Ухвала

від 24.04.2017 по справі 320/2370/16-к

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ

Дата документу Справа № 320/2370/16-к

Апеляційний суд Запорізької області

Провадження № 11-сс/778/393/17 Головуючий у 1-й інстанції Фомін В.А. Суддя-доповідач в 2-й інстанції ОСОБА_1

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

24 квітня 2017 року м.Запоріжжя

Колегія суддів судової палати у кримінальних справах апеляційного суду Запорізької області у складі

головуючого Гончара О.С.

суддів Дутова О.М., Білоконева В.М.

за участі секретаря Лопух Ю.О.

прокурора Коби Т.В.

представників заявників ОСОБА_2, ОСОБА_3,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги представників заявників ТОВ Югос Плюс адвоката ОСОБА_2 і ТОВ Оптімус Плюс адвоката ОСОБА_3 на ухвалу слідчого судді Мелітопольського міськрайонного суду Запорізької області від 21 березня 2017 року про накладення арешту на майно,

ВСТАНОВИЛА:

Ухвалою слідчого судді Мелітопольського міськрайонного суду Запорізької області від 21 березня 2017 року задоволено клопотання в.о. керівника Мелітопольської місцевої прокуратури радника юстиції ОСОБА_4, у кримінальному провадженні № 32016080280000014 від 31 березня 2016 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч.3 ст.212 КК та накладено арешт на насіння соняшника загальною вагою 309 319 тон, вилучене за фактичним місцезнаходженням складських приміщень Товариства з обмеженою відповідальністю Югос Плюс (код 35622715) за адресою: Запорізька область, Токмацький район, с. Лагідне (Кірове), с/рада Кіровська, Комплекс будівель і споруд № 3, 1 (вул. Мостова, буд. 6) та знаходиться у володінні Товариства Оптімус Плюс (код за ЄДРПОУ 00954194), з них: 13,289 тон за адресою: Запорізька область, м. Приморськ, вул. Курортна, 89; 296,03 тон за адресою: м. Запоріжжя, вул. Харчова 3.

На вказану ухвалу представники ТОВ Югос Плюс та ТОВ Оптімус Плюс подали апеляційні скарги, в яких просили ухвалу слідчого судді скасувати, оскільки правові підстави для накладення арешту на вказане майно відсутні, про що наводяться відповідні доводи в апеляційних скаргах.

Під час апеляційного розгляду адвокати підтримали апеляційні скарги та наполягали на їх задоволенні; прокурор проти задоволення скарг заперечила, вважаючи вказану ухвалу законною і обґрунтованою, а тому підстав для задоволення скарг вона не вбачає.

Апеляційні скарги підлягають задоволенню з таких підстав.

Задовольняючи клопотання слідчого, слідчий суддя виходив з того, що 31 березня 2016 року згідно матеріалів оперативного управління Мелітопольської ОДПІ ГУ ДФС у Запорізькій області встановлено, що службові особи ТОВ Югос Плюс (код за ЄДРПОУ 35622715) в 2015 році у результаті штучного збільшення орендованих земельних площ (паїв) на території Кіровської сільської ради Токмацького р-ну Запорізької області та збільшення фіктивної врожайності занизили суму податку на додану вартість, яка підлягає сплаті в бюджет на суму 3 207 тис. грн., тим самим ухилились від сплати ПДВ в особливо великих розмірах.

За вказаним фактом 31 березня 2016 року зареєстровано кримінальне провадження за № 32016080280000014 за ч.3 ст.212 КК.

Суд зазначив, що службові особи ТОВ Югос Плюс , які наділені організаційно - розпорядчими та адміністративно-господарчими функціями, в період 2015р. шляхом неправомірного використання пільги з податку на додану вартість в порушення ст. 209 Податкового кодексу України від 02.12.2010 року №2755-VI зі змінами і доповненнями сформували податковий кредит на загальну суму 6302,1 тис. грн. наступним підприємствам: ТОВ Оптімус Плюс (код ЄДРПОУ 36726843) на суму 1956 тис. грн., ТОВ Сталь (код ЄДРПОУ 35394737) на суму 1 580,6 тис. грн., ТОВ Каргілл (код ЄДРПОУ 20010397) на суму 865,8 тис. грн., ТОВ Профіт-Експорт (код ЄДРПОУ 39741953) на суму 803,1 тис. грн., ТОВ Токмак - Зернопродукт (код ЄДРПОУ 34946678) на суму 283,5 тис. грн., ТОВ Бізон-Імпорт (код ЄДРПОУ 34217047) на суму 280,9 тис. грн., ПрАТ Креатив (код ЄДРПОУ 31146251) на суму 113,1 тис. грн., ТОВ Кернел-Трейд (код ЄДРПОУ 31454383) на суму 103,7 тис. грн., КТ ОСОБА_5 і компанія Камиш - зорянського елеватора (код ЄДРПОУ 954225) на суму 68,6 тис. грн., КТ ОСОБА_5 і компанія Мелітопольського елеватора (код ЄДРПОУ 951652) на суму 27,3 тис. грн.

Вищевказані підприємства перерахували грошові кошти на рахунки у банку ТОВ Югос Плюс у сумі 37 812,6 тис. грн., які було знято в касі банківської установи головою ТОВ Югос Плюс без звіту про витрачені грошові кошти.

Внаслідок вищевказаних дій, службові особи ТОВ Югос Плюс , на переконання досудового розслідування, умисно ухилились від сплати податку на додану вартість за вказаний період на суму 3 207 тис. грн., що є особливо великим розміром.

Міськрайонний суд зазначив, що вищевказане підтверджується аналітичним дослідженням від 14.01.2016 № 7/2/08-01-16-01-09 відділу фінансових розслідувань управління боротьби з відмиванням доходів, одержаних злочинним шляхом ГУ ДФС у Запорізькій області та протоколом допиту у якості свідка головного державного ревізора - інспектора відділу боротьби з відмиванням доходів, одержаних злочинним шляхом ГУ ДФС у Запорізькій області ОСОБА_6, згідно яких встановлено, що ТОВ Югос Плюс у період 2014 -2015 рр. знаходилось на спеціальному режимі оподаткування, як сільськогосподарське підприємство та відповідно отримувало податкову пільгу.

В результаті аналізу документів є підстави вважити, що ТОВ Югос Плюс завищено загальну площу земельних ділянок, які надані йому в користування для вирощування сільськогосподарської продукції у 2014 році, на 880,92 га.

Загальна площа землі, яку ТОВ Югос Плюс ймовірно використовувало у 2014 році для вирощування власної сільськогосподарської продукції становить 647,29 га. В результаті розрахунку частка сільськогосподарського товаровиробництва за 2014 рік, складає 11,63 %. Отже на ТОВ Югос Плюс не поширюється спеціальний режим оподаткування ПДВ.

ТОВ Югос Плюс у 2015 році в результаті штучного збільшення земельних площ та відповідно фіктивної врожайності, занижено суму податку на додану вартість, яка підлягає сплаті в бюджет на 3 207 043 грн.

Таким чином, в діях службових осіб ТОВ Югос Плюс (код за ЄДРПОУ 35622715) вбачається склад кримінального правопорушення (злочину), передбаченого ч.3 ст.212 КК, яке кваліфікується як умисне ухилення від сплати податків, зборів (обов'язкових платежів), що входять в систему оподаткування, введених у встановленому законом порядку, вчинене службовою особою підприємства, установи, організації, незалежно від форми власності, що призвело до фактичного ненадходження до бюджетів коштів в особливо великих розмірах.

В ході досудового розслідування кримінального провадження отримано лист з ТОВ Оптімус Плюс (код за ЄДРПОУ 00954194), відповідно до якого ТОВ Оптімус Плюс 27.12.2016, а також 29.01.2017 уклало договори з ТОВ Югос Плюс , щодо проведення купівлі насіння соняшника у останнього, врожаю 2016 року.

Відповідно до видаткової накладної від 28.12.2016 ТОВ Югос Плюс здійснило продаж насіння соняшника обсягом 13,289 тон в адресу ТОВ Оптімус Плюс . Передача майна фактично відбулась відповідно до акту приймання-передавання зерна 28.12.2016 за адресою Запорізька область, м. Приморськ, вул. Курортна, 89.

Відповідно до видаткової накладної від 29.01.2017 ТОВ Югос Плюс здійснило продаж насіння соняшника обсягом 56,46 тон в адресу ТОВ Оптімус Плюс .

Відповідно до видаткової накладної від 30.01.2017 ТОВ Югос Плюс здійснило продаж насіння соняшника обсягом 201,05 тон в адресу ТОВ Оптімус Плюс .

Відповідно до видаткової накладної від 31.01.2017 ТОВ Югос Плюс здійснило продаж насіння соняшника обсягом 38,52 тон в адресу ТОВ Оптімус Плюс .

На переконання суду досудовим розслідуванням встановлено, що перевезення вищезазначеного насіння соняшника здійснювалось автотранспортом ТОВ Аскет Шиппінг . Згідно з отриманими від ТОВ Оптімус Плюс товарно-транспортними накладними замовником є ТОВ Югос Плюс ; пунктом навантаження насіння соняшника є с. Лагідне Токмацького району Запорізької області; місцем розвантаження є ТОВ Оптімус Плюс м. Запоріжжя, вул. Харчова 3.

Допитані в якості свідків 10 водіїв, які здійснювали перевезення продукції ТОВ Югос Плюс в адресу ТОВ Оптімус Плюс , підтвердили, що місцем навантаження ТМЦ є с. Лагідне Токмацького району Запорізької області, в якому фактично зберігалось насіння соняшника ТОВ Югос Плюс .

У слідства є всі підстави вважати що продані ТМЦ відносяться до насіння соняшника, визнаного у провадженні речовим доказом та незаконно вивезеним з міста зберігання з наступних причин.

ТОВ Югос Плюс є виробником сільськогосподарської продукції та перебуває на спеціальному режимі оподаткування. До проведення обшуку 30.11.2016, ТОВ Югос Плюс здійснювало реалізацію продукції лише власного виробництва.

В ході слідства встановлено, що ТОВ Югос Плюс у своїй фінансово-господарській діяльності використовує складські приміщення, які знаходяться за адресою: Запорізька область, Токмацький район, с. Лагідне (Кірове), комплекс будівель і споруд № 3, 1, які на праві власності належать ТОВ Роксі Агро , засновником якого є матір ОСОБА_7 (рнокпп НОМЕР_1) - ОСОБА_8 (рнокпп НОМЕР_2).

Відповідно до Єдиного реєстру податкових накладних ГУ ДФС України ТОВ Югос Плюс в період грудень 2016 - січень 2017 не здійснювало будь-яких операцій, пов'язаних з придбанням насіння соняшника.

В той же час, згідно відомостей з Єдиного реєстру податкових накладних ГУ ДФС України ТОВ Югос Плюс в адресу ТОВ Оптімус Плюс 28.12.2016, 29.01.2017, 30.01.2017, 31.01.2017 виписано податкові накладні щодо реалізації насіння соняшника у кількості 309,319 тон.

Враховуючи викладене, можна дійти висновку що станом на 30.12.2016 у ТОВ Югос Плюс фактично була відсутня можливість реалізувати насіння соняшника в адресу ТОВ Оптімус Плюс іншого походження, а ніж того насіння соняшника, який 30.11.2016 був описаний та вилучений в ході проведення обшуку за адресою Запорізька область, Токмацький район, с. Лагідне (Кірове), с/рада Кіровська, Комплекс будівель і споруд № 3, 1 (вул. Мостова, буд. 6), але фактично залишився в приміщенні, в якому проводився обшук, у зв`язку із відсутністю на той час можливості його вивезення.

Приймаючи рішення про арешт зазначеного насіння суд зазначив правовою для цього підставою кримінальне провадження № 32016080280000014 року від 31 березня 2016 року за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК.

На його переконання прокурором надані докази того, що насіння соняшника вагою 309,319 тон є речовим доказом у зв'язку із тим, що останні були знаряддям вчинення злочину та будуть використані, як доказ факту та обставин, що встановлюються під час досудового розслідування кримінального провадження. А тому суд пославшись на ст. 98, ч.1, п.1 ч.2, ч.3 ст.170, ч. 2 ст. 173 КПК задовольнив таке відповідне клопотання прокурора.

Проте з такими висновками суду погодитись не можна з огляду на таке.

Відповідно до вимог ч.2 ст.170 КПК арешт майна допускається, крім іншого, з метою забезпечення збереження речових доказів, про що наголошував прокурор у своєму клопотанні.

Згідно з положеннями частини третьої вказаної статті, у такому випадку, арешт накладається на майно будь-якої фізичної або юридичної особи за наявності достатніх підстав вважати, що воно відповідає критеріям, зазначеним у статті 98 цього Кодексу.

Однак у клопотанні в достатній мірі не обґрунтовано, що майно у виді 309,319 тон насіння соняха, на яке прокурор просить накласти арешт, відповідає вищевказаним критеріям.

Крім того, у клопотанні прокурором зазначено, що сільськогосподарська продукція - насіння соняшника вагою 309,319 тон являється речовими доказами у зв'язку із тим, що останнє було знаряддям злочину та буде використано як доказ факту та обставин, що встановлюються під час досудового розслідування кримінального провадження.

На думку колегії суддів, вказані твердження прокурора є безпідставними та необґрунтованими з огляду на таке.

Кримінальне правопорушення, передбачене ст.212 КК, за ознаками якої внесені відомості до ЄРДР за №32016080280000014 від 31 березня 2016 року, полягає в ухиленні від сплати податків, зборів службовими особами підприємств, установ, організацій, незалежно від форми власності або особою, що займається підприємницькою діяльністю без створення юридичної особи чи будь-якою іншою особою, яка зобов'язана їх сплачувати, якщо ці діяння призвели до фактичного ненадходження до бюджетів чи державних цільових фондів коштів у значних, або великих, або особливо великих розмірах.

Предметом цього кримінального правопорушення є податки, збори, інші обов'язкові платежі, що входять в систему оподаткування і введені у встановленому законом порядку.

До найбільш поширених способів зазначеного правопорушення належать: неподання документів, пов'язаних з обчисленням і сплатою податків, зборів, інших обов'язкових платежів; приховування та заниження об'єкта оподаткування.

Таким чином, доводи прокурора в клопотанні про те, що вилучене по даному провадженню насіння соняшника вагою 309,319 тон є знаряддям злочину (тобто предметом, який був використаний при вчиненні фізичного впливу на будь-які матеріальні об'єкти), є необґрунтованими та непереконливими.

Об'єктивних даних, які б давали підстави вважати, що вищевказане майно дійсно відповідає критеріям, зазначеним у статті 98 КПК, в наданих суду матеріалах провадження немає.

Враховуючи викладене, колегія суддів вважає, що слідчий суддя дійшов неправильного висновку про те, що вимоги прокурора про арешт вказаної сільськогосподарської продукції підлягають задоволенню.

За таких обставин, оскаржувана ухвала слідчого судді підлягає скасуванню з постановленням нової ухвали, якою необхідно відмовити у задоволенні клопотання прокурора в повному обсязі.

Керуючись ст.ст.407, 422 КПК України, колегія суддів

УХВАЛИЛА :

Апеляційні скарги представників заявників ТОВ Югос Плюс адвоката ОСОБА_2 і ТОВ Оптімус Плюс адвоката ОСОБА_3 задовольнити.

Ухвалу слідчого судді Мелітопольського міськрайонного суду Запорізької області від 21 березня 2017 року про накладення арешту на 309,319 тон насіння соняха скасувати.

Ухвалити нову ухвалу.

Відмовити у задоволенні клопотання від 17 березня 2017 року в.о. керівника Мелітопольської місцевої прокуратури радника юстиції ОСОБА_4, у кримінальному провадженні № 32016080280000014 від 31 березня 2016 року, за ознаками кримінального правопорушення, передбаченого ч. 3 ст. 212 КК України, про накладення арешту на насіння соняшника вагою 309 319 тон, вилучене за фактичним місцезнаходженням складських приміщень Товариства з обмеженою відповідальністю Югос Плюс (код 35622715) за адресою: Запорізька область, Токмацький район, с. Лагідне (Кірове), с/рада Кіровська, Комплекс будівель і споруд № 3, 1 (вул. Мостова, буд. 6) та знаходиться у володінні Товариства Оптімус Плюс (код за ЄДРПОУ 00954194), з них: 13,289 тон за адресою: Запорізька область, м. Приморськ, вул. Курортна, 89; 296,03 тон за адресою: м. Запоріжжя, вул. Харчова 3.

Ухвала апеляційного суду набирає законної сили з моменту її оголошення та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Головуючий суддяСуддяСуддя ОСОБА_1ОСОБА_9ОСОБА_10