Постанова

від 15.02.2010 по справі 16/394

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙН ИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

01025, м.Київ, пров. Рильський, 8 т. (044) 278-46-14

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

15.02.2010 № 16/394

Київський апеляційний гос подарський суд у складі коле гії суддів:

головуючого: Григор овича О.М.

суддів:

за участю секретаря

судового засідання

за участю представникі в сторін:

від позивача: ОСО БА_1, представник, довіреніс ть № 2636 від 03.06.2009;

від відповідача: Матків ський С.М., представник, дові реність б/н від 10.04.2009;

від третьої особи: Самбор ський В.С., представник, дові реність № 2-КУ від 11.01.2010;

розглянувши апеляцій ну скаргу Відкритого акціоне рного товариства „Українськ ий науково-дослідний інститу т харчування”

на рішення Господарськ ого суду м.Києва від 12.11.2009

у справі № 16/394 ( .....)

за позовом ОСОБА_4;

до Відкритого акціонер ного товариства „Українськи й науково-дослідний інститут харчування”;

третя особа Територіальне управління державної комісії з цінних п аперів та фондового ринку у м істі Києві;

про визнання емісії цін них паперів недійсною.

постанова прийнята 15.02.2010, оск ільки відповідно до ст. 77 Госп одарського процесуального к одексу України засідання суд у відкладалось слуханням з 28.1 2.2009 до 27.01.2010, з 27.01.2010 до 15.02.2010 та 23.12.2009 огол ошувалась перерва до 28.12.2009

ВСТАНОВИВ:

Рішенням Господарського с уду міста Києва від 12.11.2009 у спра ві № 16/394 задоволено повністю по зов ОСОБА_4 до Відкритого акціонерного товариства „Ук раїнський науково-дослідний інститут харчування”, третя особа Територіальне управлі ння державної комісії з цінн их паперів та фондового ринк у у місті Києві про визнання е місії цінних паперів недійсн ою.

Не погодившись з ріше нням Господарського суду міс та Києва від 12.11.2009 Відкрите акці онерне товариство „Українсь кий науково-дослідний інстит ут харчування” (далі - ВАТ „У країнський НДІ харчування”) подало апеляційну скаргу, в я кій просить його скасувати.

Апеляційну скаргу мо тивовано тим, що судом першої інстанції неправильно засто совано норми процесуального та матеріального права.

Зокрема, скаржник пос илається, що процедура емісі ї цінних паперів відбулась у повній відповідності до вим ог законодавства; судом перш ої інстанції не взято до уваг и, що спосіб захисту свого пор ушеного права, який обраний п озивачем у даній справі не ві дповідає вимогам ст. 16 ЦК Укра їни.

Представник ОСОБА_4 (далі - ОСОБА_4.) у відзив і на апеляційну скаргу ВАТ „У країнський НДІ харчування” т а в засіданні суду проти дово дів скарги заперечував, прос ив рішення Господарського су ду міста Києва від 12.11.2009 у справ і № 16/394 залишити без змін, а апел яційну скаргу ВАТ „Українськ ий НДІ харчування” - без зад оволення.

Територіальне управл іння державної комісії з цін них паперів та фондового рин ку у місті Києві у відзиві на а пеляційну скаргу ВАТ „Україн ський НДІ харчування” та пре дставник в засіданні суду пр оти доводів скарги не запере чував.

Представником відпов ідача 23.12.2009 подано клопотання п ро відвід колегії суддів у ск ладі Григоровича О.М., Ря бухи В.І., Гольцової Л.А., я ке ухвалою Голови Київського апеляційного господарськог о суду від 24.12.2009 у справі № 16/394 зал ишено без задоволенню.

Ухвалою Голови Київс ького апеляційного господар ського суду від 04.02.2010 продовжен о строк розгляду справи № 16/394 н а один місяць.

Відповідно до ч. 2 ст. 101 Г ПК України апеляційний госпо дарський суд не зв' язаний д оводами апеляційної скарги ( подання) і перевіряє законні сть і обґрунтованість рішенн я місцевого господарського с уду у повному обсязі.

Розглянувши матеріали спр ави, заслухавши пояснення пр едставників сторін та третьо ї особи, всебічно і повно з' я сувавши всі фактичні обстави ни, на яких ґрунтуються довод и та заперечення сторін, об' єктивно оцінивши докази, які мають значення для розгляду справи, суд встановив наступ не.

Відповідно до виписк и про залишки на рахунку в цін них паперах № 003254 від 27.04.2009 ОСОБ А_4 є акціонером ВАТ „Україн ський НДІ харчування” та вол одіє 117 898 штук простих іменних акцій (19,24 % статутного капітал у (фонду) товариства).

12.02.2009 відбулись загальні збор и акціонерів ВАТ „Українськи й НДІ харчування” (протокол № 01/2009), на яких прийнято рішення п ро збільшення статутного кап італу товариства на 846 843,00 грн. ш ляхом збільшення кількості а кцій існуючої номінальної ва ртості на 3 387 372 простих іменних акцій, номінальна вартість о днієї акції - 0,25 грн. кожна, за рахунок додаткових внесків у грошовій формі.

Крім того, на зазначених заг альних зборах акціонерів від повідача вирішено, що акціон ери ВАТ „Український НДІ хар чування” мають рівне переваж не право на придбання акцій, щ о випускаються додатково, у к ількості, пропорційній їх ча стці у статутному капіталі н а дату початку проведення пе ршого етапу. Для реалізації с вого переважного права на пр идбання акцій, відповідно до яких прийняте рішення про ро зміщення, протягом установле ного для цього терміну, подає ться заява, укладається дого вір купівлі-продажу акцій та здійснюється оплата акцій в ідповідно до умов емісії за ц іною, не нижче номінальної ва ртості. Розміщення акцій дод аткового випуску провести у два етапи: перший етап: почато к 30.03.2009, закінчення - 16.04.2009 (включн о); другий етап: початок - 17.04.2009, закінчення - 24.04.2009 (включено).

Відповідно до ст. 38 Закону Ук раїни „Про господарські това риства”, акціонерне товарист во має право за рішеннями заг альних зборів акціонерів збі льшувати статутний (складени й) капітал, якщо всі раніше вип ущені акції повністю сплачен і за вартістю не нижче номіна льної. Збільшення статутного (складеного) капіталу здійсн юється в порядку, встановлен ому Державною комісією з цін них паперів та фондового рин ку, шляхом випуску нових акці й або збільшення номінальної вартості акцій.

Порядок та строк проведенн я відкритої підписки на акці ї визначено ст. 30 вище вказано го Закону.

30.03.2009 розпочався перший етап підписки на акції ВАТ „Украї нський НДІ харчування”.

31.03.2009 ухвалою Господарського суду міста Києва у справі № 11/13 6 ВАТ „Український НДІ харчув ання” заборонено вчиняти буд ь-які дії щодо розміщення акц ій додаткового випуску товар иства, а також приймати заяви від акціонерів про придбанн я ними акцій додаткового вип уску, укладати договори купі влі-продажу акцій додатковог о випуску, надавати інформац ію про кількість акцій, які ре алізовані протягом строку ре алізації переважного права а кціонерів на придбання акцій .

Вищезазначена ухвала суду діяла з 31.03.2009 по 22.04.2009. Ухвалою Гос подарського суду м. Києва 22.04.2009 ухвалу від 31.03.2009 було скасовано .

Таким чином, судом першої ін станції правильно встановле но, що акціонери ВАТ „Українс ький НДІ харчування” мали мо жливість реалізувати своє пе реважне право та підписатись на акції товариства на першо му етапі їх розміщення тільк и 30.03.2009, а на другому етапі - з 22.04 .2009 по 24.04.2009 включно.

В результаті проведення до даткової емісії цінних папер ів відповідача, частка позив ача в статутному капіталі ВА Т „Український НДІ харчуванн я” зменшена з 19,24% до 2,95%.

Відповідно до ст. 7 Закону Ук раїни „Про державне регулюва ння ринку цінних паперів в Ук раїні” та ст. 36 Закону України „Про цінні папери та фондови й ринок” Державна комісія з ц інних паперів та фондового р инку є уповноваженим органом , одним із основних завдань як ого є захист прав інвесторів шляхом застосування заходів щодо запобігання і припинен ня порушень законодавства на ринку цінних паперів, а також вправі визнавати емісію цін них паперів недобросовісною та недійсною і вживати відпо відних санкцій до порушників законодавства у межах своїх повноважень.

Також, ст. 36 Закону України „П ро цінні папери та фондовий р инок” визначено, що недоброс овісна емісія цінних паперів - це дії, що порушують процеду ру емісії, встановлену цим За коном, і є підставою для прийн яття рішення про відмову в ре єстрації проспекту емісії та випуску цінних паперів, зупи нення відкритого (публічного ) розміщення цінних паперів.

Державною комісією з цінни х паперів та фондового ринку 05.05.2009 видано Свідоцтво № 29/10/1/2009 пр о реєстрацію випуску акцій В АТ „Український НДІ харчуван ня” на загальну суму 1 000 000,00 грн. номінальною вартістю 0,25 грн., п ростих іменних акцій 4 000 000 шт. н а суму 1 000 000,00 грн., форма існуван ня - документарна.

Рішенням Господарського с уду міста Києва від 05.06.2009 у спра ві № 6/144 відмовлено у задоволен ні позову ОСОБА_4 до ВАТ „У країнський НДІ харчування” п ро визнання недійсними рішен ь загальних зборів акціонері в ВАТ „Український НДІ харчу вання” від 12.02.2009. Постановою Киї вського апеляційного господ арського суду від 21.07.2009 рішення Господарського суду міста К иєва від 05.06.2009 у справі № 6/144 залиш ено без змін.

Постановою Вищого господа рського суду України від 13.10.2009 п останову Київського апеляці йного господарського суду ві д 21.07.2009 у справі № 6/144 залишено без змін.

Обґрунтовуючи позовні вим оги позивач вважає, що збільш ення статутного капіталу ВАТ „Український НДІ харчування ” відбулося зі значним поруш енням законодавства, зокрема Закону України „Про цінні па пери та фондовий ринок”, ріше ння державної комісії з цінн их паперів та фондового ринк у „Про затвердження положенн я про порядок збільшення (зме ншення) розміру статутного к апіталу акціонерного товари ства „ від 22.02.2007 № 387, а тому додатк ова емісія цінних паперів ВА Т „Український НДІ харчуванн я” має бути визнана недійсно ю.

Задовольняючи позовні вим оги, суд першої інстанції пос илався на те, що дії відповіда ча спричинили порушення прав позивача як акціонера ВАТ „У країнський НДІ харчування” н а використання переважного п рава на придбання додатково випущених акцій, передбачено го ч. 3 ст. 38 Закону України „Про господарські товариства”.

Приймаючи оспорюване ріше ння, судом не було оцінено пра вильність обрання позивачем способу захисту порушеного права.

Згідно з ч. 1 ст. 15 ЦК України ко жна особа має право на захист свого цивільного права у раз і його порушення, невизнання або оспорювання.

Статтею 16 ЦК України передб ачено, що кожна особа має прав о звернутися до суду за захис том свого особистого немайно вого або майнового права та і нтересу.

Частиною 2 ст. 16 ЦК України пе редбачено способи захисту ци вільних прав та інтересів і в казано, що суд може захистити цивільне право або інтерес і ншим способом, що встановлен ий договором або законом.

Законом України „Про госпо дарські товариства” та ЦК Ук раїни не передбачено такого способу захисту цивільного п рава, як визнання емісії цінн их паперів недійсною.

Отже, ОСОБА_4 звернулась до суду в такий спосіб судово го захисту (зміст позову), що н е передбачений чинним законо давством України, проте суд п ершої інстанції помилково ро зглянув по суті спір за позов ною заявою ОСОБА_4 про виз нання емісії цінних паперів недійсною.

Верховний Суд України в лис ті від 01.01.2004 „Узагальнення судо вої практики вирішення спорі в, пов' язаних із застосуван ням Закону України „Про госп одарські товариства” у части ні регулювання діяльності ак ціонерних товариств” вказав на те, що у судовій практиці з устрічаються непоодинокі ви падки застосування таких зас обів захисту порушеного прав а, що не передбачені законом. У цих випадках заявлений позо в не повинен прийматися судо м, а у разі прийняття - провадж ення у справі має бути припин ено, оскільки такі способи за хисту не передбачені законод авством, а їх застосування пр изводило б до порушення ст. 19 К онституції України. Як прикл ад в листі наведено такі позо вні вимоги, як, зокрема про виз нання емісії недійсною. Таки й спосіб захисту порушеного права законодавством не пере дбачений й не випливає із пол ожень законодавства.

Пунктом 10 Постанови Верховн ого Суду України „Про практи ку розгляду судами корпорати вних спорів” № 13 від 24.10.2008 року ви значено, що господарський су д встановивши, що предмет поз ову не відповідає встановлен им законом способам захисту прав, повинен відмовити в поз ові, оскільки такі способи за хисту не передбачені законод авством, а їх застосування пр изводило б до порушення ст. 19 К онституції України. Отже гос подарський суд при розгляді справи повинен здійснювати о цінку правильності обрання п озивачем у справі способу за хисту порушеного права чи ох оронюваного законом інтерес у.

Враховуючи наведене, колегія суддів вважає, що ріш ення Господарського суду міс та Києва від 12.11.2009 у справі № 16/394 п ідлягає скасуванню.

Судові витрати по спр аві, відповідно до ст. 49 ГПК Укр аїни покладаються на ОСОБА _4

На підставі викладен ого та керуючись ст. ст. 49, 99, 101 - 105 Господарського процесуаль ного кодексу України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Відкрит ого акціонерного товариства „Український науково-дослід ний інститут харчування” на рішення Господарського суду міста Києва від 12.11.2009 у справі № 16/394 задовольнити.

2. Рішення Господарського су ду міста Києва 12.11.2009 у справі № 16/ 394 скасувати.

3. В позові відмовити повніс тю.

4. Стягнути з ОСОБА_4 (01021, А ДРЕСА_1, ідентифікаційний н омер НОМЕР_1) на користь Ві дкритого акціонерного товар иства „Український науково-д ослідний інститут харчуванн я” (01042, м. Київ, вул. Чигоріна, 18, ко д ЄДРПОУ 02011864) 42 (сорок дві) грн. 50 к оп. витрат, пов' язаних з відш кодуванням державного мита з а подання апеляційної скарги .

5. Доручити Господарському с уду м. Києва видати наказ на ви конання п. 4 зазначеної постан ови суду.

6. Справу № 16/394 повернути до Го сподарського суду міста Києв а.

Головуючий суддя

Судді

19.02.10 (відправлено)