічними регламентами.

Аналогічні положення щодо наведених вище повірок та підстав їх проведення передбачені Порядком проведення повірки законодавчо регульованих засобів вимірювальної техніки, що перебувають в експлуатації, та оформлення її результатів, затвердженого наказом Міністерства економічного розвитку і торгівлі України від 08.02.2016 N 193

Отже, у разі сумнівів у КП "Господар" щодо придатності лічильника води WPK-UA 65 заводський № 201105002573 до використання, останній мав право ініціювати проведення експертної або позачергової повірки такого лічильника.

Між тим, як слідує з матеріалів справи, Акти приймання-передачі виконаних послуг за січень-липень 2016 року підписано зі сторони КП "Господар" без будь-яких зауважень щодо зазначених в Актах об'ємів використаної технічної води. Тобто, сторони сумісно визначили обсяг витраченої технічної води, про що підписали відповідні акти . Обсяги спожитої води визначені в межах лімітів до Договору (а.с. 135).

На сесії Озерської сільської ради Світловодського району Кіровоградської області від 11.01.2016 піднімалося питання щодо необхідності перевірки відповідного лічильника в метрології, однак рішення щодо проведення повірки лічильника води не прийнято (а.с. 98-99).

Згідно наявного у справі листування між сторонами, КП "Господар" повідомив про наявність сумнівів щодо показників лічильника та звернувся до ТОВ "Акваторія СВ" з проханням проведення повірки лічильника в заяві від 01.07.2016, яка того ж дня отримання ТОВ "Акваторія СВ", та в претензіях від 14.07.2016 № 3 і № 5, які вручено ТОВ "Акваторія СВ" 22.07.2016. Тобто зазначене звернення було менше ніж за місяць до закінчення міжповірочного періоду (а.с. 18, 100, 102, 103).

У листі від 01.07.2016 № 19 ТОВ "Акваторія СВ" на заяву КП "Господар" від 01.07.2016 запропонувало перенести повірку на вересень 2016 року, а в листі 01.08.2016 № 22 на претензію КП "Господар" позивач не заперечив проти проведення повірки (а.с. 101, 104).

Господарський суд зазначає, що виходячи з положень Порядку подання засобів вимірювальної техніки на періодичну повірку, обслуговування та ремонт, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 08.07.2015 N 474, учасники відповідних відносин не пізніше ніж за місяць до настання строку проведення періодичної повірки засобу повинні проводити відповідні дії з метою проведення вже періодичної повірки. Тобто, ініціювання проведення повірки лічильника за місяць до закінчення міжповірочного інтервалу є необхідним для забезпечення дотримання порядку та строків періодичної повірки.

З умов Договору та пояснень сторін слідує, що лічильник води був встановлений на межі розділу балансової належності і експлуатаційної відповідальності між постачальником і Споживачем. Доступ до лічильника був обмежений та відповідальними за його збереження визначено обидві сторони. Тобто, доступ до лічильника мали лише спільно ТОВ "Акваторія СВ" і КП "Господар".

31.08.2016 сторонами складено Акт про зняття засобу обліку на повірку та лічильник води WPK-UA 65 заводський № 201105002573 передано на повірку до Світловодського відділу Державного підприємства "Кіровоградський науково-виробничий центр стандартизації, метрології та сертифікації" (а.с. 106).

Повірка вказаного лічильника води проведена названим вище підприємством 01.09.2016 (а.с. 107-108).

Виходячи з викладеного, господарський суд дійшов висновку, що 01.09.2016 проведено періодичну повірку лічильника води WPK-UA 65 заводський № 201105002573. Вказана повірка не є експертною повіркою та не є позачерговою повіркою.

Враховуючи наведене та з огляду на те, що лічильник води WPK-UA 65 заводський № 201105002573 перед введенням його в експлуатацію пройшов первинну повірку, тобто був визнаний придатним до використання, та вказаний лічильник визнаний непридатним за результатами лише періодичної повірки, яка проведена після закінчення міжповірочного інтервалу такого лічильника, господарський суд вважає правомірним враховування позивачем показників обліку такого лічильника до закінчення терміну його повірки.

Вказане також слідує із Правил надання послуг з централізованого опалення, постачання холодної та гарячої води і водовідведення, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 21.07.2005 N 630, на які посилається відповідач у своїх поясненнях від 13.03.2017.

Так, згідно пункту 16 названих Правил у разі виникнення сумнівів щодо правильності показань квартирних засобів обліку споживач в установленому порядку може проводити їх позачергову повірку за власні кошти, про що інформує виконавця. Якщо виявлена у показаннях помилка виходить за межі, передбачені у паспорті квартирного засобу обліку, виконавець повинен здійснити перерахунок плати за споживання води та/або теплової енергії з дня останньої повірки або встановлення засобу обліку, якщо його повірка не проводилась, шляхом зменшення плати на відсоток, який перевищує встановлені межі точності для цього типу засобу обліку, до моменту виявлення помилки.

Отже, за наведеним пунктом Правил відповідний перерахунок проводиться якщо відповідна помилка виявлена за результатами саме позачергової повірки, тобто проведеної до закінчення міжповірочного інтервалу.

В свою чергу, пункт 15 названих Правил встановлює, що у разі несправності засобів обліку води і теплової енергії, що не підлягає усуненню, плата за послуги з моменту її виявлення вноситься згідно з нормативами (нормами) споживання.

Відповідно до підпункту 1.1. пункту 1 Паспорта лічильника води WPK-UA 65 заводський № 201105002573, даний лічильник застосовується для обліку відповідно до Правил надання послуг з централізованого опалення, постачання холодної та гарячої води і водовідведення.

Окрім того, відповідач проводить розрахунок шляхом зменшення плати на відсоток, який перевищує встановлені межі точності лише по мінімальній об'ємній витраті лічильника, тоді як належним чином не мотивує правильність проведеного ним розрахунку по визначенню такої величини (об'ємної витрати) та проводить його без урахування фактичних годин роботи водозабірної споруди, визначеного наказом ТОВ "Акваторія СВ" № 70Д від 18.12.2015 (а.с. 215).

Стосовно не опломбування встановленого лічильника, на що звертає увагу відповідач у відзиві на позов, господарський суд зазначає, що вказані обставини не вплинули на роботу лічильника, виходячи з наступного.

Пункт 14 Технічного регламенту щодо суттєвих вимог до засобів вимірювальної техніки, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 08.04.2009 N 332, які діяли на час виготовлення лічильника води WPK-UA 65 заводський № 201105002573, передбачав, що лічильники оснащуються запобіжним пристроєм (пломбою або кришкою), який після правильного встановлення лічильника забезпечує неможливість демонтажу або переналагоджування лічильника та регулювального пристрою без його пошкодження.

Тобто, лічильник води WPK-UA 65 заводський № 201105002573 мав бути оснащений запобіжним пристроєм - або пломбою, або кришкою. В матеріалах справи відсутні докази на підтвердження того, що лічильник води WPK-UA 65 заводський № 201105002573 не відповідав наведеним вище вимогам Технічного регламенту. Згідно пункту 6.1. Паспорту лічильника води WPK-UA 65 заводський № 201105002573 сторони перед монтуванням повинні перевірити, зокрема, цілісність пломби з тавром на відсутність пошкоджень та відсутність механічних пошкоджень вікна показувального пристрою та поверхонь ущільнювачів фланців.

Фактично, повідомляючи про відсутність пломби, відповідач зазначає про недотримання пункту 6.7. Паспорту лічильника води WPK-UA 65 заводський № 201105002573, яким передбачено, що для запобігання несанкціонованого демонтування лічильника, після його встановлення необхідно пропустити пломбувальний дріт у отвори фланцевого з'єднання і встановити пломби.

З наведеного пункту слідує, що метою наведеного вище опломбування є запобігання несанкціонованого доступу до лічильника.

Відповідно до пункту 10 Порядку подання засобів вимірювальної техніки на періодичну повірку, обслуговування та ремонт, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 08.07. 2015 N 474, до початку демонтажу засобу вимірювальної техніки представник виконавця: здійснює огляд засобу вимірювальної техніки щодо відсутності механічних пошкоджень та ознак самовільного втручання в його роботу; перевіряє наявність та цілісність пломб, стан різьбових з'єднань, наявність відбитків повірочного тавра.

Як слідує з Акту про зняття засобу обліку на повірку від 31.08.2016, лічильник води WPK-UA 65 заводський № 201105002573, розташовувався в закритій захисній споруді, доступ до якої мали лише одночасно ТОВ "Акваторія СВ" та КП "Господар", а саме: ключі від першого запірного замка знаходились у ТОВ "Акваторія СВ", а ключі від другого запірного навісного замка належали КП "Господар". Під час зняття лічильника води WPK-UA 65 заводський № 201105002573 на повірку жодних механічних пошкоджень чи ознак самовільного втручання в роботу лічильника не встановлено.

Враховуючи вищенаведене, господарський суд дійшов висновку, що визначення кількості спожитої технічної води за показами лічильника води WPK-UA 65 заводський № 201105002573 в період дії строку його повірки є правильним.

З підстави викладеного, позовні вимоги ТОВ "Акваторія СВ" про стягнення з КП "Господар" заборгованості з вартості поставленої технічної води за період з травня по липень 2016 року в розмірі 33368,08 грн є обґрунтованими та підлягають задоволенню.

При цьому господарський суд зазначає, що посилання суду в рішенні на інші норми права, ніж зазначені у позовній заяві, не може розумітися як вихід суду за межі позовних вимог.

Вимога позивач про стягнення вартості поставленої технічної води за серпень 2016 року в розмірі 9971,08 грн задоволенню не підлягає з підстав наступного.

Рахунок-фактура № 9 від 01.09.2016 та Акт приймання-передачі виконаних послуг з постачання води за серпень 2016 року отримано КП "Господар" 29.09.2016 (а.с. 59, 62, 76).

Згідно названого Акту приймання-передачі виконаних послуг з постачання води за серпень 2016 року, який не підписано зі сторони КП "Господар", кількість поставленої води визначена за показами засобу обліку, а саме лічильника води WPK-UA 65 заводський № 201105002573, строк повірки якого закінчився 31.07.2016.

Відповідно до ст. 8 Закону України "Про метрологію та метрологічну діяльність" у сфері законодавчо регульованої метрології застосовуються засоби вимірювальної техніки, які відповідають вимогам щодо точності, регламентованим для таких засобів, у встановлених умовах їх експлуатації. Експлуатація засобів вимірювальної техніки, які застосовуються у сфері законодавчо регульованої метрології, здійснюється з дотриманням правил застосування таких засобів, встановлених у нормативно-правових актах, і вимог щодо їх експлуатації, встановлених в експлуатаційних документах на такі засоби. Законодавчо регульовані засоби вимірювальної техніки дозволяється застосовувати, випускати з виробництва, ремонту та в продаж і видавати напрокат лише за умови їх відповідності цьому Закону та іншим нормативно-правовим актам, що містять вимоги до таких засобів вимірювальної техніки.

Згідно вимог ст. 17 Закону України "Про метрологію та метрологічну діяльність" законодавчо регульовані засоби вимірювальної техніки, що перебувають в експлуатації, підлягають періодичній повірці та повірці після ремонту. Суб'єкти господарювання зобов'язані своєчасно з дотриманням встановлених міжповірочних інтервалів подавати законодавчо регульовані засоби вимірювальної техніки, що перебувають в експлуатації, на періодичну повірку.

Отже, відповідно до Закону України "Про метрологію та метрологічну діяльність", облік, зокрема води, повинен проводитися тільки по повіреним приладам.

Виходячи з наведених норм законодавства та оскільки кількість поставленої технічної води за серпень 2016 року визначена позивачем згідно засобу обліку, строк повірки якого закінчився, правові підстави для стягнення вартості поставленої води в розмірі 9971,08 грн, яка визначена за показами неповіреного засобу обліку, відсутні.

Вказане не позбавляє право позивача визначити іншим шляхом фактичну кількість поставленої технічної води та пред'явити відповідну вимогу про сплату, у тому числі позовну заяву, до КП "Господар".

Стосовно вимоги позивача про стягнення пені в розмірі 5825,24 грн, господарський суд зазначає наступне.

Згідно положень ст. ст. 230, 231, 232 Господарського кодексу України невиконання або неналежне виконання господарського зобов'язання є підставою для застосування штрафних санкцій - неустойки, штрафу, пені.

Визначення пені наведено в ст. 549 Цивільного кодексу України, згідно з яким пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов'язання за кожен день прострочення виконання.

Разом з цим, за вимогами ст. 547 Цивільного кодексу України правочин щодо забезпечення виконання зобов'язання вчиняється у письмовій формі. Правочин щодо забезпечення виконання зобов'язання, вчинений із недодержанням письмової форми, є нікчемним.

Згідно з ч. ч. 4, 6 ст. 231 Господарського кодексу України у разі якщо розмір штрафних санкцій законом не визначено, санкції застосовуються в розмірі, передбаченому договором. Штрафні санкції за порушення грошових зобов'язань встановлюються у відсотках, розмір яких визначається обліковою ставкою Національного банку України, за увесь час користування чужими коштами, якщо інший розмір відсотків не передбачено законом або договором.

Таким чином, для застосування певної штрафної санкції (неустойки, пені, штрафу) її розмір має бути визначено або в законі, або в договорі.

Позивач, мотивуючи вимогу про стягнення пені, посилається на пункт 2.8. Договору про постачання технічної води № 2-2015 від 07.12.2015, яким передбачено, що за порушення термінів оплати, передбачених цим Договором, Постачальник має право вимагати від Споживача сплати пені у розмірі 0,1% від суми, що підлягає оплаті, за кожний день прострочення.

Між тим, як встановлено вище, зазначений Договір припинив свою дію внаслідок закінчення строку, на який його було укладено, 07.04.2016, тоді як позивач нараховує пеню за порушення зобов'язань, які виникли після закінчення строку дії вказаного Договору, тобто поза межами дії Договору. Акти приймання-передачі виконаних послуг за травень-липень 2016 року на містять будь-яких умов щодо застосування до Споживача штрафних санкцій.

З підстав викладеного позовні вимоги про стягнення з КП "Господар" пені в розмірі 5825,24 грн задоволенню не підлягають.

Враховуючи вищенаведене позовні вимоги ТОВ "Акваторія СВ" про стягнення з КП "Господар" заборгованості підлягають частковому задоволенню в розмірі 33368,08 грн суми основного боргу, що є заборгованістю з вартості наданих послуг по постачанню технічної води за період травень-липень 2016 року. У задоволенні позову про стягнення 9971,08 грн вартості технічної води за серпень 2016 року та 5825,24 грн пені господарський суд відмовляє за наведених вище підстав. Також господарський суд відмовляє у стягненні заборгованості в розмірі 0,80 грн, які позивач помилково нарахував у заяві про зменшення розміру позовних вимог в частині визначення суми основного боргу ( 33368,08 грн + 9971,08 грн = 43339,16 грн, тоді як позивач зазначає 43339,96 грн).

Судовий збір за правилами ст. 49 Господарського процесуального кодексу України покладається на обидві сторони пропорційно розміру задоволених позовних вимог та виходячи із законодавчо визначеної мінімальної ставки судового збору, що підлягав сплаті за подану позовну заяву (1378 грн).

При цьому господарський суд враховує пункт 4.1. постанови пленуму Вищого господарського суду України від 21.02. 2013 N 7 "Про деякі питання практики застосування розділу VI Господарського процесуального кодексу України", згідно з яким роз'яснено, що правило статті 49 Господарського процесуального кодексу України щодо розподілу сум судового збору у справах, що виникають при виконанні договорів та з інших підстав, пропорційно розміру задоволених позовних вимог застосовується також і у випадках, коли судовий збір сплачено за мінімальною (визначеною Законом) ставкою.

Керуючись ст. ст. 22, 32, 33, 43, 44, 49, 82, 84, 85, 87, 116 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

ВИРІШИВ:

Позов задовольнити частково.

Стягнути з Комунального підприємства "Господар" Озерської сільської ради Світловодського району Кіровоградської області (27542, Кіровоградська область, Світловодський район, с. Озера, вул. Центральна (50 років Жовтня), 34, ідентифікаційний код 40159109) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Акваторія СВ" (27542, Кіровоградська область, Світловодський район, с. Озера, вул. 40-річчя Перемоги, 20, ідентфікаційний код 40152145) 33 368,08 грн суми основного боргу, а також 935,24 грн судового збору.

Наказ видати позивачу після набрання рішенням законної сили.

У задоволенні позову в іншій частині відмовити.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи Дніпропетровським апеляційним господарським судом.

Апеляційна скарга на рішення подається через місцевий господарський суд, який розглянув справу, протягом десяти днів з дня підписання рішення, оформленого відповідно до ст. 84 Господарського процесуального кодексу України.

Повне рішення складено 27.03.2017.

Суддя В.В.Тимошевська