Рішення

від 10.09.2009 по справі 6/400

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД МІСТА КИЄВА

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД мі ста КИЄВА

01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницьког о,44-Б тел. 284-18-98

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 6/400 10.09.09

За позовом Товариства з обмеженою ві дповідальністю «Будкомплек т»

До Товариства з обмеженою ві дповідальністю «Райффайзен Лізинг Аваль»

Третя особа на стороні відповідач а, яка не заявляє самостійних вимог на пре дмет спору, приватний нотарі ус Київського міського нотаріальн ого округу Кондратенко Мик ола Іванович

Про визнання виконавчого нап ису нотаріуса таким, що не під лягає викон анню повністю

Суддя Ковтун С.А.

Представники учасників процесу:

Від позивача не з' явились

Від відповідача Варава Ю.В. (за дов.)

Від третьої особи не з' явились

Обставини справи:

До Господарського суду м іста Києва звернулося з позо вом товариство з обмеженою в ідповідальністю «Будкомпле кт»до товариства з обмеженою відповідальністю «Райффайз ен Лізинг Аваль»про визн ання виконавчого напису, вчи неного приватним нотаріусом Київського міського нотаріа льного округу Кондратенко м Миколою Івановичем, зареє строваного за № 1084 від 20.03.2009 р., так им, що не підлягає виконанню п овністю.

Позовні вимоги обґрунтова ні наступними обставинами.

20.03.2009 р. приватним нотаріусом Київського міського нотаріа льного округу Кондратенко м М.І. вчинений виконавчий н апис № 1084, згідно з яким запропо новано повернути від товарис тва з обмеженою відповідальн істю «Будкомплект»на корист ь товариства з обмеженою від повідальністю «Райффайзен Лізинг Аваль»гусеничний е кскаватор Komatsu PC350LC-8, що був переда ний за договором № L1110-09/07 від 18.09.2007 р., за не виплату згідно з узго дженим графіком лізингових п латежів заборгованості в роз мірі 223657,32 грн.

Позивач просить визнати ви конавчий напис нотаріуса № 1084 від 20.03.2009 р. таким, що не підлягає виконанню повністю, оскільк и гусеничний екскаватор Komatsu PC350 LC-8 фактично не був йому переда ний, а відповідачем не було зд ійснено його державну реєстр ацію.

Також позивач вважає, що, в п орушення п. 283 Інструкції про п орядок вчинення нотаріальни х дій нотаріусами України, йо го не було повідомлено про да ту і час здійснення виконавч ого напису.

Ухвалою суду від 15.06.2009 р. було п орушено провадження у справі № 6/400, а також залучено до участ і у справі вказаного вище нот аріуса як третю особу на стор оні відповідача, яка не заявл яє самостійних вимог на пред мет спору.

У судове засідання 13.07.2009 р. пре дставники відповідача та тре тьої особи не з' явились, про причини неявки суд не повідо мили.

Розгляд справи було відкла дено на 10.09.2009 р..

Відповідач у наданому суду відзиві позовні вимоги відх илив, зазначивши, що гусеничн ий екскаватор Komatsu PC350LC-8 було пере дано позивачу на підставі ак ту приймання-передачі предме ту лізингу від 14.11.2007 р., крім того гусеничний екскаватор Komatsu PC350LC-8 зареєстровано відповідно до вимог законодавства та отри мано свідоцтво про реєстраці ю. Відповідач вважає, що викон авчий напис № 1084 від 20.03.2009 р. вчинено відповідно до вимог законодавства, позивач вимог у про повернення майна отрим ав, але не виконав добровільн о, а в нотаріуса відсутній обо в' язок повідомляти боржник а про вчинення виконавчого н апису.

Представники позивача та т ретьої особи в судове засіда ння 10.09.2009 р. не з' явились про ча с та місце судового засіданн я були повідомлені належним чином.

За таких обставин, суд вважа є за можливе розглянути спра ву за наявними в ній матеріал ами в порядку ст. 75 ГПК України .

Розглянувши документи і матеріали, додані до позовно ї заяви, заслухавши поясненн я представників учасників пр оцесу, всебічно і повно з' яс увавши всі обставини справи, оцінивши докази, які мають зн ачення для вирішення спору, с уд встановив:

18.09.2007 р. між товариством з обм еженою відповідальністю (дал і - ТОВ) «Райффайзен Лізинг А валь»(лізингодавцем) і това риством з обмеженою відповід альністю (далі - ТОВ) «Будкомпл ект»(лізингоотримувачем) був укладений договір фінансово го лізингу № L1110-09/07 (далі - Догов ір).

Згідно з п. 1.1 Договору лізинг одавець на підставі договору купівлі-продажу зобов' язав ся придбати у свою власність і передати на умовах фінансо вого лізингу, без надання пос луг з управління та технічно ї експлуатації, у тимчасове в олодіння та користування за плату майно, найменування, те хнічний опис, модель, рік випу ску, ціна одиниці, кількість т а загальна вартість якого вк азується в cпецифікації, а ліз ингоотримувач зобов' язавс я прийняти предмет лізингу т а сплачувати лізингові плате жі на умовах Договору.

Відповідно до розділу 3 Дого вору вартість предмета лізин гу становить 1857089,53 грн. (в тому чи слі 20% ПДВ) (п. 3.1 Договору). Після п роведення фактичної передач і предмета лізингу лізингоод ержувачу вартість предмета л ізингу може бути збільшена, я кщо на момент проведення пов ного розрахунку лізингодавц я з продавцем за придбання пр едмета лізингу лізингодавец ь оплатив йому суму, яка перев ищує загальну вартість предм ета лізингу на момент укладе ння Договору (вказану в пункт і 3.1 цього Договору). В цьому вип адку лізингодавець складає н овий графік з розрахунку на п ерший робочий день першого л ізингового період та направл яє його лізингоодержувачу. З мінений за правилами цього п ункту графік приймається до виконання лізингоодержувач ем у безспірному порядку (3.2 До говору). Викупна вартість пре дмета лізингу становить 1% від визначеної в пункті 3.1 та з ура хуванням п. 3.2 цього Договору в артості і підлягає зміні за н аведеними в цьому Договорі т а додатках до нього правилам и (3.3 Договору).

Згідно з розділом 4 Договору лізингові платежі складають ся з авансового лізингового платежу та поточних лізингов их платежів, що включають: сум у, яка відшкодовує частину ва ртості предмета лізингу, та к омісію лізингодавця (4.1 Догово ру). Розмір лізингового плате жу за певний період лізингу з азначається в графіку (4.2 Дого вору). Авансовий лізинговий п латіж включає суму, яка відшк одовує частину вартості пред мета лізингу, в розмірі 20% від в артості предмета лізингу (4.3 Д оговору). Поточні лізингові п латежі розраховуються на пер ший робочий день кожного ліз ингового періоду (4.4 Договору) . Комісією лізингодавця вваж ається різниця поточного ліз ингового платежу, що підляга є сплаті лізингоодержувачем , і суми, що ставиться в погаше ння вартості предмета лізинг у (4.5 Договору). До складу комісі ї в повному обсязі включають ся винагорода лізингодавця, компенсація відсотків за фін ансування придбання предмет а лізингу за договором купів лі-продажу та витрати лізинг одавця, які виникли в період д ії цього Договору та пов' яз ані з ним. Лізингоодержувач щ омісячно сплачує відсотки за фінансування придбання пред мета лізингу за Договором ку півлі-продажу в розмірі подв ійної облікової ставки Націо нального банку України, що ді яла в період, за який нарахову ються такі відсотки, від факт ичної суми фінансування. Нар ахування зазначених в цьому пункті Договору відсотків зд ійснюється за період з дня ви конання лізингодавцем дій по фінансуванню придбання пред мета лізингу до настання пер шого періоду лізингу, визнач еного згідно з п. 5.4 загальних у мов (4.6 Договору). Оплата всіх лі зингових платежів (авансовог о та поточних), зазначених в ць ому розділі Договору, здійсн юється лізингоодержувачем в національній валюті України - гривнях, шляхом перерахуван ня грошових коштів на рахуно к лізингодавця (4.7 Договору). Лі зингоодержувач одночасно зі сплатою авансових лізингови х платежів сплачує адміністр ативну комісію за організаці ю правочину у визначеному в г рафіку розмірі. Адміністрати вна комісія не входить до скл аду лізингових платежів та в будь-якому випадку не підляг ає поверненню лізингоодержу вачу (4.8 Договору). Всі визначен і цим розділом лізингові пла тежі, за виключенням компенс ації відсотків за фінансуван ня придбання предмета лізинг у, лізингоодержувач сплачує за правилами, наведеними в гр афіку.

Відповідно до п. 6.1.2 Договору лізингодавець має право дос троково в односторонньому по рядку розірвати Договір та в илучити у лізингоодержувача предмет лізингу у безспірно му порядку у таких випадку, ко ли лізингоодержувач не сплат ив лізинговий платіж (частко во або у повному обсязі) та про строчення сплати становить б ільше 30 днів.

Згідно з п. 9.3 Договору форма акту приймання-передачі - це д одаток № 3 Договору, що є невід ' ємною частиною Договору.

Відповідно до п. 1.2 загальних умов приймання та передача п редмета лізингу оформлюєтьс я актом приймання-передачі з а формою, наведеною в додатку № 3 до Договору.

14.11.2007 р. відповідно до акту при ймання-передачі предмета ліз ингу лізингодавець передав, а лізингоодержувач прийняв у користування на підставі До говору предмет лізингу (гусе ничний екскаватор Komatsu PC350LC-8 сері йний № К50147, № двигуна 21775301). Акт п риймання-передачі предмета л ізингу складено відповідно д о вимог додатку № 3 до Договору та підписано повноважними п редставниками сторін.

В порушення умов Договору п озивач не сплатив відповідач у лізингові платежі за періо д жовтень 2008 р. - лютий 2009 р., а так ож пеню на загальну суму 223657,32 гр н. Тобто прострочення сплати становить більше 30 днів.

Відповідно до ч. 1 ст. 7 Закону України «Про фінансовий ліз инг» лізингоодержувач має пр аво відмовитися від договору лізингу в односторонньому п орядку, письмово повідомивши про це лізингодавця, у разі, я кщо прострочення передачі пр едмета лізингу становить біл ьше 30 днів, за умови, що договор ом лізингу не передбачено ін шого строку.

10.03.2009 р. представником позива ча було отримано лист вих. № 440-0 3/09 від 06.03.2009 р. з вимогою повернут и предмет лізингу в добровіл ьному порядку. Проте дана вим ога лізингодавця виконана не була.

Відповідно до ч. 2 ст. 7 Закону України «Про фінансовий ліз инг» лізингодавець має право відмовитися від договору лі зингу та вимагати повернення предмета лізингу від лізинг оодержувача у безспірному по рядку на підставі виконавчог о напису нотаріуса, якщо лізи нгоодержувач не сплатив лізи нговий платіж частково або у повному обсязі та простроче ння сплати становить більше 30 днів.

13.03.2009 р. відповідач звернувся із заявою до нотаріуса для вч инення виконавчого напису (н адалі - виконавчий напис) про п овернення від ТОВ «Будкомлек т»майна - гусеничного екскав атора Komatsu PC350LC-8, 2007 року випуску, ку зов № К50147, двигун № 21775301, у кількості 1 шт., переданого у т имчасове володіння та корист ування за Договором.

Порядок вчинення виконавч их написів регулюється Закон ом України «Про нотаріат»та Інструкцією про порядок вчин ення нотаріальних дій нотарі усами України, затвердженою наказом Міністерства юстиці ї України від 03.03.2004 р. (далі - Інс трукція).

Статтею 87 Закону України «П ро нотаріат»та п. 282 Інструкці ї передбачено, що для стягнен ня грошових сум або витребув ання від боржника майна нота ріуси вчиняють виконавчі нап иси на документах, що встанов люють заборгованість. Перелі к документів, за якими стягне ння заборгованості провадит ься у безспірному порядку на підставі виконавчих написів встановлюється Кабінетом Мі ністрів України.

Відповідно до ч. 1 ст. 88 Закону України «Про нотаріат»нотар іус вчиняє виконавчі написи, якщо подані документи підтв ерджують безспірність забор гованості або іншої відповід альності боржника перед стяг увачем та за умови, що з дня ви никнення права вимоги минуло не більше трьох років, а у від носинах між підприємствами, установами та організаціями - не більше одного року.

Згідно з п. 284 Інструкції, заб оргованість або інша відпові дальність боржника визнаєть ся безспірною і не потребує д одаткового доказування у вип адках, якщо подані для вчинен ня виконавчого напису докуме нти, передбачені Переліком д окументів, за якими стягненн я заборгованості провадитьс я у безспірному порядку, затв ердженому постановою Кабіне ту Міністрів України.

Пунктом 286 Інструкції про по рядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, зат вердженої наказом Міністерс тва юстиції України від 03.03.2004 р. , встановлено, що при вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подан о на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Перел іку документів, за якими стяг нення заборгованості провад иться у безспірному порядку на підставі виконавчих напис ів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністр ів України від 29.06.1999 р.

Відповідно до п. 8 Переліку д окументів, за якими стягненн я заборгованості проводитьс я в безспірному порядку на пі дставі виконавчих написів но таріуса, затверджених постан овою Кабінету Міністрів Укра їни від 29.06.1999 р. № 1172, для одержання виконавчого напису нотаріус у за договорами лізингу, що пе редбачають у безспірному пор ядку повернення об' єкта ліз ингу надається: оригінал дог овору лізингу, що передбачає у безспірному порядку повер нення об' єкта лізингу; засв ідчена лізингодавцем копія р ахунка, направленого лізинго одержувачу, з відміткою про н есплату платежів після вруче ння письмового повідомлення .

Для вчинення виконавчого н апису відповідачем було нада но нотаріусу наступні докуме нти: заяву про порядок вчинен ня виконавчого напису № 484-03/09 ві д 13.03.2009 р., оригінал Договору, коп ії рахунків, направлених від повідачем позивачу з відмітк ою про несплату платежів піс ля вручення письмового повід омлення, копію письмово пові домлення, після вручення яко го позивачу відповідач прост авив на рахунках відмітку пр о несплату.

20.03.2009 р. приватним нотаріусом Київського міського нотаріа льного округу Кондратенко м М.І. оформлено виконавчий напис, зареєстрований в реєс трі за № 1084, на підставі якого з апропоновано повернути від т овариства з обмеженою відпов ідальністю «Будкомплект»на користь товариства з обмеже ною відповідальністю «Райфф айзен Лізинг Аваль»гусе ничний екскаватор Komatsu PC350LC-8, 2007 рок у випуску, кузов № К50147, двиг ун № 21775301, у кількості 1 шт., за гальною вартістю 1857089,53 грн., що б ув переданий за договором № L11 10-09/07 від 18.09.2007 р., за не виплату згід но з узгодженим графіком ліз ингових платежів заборгован ості в розмірі 223657,32 грн.

25.03.2009 р. за заявою відповідача на підставі виконавчого нап ису державним виконавцем Без верхим С.В. було відкрито вико навче провадження № 3/359 з п римусового виконання викона вчого напису.

Твердження позивача про не передачу гусеничного екска ватора Komatsu PC350LC-8 спростовується доказами, наданими в матеріа ли справи, а саме: підписаним п овноважними представниками сторін актом приймання-пере дачі предмета лізингу від 14.11.20 07 р., відповідно до якого лізин годавець передав, а лізингоо держувач прийняв у користува ння на підставі Договору пре дмет лізингу (гусеничний екс каватор Komatsu PC350LC-8 серійний № К50147, № двигуна 21775301) та свідоцтвом № КІ 062471 про реєстрацію транспортн ого засобу екскаватор Komatsu PC350LC-8, 20 07 року випуску, кузов № К50147, двигун № 21775301, державний но мерний знак Т 4893 КI.

Також безпідставно позива ч вважає, що при вчиненні вико навчого напису було порушено ч. 3 п. 283 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій н отаріусами України та не бул о повідомлено про дату і час з дійснення виконавчого напис у, оскільки вчинення виконав чого напису після спливу 30 дні в з моменту повідомлення пер едбачено в разі порушення зо бов' язання, забезпеченого і потекою.

Вчинення виконавчого напи су про повернення предмету л ізингу за договором лізингу, що передбачають у безспірно му порядку повернення об' єк та лізингу не передбачає обо в' язкового повідомлення лі зингоодержувача.

Згідно зі ст. 32 Господарсько го процесуального кодексу Ук раїни доказами у справі є буд ь-які фактичні дані, на підста ві яких господарський суд у в изначеному законом порядку в становлює наявність чи відсу тність обставин, на яких ґрун туються вимоги чи запереченн я сторін, а також інші обстави ни, які мають значення для пра вильного вирішення господар ського спору.

Відповідно до статті ст. 33 Го сподарського процесуальног о кодексу України, кожна стор она повинна довести ті обста вини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і з аперечень.

З метою вчинення виконавчо го напису, відповідач подав н отаріусу заяву про вчинення виконавчого напису, до якої д одав документи, що підтверди ли суму заборгованості та фа кт звернення лізингодавця з вимогою про добровільне пове рнення майна, що передано в лі зинг.

Таким чином, судом встановл ено, що виконавчий напис вчин ено з додержанням Порядку вч инення виконавчих дій нотарі усами та умов передбачених д оговором фінансового лізинг у.

Вищенаведені обставини св ідчать про те, що оскаржувани й виконавчий напис вчинений відповідно до вимог чинного законодавства України, а том у у господарського суду відс утні правові підстави для за доволення позовних вимог.

Відповідно до ст. 49 ГПК Украї ни судові витрати покладають ся на позивача.

На підставі викладеного, ке руючись ст.ст. 49, 82-85 ГПК України,

В И Р І Ш И В:

У задоволенні позову від мовити повністю.

Суддя С .А. Ковтун

Рішення підписано 03.11.2009 р.