Постанова

від 16.11.2009 по справі 8/135пн-к

ЛУГАНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ЛУГАНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ Г ОСПОДАРСЬКИЙ СУД

м. Луганськ, вул. Коцюбинськ ого, 2

ПОСТАНОВА

Іменем України

16.11.2009 року Справа № 8/135пн-к

Луганський апеляційний господарський суд колегією суддів у складі :

головуючого судді Якушенко Р.Є.

суддів Бородіної Л.І.

Лазненко Л.Л.

Склад судової колегії п ризначено розпорядженням ві д 24.09.2009.

при секретарі

судового засідання Яковлевій І.А.

за участю представників ст орін:

від позивача ОСОБА_3, дов. б/н від 03.06.2009

ОСОБА_4, дов. б/н від 03.06.2009

від відповідача Попов Е.В., дов. б/н від 31.08.2009

Розглянувши

апеляційну скаргу Товариства з обме женою відповідальністю торг івельна фірма „РСК”, ЛТД, м. Сє вєродонецьк

на рішення

господарського суду Луганської області

від 31.08.2009

у справі № 8/135пн-к (суддя Середа А.П.)

за позовом ОСОБА_7 - учасник а

Товариства з обмеженою відповідальністю

торгівельна фірма „РСК”, Л ТД, м. Сєвєродонецьк

до відповідача Товариства з обмежено ю відповідальністю

торгівельна фірма „РСК”, ЛТД, м. Сєвєродонецьк

про визнання недійсними рі шень загальних зборів

Рішенням господарського суду Луганської області від 31.08.2009 у справі №8/135пн-к (суддя Сере да А.П.) задоволено позов ОСО БА_7 до Товариства з обме женою відповідальністю торг івельна фірма "РСК" ЛТД, визнан о недійсними усі рішення заг альних зборів учасників То вариства з обмеженою відпо відальністю - торгівельна фі рма “РСК”,ЛТД, ідентифікацій ний код 19082153, яке знаходиться за адресою: місто Сєвєродонець к, проспект Хіміків, 27 Лугансь кої області, - прийняті 15.07.2005 рок у та викладені у протоколі №1 з агальних зборів названого то вариства від 15.07.2005 року, вирішен о, що заходи забезпечення поз ову, вжиті господарським суд ом Луганської області згідн о ухвали від 30.06.09 року по цій спр аві, скасувати після набранн я рішенням законної сили, стя гнуто з відповідача на корис ть позивача витрати зі сплат и державного мита у сумі 85 грн . 00 коп. та на інформаційно-техн ічне забезпечення судового п роцесу у сумі 312 грн. 50 коп.

Рішення господарського су ду з посиланням на норми стат ей 116, 125, 256, 261 Цивільного кодексу У країни , статті 10, 11, 60 Закону Укр аїни "Про господарські товар иства", положення Статуту Т овариства з обмеженою відп овідальністю торгівельна фі рма "РСК" ЛТД мотивоване обґру нтованістю заявлених вимог.

Місцевий господарський су д дійшов висновку, що відпові дачем порушено встановлений чинним законодавством та Ст атутом товариства порядок ск ликання загальних зборів уча сників товариства, зокрема:

- письмово не повідомлено уч асника товариства ОСОБА_7 , позивача у справі, про день, ч ас та місце проведення загал ьних зборів, порядок денний з борів, що відбулися 15.07.2005;

- вказані збори відбулися за відсутності кворуму і є непр авомочними, протокол №1 від 15.07. 2005 не відповідає вимогам стат ті 41 Закону України "Про госпо дарські товариства".

Відповідач у справі, ТОВ т оргівельна фірма "РСК" ЛТД, не погодився з прийнятим місцев им господарським судом рішен ня та подав апеляційну скарг у, в якій просить скасувати йо го як таке, що не відповідає но рмам матеріального та процес уального права та прийняти н ове рішення, яким відмовити у задоволенні позову.

На обґрунтування доводів а пеляційної скарги вказує нас тупне.

Суд, постановляючи рішення від 31.08.2009 у справі №8/135пн-к, неповн о з"ясував обставини, що мають значення для справи.

Позовна заява підписана не повноважною особою. Довірені сть від 08.12.2008 надана позивачем ОСОБА_8 на представництво інтересів позивача в підпри ємстві ТОВ "РСК" - бар "Нептун ", що є підставою для відмови у прийнятті позовної заяви.

Відповідачем ставилося пи тання про пропущення позивач ем строку позовної давності, яке вирішене судом без доста тнього обґрунтування.

Доручення від 27.04.2003 видане О СОБА_7 на ім"я ОСОБА_9 не ві дкликалося до 27.04.2006 та не скасов ане. З часу закінчення дії дор учення та до подання позовно ї заяви ОСОБА_7, позивач у с праві, є учасником товариств а, була обізнана про те, що від бувається в товаристві, а том у могла направити товариству листа.

У судовому засіданні відпо відач подав письмові додатко ві пояснення до апеляційної скарги, вважає ухвалу господ арського суду Луганської обл асті від 30.06.2009 про вжиття заході в забезпечення позову такою, що суперечить розумності, об грунтованості та адекватнос ті вимог позивача.

Позивач у справі надав відз ив на апеляційну скаргу, в яко му проти її доводів заперечу є, вважає їх такими, що не спро стовують висновків місцевог о господарського суду, а тому просить апеляційну скаргу з алишити без задоволення, а рі шення господарського суду ві д 31.08.2009 у справі №8/135пн-к - без змі н.

Заслухавши доводи апеляці йної скарги, пояснення предс тавників сторін, дослідивши матеріали справи, колегія су ддів апеляційної інстанції

ВСТАНОВИЛА:

Товариство з обмеженою відповідальністю торгівель на фірма „РСК” ЛТД було зареє стровано 26.01.1993 рішенням викона вчого комітету Сєвєродонець кої міської ради (а.с. 37-48, т.2).

Згідно пунктів 1, 4.1 установчо го договору засновниками тов ариства виступають фізичні о соби - громадяни України знас тупними частками у статутном у капіталі:

ОСОБА_10 - 40% - 20000 рублів;

ОСОБА_7 - 30% - 15000 рублів;

ОСОБА_11 - 30% - 15000 рублів.

Статутний фонд товариства складає 50000 рублів.

22.12.2001 року ОСОБА_10, заснов ник ТОВ торгівельна фірма „Р СК” ЛТД, померла, що підтвердж ується свідоцтвом про смерть (а.с. 10, т.1). Спадкоємець померлої ОСОБА_10, її донька, учасник ТОВ торгівельна фірма „РСК” ЛТД, ОСОБА_7, позивач у спра ві, довіреністю від 27.04.2003 уповно важує ОСОБА_9 оформити на її ім”я всю спадщину, у тому чи слі отримати свідоцтво на пр аво спадщини за законом, у раз і необхідності зареєструват и отримане свідоцтво в БТІ, уп равляти її акціями в ТОВ „РСК ” - Бар „Нептун” (а.с. 9, т.1).

16.07.2004 державним нотаріусом пе ршої Сєвєродонецької держав ної нотаріальної контори П ерепелицею Ю.М. оформлено с відоцтво про право на спадщи ну за законом, відповідно до я кого ОСОБА_9 є спадкоємцем частки в статутному фонді ТО В торгівельна фірма „РСК” ЛТ Д в розмірі 40 %, що складає 20000 руб лів, які належали померлій ОСОБА_10 (а.с. 98, т.1).

За договором дарування час тки у статутному капіталі то вариства з обмеженою відпові дальністю від 16.12.2004 ОСОБА_9 п одарував ОСОБА_13 частку в статутному капіталі Товар иства з обмеженою відповід альністю торгівельна фірма „ РСК” ЛТД, яка складає 30% статут ного капіталу товариства (а.с . 97, т.1).

За договором дарування час тки у статутному капіталі ТО В ТФ „РСК” ЛТД від 22.06.2005 ОСОБА_ 9 подарував ОСОБА_14 част ку в статутному капіталі То вариства з обмеженою відпо відальністю торгівельна фір ма „РСК” ЛТД, яка складає 30% ста тутного капіталу товариства (а.с. 96, т.1).

15.07.2005 відбулися загальні збор и учасників ТОВ ТФ „РСК” ЛТД. Р ішення зборів оформлено прот околом №1 від 15.07.2005 (а.с. 88, т.1).

Відповідно до означеного п ротоколу на зборах були прис утні ОСОБА_9, який володіє 30% загальної кількості голосі в учасників ТОВ ТФ „РСК” ЛТД т а розпоряджується 30% загально ї кількості голосів учасникі в товариства від імені ОСОБ А_15 на підставі довіреності від 27.04.2003, на збори були запроше ні ОСОБА_14 та ОСОБА_13.

Порядок денний загальних з борів включав наступні питан ня:

1. про обрання секретаря заг альних зборів учасників ТОВ ТФ „РСК”, ЛТД;

2. про зміну складу учасникі в ТОВ ТФ „РСК”, ЛТД;

3. про зміну предмету діяльн ості ТОВ ТФ „РСК”, ЛТД;

4. про відступлення частки у статутному капіталі ТОВ ТФ „ РСК”, ЛТД;

5. про внесення змін до устан овчого договору ТОВ ТФ „РСК” , ЛТД;

6. про уповноваження особи н а виконання всіх дій, необхід них для державної реєстрації рішень загальних зборів ТОВ ТФ „РСК”, ЛТД;

За результатами проведен их зборів було вирішено:

1. Вивести зі складу учасник ів ТОВ ТФ „РСК”, ЛТД ОСОБА_10 у зв”язку з її смертю;

2. На підставі свідоцтва на с падщину за законом від 16.07.2004, як е посвідчено державним нотар іусом ОСОБА_12, збільшити ч астку ОСОБА_9 у статутному фонді ТОВ ТФ „РСК”, ЛТД на 40 (со рок) відсотків;

3. Ввести до складу учасникі в ТОВ ТФ „РСК”, ЛТД ОСОБА_13, з часткою 30 (тридцять) відсотк ів статутного капіталу ТОВ Т Ф „РСК”, ЛТД на підставі догов ору дарування частки в стату тному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю від 16.12.2004, який посвідчений при ватним нотаріусом Михайло вським А.Т.;

4. Ввести до складу учасникі в ТОВ ТФ „РСК”, ЛТД ОСОБА_14, з часткою 30 (тридцять) відсотк ів статутного капіталу ТОВ Т Ф „РСК”, ЛТД на підставі догов ору дарування частки в стату тному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю від 22.06.2005, який посвідчений при ватним нотаріусом Лопатен ко В.В.;

5. Затвердити наступний розп оділ часток у статутному кап італі ТОВ ТФ „РСК”, ЛТД:

- ОСОБА_9 - 10% статутного к апіталу, що становить 50 грн.;

- ОСОБА_7 - 30% статутного к апіталу, що становить 150 грн.;

- ОСОБА_13 - 30% статутного к апіталу, що становить 150 грн.;

- ОСОБА_14 - 30% статутного к апіталу, що становить 150 грн.;

Договорами дарування від 18. 07.2005 ОСОБА_9 подарував ОСО БА_14 та ОСОБА_13 частки в с татутному капіталі ТОВ „РСК” ЛТД по 5% кожній (а.с. 94, 95, т.1)

29.05.2009 позивач подала до госп одарського суду Луганської о бласті з позовом з вимогами:

- зобов”язати ТОВ ТФ „РСК, ЛТ Д надати учаснику ОСОБА_7 (її представнику за дорученн ям) річні баланси, звіти про фі нансово-господарську діяльн ість товариства, протоколи р евізійної комісії, протоколи зборів органів управління т овариства та всі редакції ст атуту ТОВ ТФ “РСК”, ЛТД за пері од з 1993 по 2009 роки;

- зобов”язати КП „Сєвєродон ецьке БТІ” надати перелік не рухомого майна, що належить Т ОВ ТФ „РСК”;

- вжити заходи щодо забезпеч ення позову та заборонити де ржавному реєстратору викона вчого комітету Сєвєродонець кої міської ради Єлісєєвій Олені Олександрівні прово дити державну реєстрацію змі н до установчих документів т овариства з обмеженою відпов ідальністю - торгівельної ф ірми „РСК”, ЛТД, у тому числі п ов”язаної з виключенням зі с кладу учасників ОСОБА_7;

- вжити заходи щодо забезпеч ення позову та накласти ареш т на нерухоме майно, що належи ть ТОВ ТФ „РСК, ЛТД та заборони ти приймати рішення щодо вик лючення зі складу учасників ТОВ ТФ „РСК, ЛТД ОСОБА_7, за боронити приймати рішення що до корпоративних прав ОСОБ А_7 та прав спадкоємця ОСО БА_7 на частину частки у стат утному капіталі ТОВ ТФ „РСК, Л ТД.

Ухвалою господарського с уду Луганської області від 01.0 6.2009 порушено провадження у спр аві №8/135пн-к за даним позовом, с праву призначено до розгляду на 16.06.2009, клопотання про вжиття заходів забезпечення позову судом відхилено.

16.06.2009 позивач подав заяву пр о зміну позовних вимог (а.с. 22, т .1) в якій замість вимог:

- зобов”язати ТОВ ТФ „РСК, ЛТ Д надати учаснику ОСОБА_7 (її представнику за дорученн ям) річні баланси, звіти про фі нансово-господарську діяльн ість товариства, протоколи р евізійної комісії, протоколи зборів органів управління т овариства та всі редакції ст атуту ТОВ ТФ “РСК”, ЛТД за пері од з 1993 по 2009 роки, просив:

- визнати недійсними рішенн я загальних зборів учасників ТОВ ТФ “РСК”,ЛТД, 93400, Луганська обл., м. Сєвєродонецьк, проспе кт Хіміків, буд.27, код ЄДРПОУ 190821 53, що відбулися 15.07.2005 та оформлен і протоколом №1 загальних збо рів учасників ТОВ ТФ „РСК”, ДТ Д від 15.07.2005

Заява про зміну позовних ви мог прийнята судом.

24.06.2009 позивач подав заяву пр о доповнення позовних вимог (а.с. 33, т.1), в якій просив:

- визнати недійсними рішенн я загальних зборів учасників ТОВ ТФ “РСК”,ЛТД, 93400, Луганська обл., м. Сєвєродонецьк, проспе кт Хіміків, буд.27, код ЄДРПОУ 190821 53 про виключення ОСОБА_7 зі складу учасників цього това риства.

Цієї ж дати позивачем було п одано заяву про витребування доказів та вжиття заходів за безпечення позову:

- заборонити відділу держав ної реєстрації виконавчого к омітету Сєвєродонецької міс ької ради здійснювати та про водити державну реєстрацію з мін до установчих документів товариства з обмеженою відп овідальністю - торгівельно ї фірми „РСК”, ЛТД, у тому числ і пов”зяна з виключенням зі с кладу учасників ТОВ ТФ „РСК” , ЛТД ОСОБА_7,

- заборонити КП „Сєвєродоне цьке БТІ” видавати витяги з р еєстру прав власності на нер ухоме майно, що належить ТОВ Т Ф „РСК”, ЛТД 93400, Луганська обла сть, м. Сєвєродонецьк, проспек т Хіміків, 27, ЄДРПОУ 19082153.

Ухвалою господарського с уду Луганської області від 30 .06.2009 (а.с. 55-56, т.1.) заяву про доповнен ня позовних вимог відхилено, заяву про вжиття заходів заб езпечення позову задоволено :

- заборонено Відділу держав ної реєстрації виконавчого к омітету Сєвєродонецької мі ської ради Луганської облас ті до набрання законної сили рішенням суду по даній справ і здійснювати державну реєс трацію змін до установчих до кументів Товариства з об меженою відповідальністю Т оргівельна фірма “РСК”ЛТД, і дентифікаційний код 19082153, юрид ична адреса: м. Сєвєродонецьк , просп. Хіміків, 27 Луганської о бласті.

- заборонено Комунальному п ідприємству “Сєвєродонецьк е бюро технічної інвентариза ції”(місто Сєвєродонецьк Луг анської області) до набрання законної сили рішенням суду по даній справі видавати вит яги з реєстру прав власності на нерухоме майно у вигляді будівлі магазину, яка знаход иться за адресою: місто Сєвєр одонецьк, проспект Хіміків, 27 Луганської області, що зареє строване на праві власності за Товариством з обмежен ою відповідальністю Торгіве льна фірма “РСК”ЛТД, ідентиф ікаційний код 19082153, місцезнахо дження: м. Сєвєродонецьк, прос п. Хіміків, 27 Луганської облас ті.

31.07.2009 позивач подав заяву пр о уточнення позовних вимог (а .с.1, т.2), якою просив:

визнати недійсними рішенн я загальних зборів учасників ТОВ ТФ “РСК”,ЛТД, 93400, Луганська обл., м. Сєвєродонецьк, проспе кт Хіміків, буд.27, код ЄДРПОУ 190821 53, що відбулися 15.07.2005 та оформлен і протоколом №1 загальних збо рів учасників ТОВ ТФ „РСК”, ДТ Д від 15.07.2005

Дана заява прийнята судом.

Обгрунтовуючи позовні ви моги позивач послався на те, щ о прийняті рішення порушують його охоронювані законом пр ава, у тому числі - право на уч асть в управлінні товариство м, отримання інформації про й ого діяльність та прийняті з а відсутності кворуму.

Позивач стверджує, що про по рушення своїх корпоративних прав шляхом прийняття вищез гаданого рішення дізнався у травні 2009 року (том 2, а.с. 1).

Відповідач позов не визнав (пояснення від 17.08.09 - том 2, а.с.16-17); в ід 30.08.09 року (том 2, а.с. 54-55), посилаюч ись на те, що: учасник товарист ва ОСОБА_7 була обізнана з приводу того, що 15.07.05 року відбу дуться загальні збори учасни ків ТОВ торгівельна фірма “Р СК”, ЛТД. Вона видала на ім' я ОСОБА_9 доручення на здій снення ним представницьких ф ункцій від її імені, а тому, на його думку, не могла не спілку ватися з ним з приводу стану с прав у товаристві. Проведені збори представник вважає пр авомочними, оскільки ОСОБА _9 на день їх проведення був в ласником 70% статутного капіта лу товариства (30 - власних та 40 - як спадщина після смерті померлого учасника товарист ва ОСОБА_10); посилання пози вача на необхідність визначе ння правомочності загальних зборів на підставі даних реє стру акціонерів, що прибули н а спірні загальні збори, супе речить чинному законодавств у, оскільки стосується акціо нерів акціонерних товариств , а не учасників товариства з о бмеженою відповідальністю; п редставник позивача не погод жується з твердженнями позив ача про порушення чинного за конодавства в результаті при йняття рішень, викладених у п ротоколі загальних зборів ТО В ТФ “РСК”, ЛТД; він (в усній фор мі) просить застосувати терм ін позовної давності, оскіль ки з дня прийняття спірного р ішення (15.07.05 року) до дня звернен ня позивача з позовом до суду минув час понад три роки.

Відповідач вважає, що позов ну заяву по цій справі підпис ано особою (ОСОБА_8.), яка не мала на це повноважень від по зивача ОСОБА_7

31.08.09 року до суду надійшли з аяви від учасників ТОВ ТФ “РС К”, ЛТД ОСОБА_14 та ОСОБА_13 , які, посилаючись на ст. 27 ГПК України, просять залучити їх до участі у справі в якості тр етіх осіб, що не заявляють сам остійних вимог на предмет сп ору, на стороні відповідача, о скільки рішення суду за цим с пором “може прямим чином впл инути на мої права по вказано му протоколу та участі мене в товаристві як учасника цьог о товариства” (а.с. 90, 92, т.2).

Позивач заперечив проти за доволення цього клопотання., а представник відповідача п росив ці клопотання задоволь нити.

Рішенням господарського суду від 31.08.2009 вказані клопотан ня залишені без задоволення, позовні вимоги задоволено п овністю з підстав зазначених вище, скасовано заходи забез печення позову.

Перевіривши матеріали с прави, правильність їх юриди чної оцінки та застосування місцевим господарським судо м норм законодавства, апеляц ійний господарський суд дійш ов висновку, що апеляційна ск арга задоволенню не підляга є з огляду на наступне.

Відповідно до частини пе ршої статті 58 Закону України « Про господарські товариства »вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. В они складаються з учасників товариства або призначених н ими представників.

Рішення загальних зборів у часників та інших органів го сподарського товариства є ак тами, оскільки ці рішення зум овлюють певні правові наслід ки, спрямовані на регулюванн я господарських відносин і м ають обов' язковий характер для суб' єктів цих відносин .

Частиною 5 статті 98 Цивільно го кодексу України встановле но, що рішення загальних збор ів може бути оскаржено учасн иком товариства до суду.

Відповідно до статті 12 Госп одарського процесуального к одексу України такі спори пі двідомчі господарським суда м.

Як свідчать матеріали спра ви, предметом судового розгл яду є рішення загальних збор ів Товариства з обмежено ю відповідальністю „РСК” ЛТД , оформлені протоколом №1 від 1 5.07.2005.

Судова колегія апеляційно ї інстанції при вирішенні да ного спору враховує роз' ясн ення Верховного Суду України викладені в Постанові Плену му Верховного суду України в ід 24.10.08 № 13 «Про практику розгля ду судами корпоративних спор ів», відповідно до якого підс тавами для визнання недійсни ми рішень загальних зборів у часників господарського тов ариства можуть бути:

- порушення вимог закону та/ або установчих документів пі д час скликання та проведенн я загальних зборів товариств а;

- учасник товариства був поз бавлений можливості взяти уч асть у загальних зборах;

- рішення загальних зборів п орушує права чи законні інте реси учасника товариства.

Безумовною підставою для в изнання недійсними рішень за гальних зборів в силу прямої вказівки закону є:

- прийняття загальним збора ми рішення за відсутності кв оруму для проведення загальн их зборів чи прийняття рішен ня (ст.ст. 59-60 Закону України "Про господарські товариства");

- прийняття загальними збор ами рішень з питань не включе них до порядку денного загал ьних зборів товариства (част ина 4 статті 43 Закону України "П ро господарські товариства") ;

- прийняття загальними збор ами рішень про зміну статутн ого капіталу товариства, якщ о не дотримано процедуру над ання акціонерам відповідної інформації (статті 40, 45 Закону України "Про господарські то вариства").

Лише при вирішенні питання про недійсність рішень зага льних зборів у зв'язку з іншим и порушеннями, допущеними пі д час скликання та проведенн я загальних зборів, господар ський суд повинен оцінити, на скільки ці порушення могли в плинути на прийняття загальн ими зборами відповідного ріш ення.

Із матеріалів справи вбача ється, що обґрунтовуючи позо вні вимоги, позивач послалав ся на порушення порядку пров едення загальних зборів, без належного його повідомлення про проведення 15.07.2005 загальних зборів. Та зазначив, що факти чно на зборах 15.07.2008 був присутні м лише один учасник товарист ва ОСОБА_9, а тому рішення н а цих зборах прийняті за відс утності кворуму.

Відповідно до ст. 145 ЦК Укра їни черговість та порядок ск ликання загальних зборів вст ановлюється статутом товари ства і законом.

Статутом товариства в реда кції на дату проведення зага льних зборів, що є предметом д аного судового розгляду (п. 3.6 а.с. 37-48), передбачені наступні п оложення, пов' язані з прове денням загальних зборів:

Учасники фірми письмово по відомляються про скликання з агальних зборів не пізніше, н іж за 30 днів до їх проведення, з посиланням на порядок денни й та місце проведення. З питан ь, включених до порядку денно го, рішення можуть прийматис я тільки за згодою усіх учасн иків, які є присутніми на збор ах (п.3.6).

На законодавчому рівні пит ання щодо скликання загальни х зборів товариства з обмеже ною відповідальністю реглам ентовано нормами ч.5 ст.61 Закон у України “Про господарські товариства”, яка передбачає наступне.

Про проведення загальних з борів товариства учасники по відомляються передбаченим с татутом способом з зазначенн ям часу і місця проведення зб орів та порядку денного. Пові домлення повинно бути зробле но не менш як за 30 днів до склик ання загальних зборів. Будь-х то з учасників товариства вп раві вимагати розгляду питан ня на загальних зборах учасн иків за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 д нів до початку зборів. Не пізн іш як за 7 днів до скликання за гальних зборів учасникам тов ариства повинна бути надана можливість ознайомитися з до кументами, внесеними до поря дку денного зборів. З питань, н е включених до порядку денно го, рішення можуть прийматис я тільки за згодою всіх учасн иків, присутніх на зборах.

Матеріалами справи довед ено, та підтверджено предста вником відповідача під час р озгляду апеляційної скарги, що учасник ТОВ ТФ «РСК»ЛТД» ОСОБА_7, позивач у справі, пи сьмово не повідомлявся відпо відачем у встановленому Ста тутом та законом порядку про скликання 15.07.2005 загальних збор ів товариства.

Колегія суддів погоджуєть ся з висновками місцевого го сподарського суду, що у ОСО БА_9 були відсутні повноваж ення представника ОСОБА_7 у загальних зборах, що відбул ися 15.07.2005 з наступних підстав.

Статтею 58 Закону України «П ро господарські товариства» встановлено, що представники учасників товариства можуть бути постійними або признач еними на певний строк. Учасни к вправі в будь-який час замі нити свого представника у за гальних зборах учасників, сп овістивши про це інших учасн иків.

За доводами відповідача у с праві представником учасник а товариства ОСОБА_7 у заг альних зборах, що відбулися 15. 07.05, був учасник товариства О СОБА_9 на підставі довірено сті виданої йому ОСОБА_7 27.0 4.2003.

Дослідженням вказаної дов іреності (а.с. 9, т. 1) встановлено , що ОСОБА_7 було уповноваж ено ОСОБА_9 управляти всі ма її акціями у ТОВ «РСК-Бар «Н ептун», у тому числі в порядку наслідування (без права відч уження).

Судовою колегією встановл ено, що у Сєвєродонецькій міс ькій раді зареєстроване То вариство з обмеженою відпо відальністю торгівельна фір ма «РСК»ЛТД», відповідач у сп раві.

Бар «Нептун»був точкою гро мадського харчування ТОВ ТФ «РСК»ЛТД»з 08.10.1996 по 28.12.2004. Згідно р ішення виконкому №2366 від 28.12.2004 б ар «Нептун»перейменований у закусочну «Нептун» ТОВ ТФ «Р СК»ЛТД».

В єдиному державному реєст рі юридичних осіб та фізични х осіб - підприємців ТОВ «РС К-Бар»Нептун»не знайдено (до відка Сєвєродонецької міськ ої ради № 313 від 05.11.2009 та витяг з ЄД Р залучені до матеріалів спр ави).

Колегія суддів апеляційно ї інстанції вважає, що суд пер шої інстанції дав належну оц інку вказаній довіреності та дійшов правомірного виснов ку, що ОСОБА_9 діяв з переви щенням повноважень наданих й ому ОСОБА_7 Позивач у спра ві не призначала ОСОБА_9 с воїм представником в управлі нні товариством з обмеженою відповідальністю торгівель ної фірми «РСК ЛТД», учаснико м якого вона є, в тому числі і н а загальних зборах цього тов ариства.

Порушення відповідачем за кону та статуту щодо повідом лення позивача про скликання 15.07.2005 загальних зборів та його відсутність на цих зборах пр извело до порушення прав поз ивача у справі, зокрема, щодо р озгляду питань про зміну дія льності товариства, складу й ого учасників, відступлення частки в статутному капіталі .

З урахуванням наведеного с удова колегія вважає, що місц евий господарський суд дійшо в правомірного висновку, що п орушення відповідачем поряд ку скликання та проведення з борів є підставами для визна ння недійсними рішень, прийн ятих на загальних зборах, що в ідбулися 15.07.2005 та обґрунтовано задовольнив позовні вимоги.

Відповідно до статті 68 Гос подарського процесуального кодексу України питання про скасування забезпечення поз ову вирішується господарськ им судом, що розглядає справу , із зазначенням про це в рішен ні чи ухвалі.

Враховуючи, що судом першої інстанції були вжиті заходи забезпечення позову, в рішен ні від 31.08.2009 обгрунтовано виріш ено питання щодо їх скасуван ня.

Судовою колегією відхиля ються доводи апеляційної ска рги стосовно відсутності у ОСОБА_8 повноважень на підп исання позовної заяви, оскіл ьки вони спростовуються зміс том нотаріально посвідченої довіреності від 08.12.08, на підста ві якої підписано позовну за яву.

Твердження відповідача у с праві викладені в апеляційні й скарзі, що судом першої інст анції без достатнього обґрун тування розглянуто клопотан ня про застосування строку п озовної давності також відхи ляються апеляційним судом, о скільки в мотивувальній част ині рішення місцевий господа рський суд з посиланням на но рми статей 256, 261 ЦК України з ура хуванням матеріалів справи о бґрунтував, що позивач дізна вся про порушення свого прав а лише 27.05.2009 року.

Інші доводи представника в ідповідача заявлені в судово му засіданні під час розгляд у апеляційної скарги, в тому ч ислі не виконання позивачем обов' язків учасника товари ства, не впливають на законні сть постановленого судом пер шої інстанції рішення.

З огляду на викладене коле гія суддів апеляційної інста нції дійшла висновку, що місц евий господарський суд дав н алежну оцінку обставинам спр ави та прийняв рішення, яке ві дповідає нормам матеріально го та процесуального права і скасуванню не підлягає.

Відповідно до статті 49 Гос подарського процесуального кодексу України витрати зі с плати державного мита за апе ляційною скаргою покладають ся на відповідача, заявника а пеляційної скарги.

Відповідно до вимог статті 85 Господарського процесуаль ного кодексу України у судов ому засіданні були оголошені лише вступна та резолютивна частини постанови.

Керуючись статтями 49, 99, 101, п. 1 ст. 103, 105 Господарського процес уального кодексу України, Лу ганський апеляційний господ арський суд

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Тов ариства з обмеженою відпов ідальністю торгівельна фірм а „РСК” ЛТД на рішення господ арського суду Луганської обл асті від 31.08.2009 у справі №8/135пн-к за лишити без задоволення.

2. Рішення господарського су ду Луганської області від 31.08.20 09 у справі №8/135пн-к залишити без змін.

Постанова набирає законн ої сили з дня її прийняття.

Постанова може бути оскарж ена у касаційному порядку до Вищого господарського суду України у місячний строк чер ез апеляційний господарськи й суд.

Головуючий суддя Р.Є. Якушенко

Суддя Л.І. Бородіна

Суддя Л.Л. Лазненко