Ухвала

від 02.12.2020 по справі 758/15110/18

АПЕЛЯЦІЙНА ПАЛАТА ВИЩОГО АНТИКОРУПЦІЙНОГО СУДУ

Справа № 758/15110/18

Провадження №11-п/991/46/20

У Х В А Л А

02 грудня 2020 року місто Київ

Апеляційна палата Вищого антикорупційного суду колегією суддів у складі:

головуючого ОСОБА_1 , суддів ОСОБА_2 , ОСОБА_3 , ОСОБА_4 , ОСОБА_5 ,

за участю секретаря судового засідання ОСОБА_6 ,

учасники судового провадження: не з`явились,

розглянула в судовому засіданні подання Апеляційної палати Вищого антикорупційного суду від 12.11.2020 про направлення з Вищого антикорупційного суду за підсудністю до іншого суду апеляційної інстанції матеріалів апеляційної скарги представника ТОВ«Євробуд Інвестмент» адвоката ОСОБА_7 на ухвалу слідчого судді Подільського районного суду міста Києва від 21.11.2018 про арешт майна у кримінальному провадженні №12013110060002990 від 02.04.2013.

Історія провадження

1.21.11.2018 слідчий суддя Подільського районного суду міста Києва наклав арешт на нерухоме майно, яке належить на праві власності ТОВ«ЄвробудІнвестмент» (том1 а.с.137-139).

2.30.06.2020 представник ТОВ«Євробуд Інвестмент» засобами поштового зв`язку подав до Київського апеляційного суду апеляційну скаргу (далі апеляційна скарга), яка надійшла до суду 02.07.2020 та була призначена до розгляду 03.07.2020 (том1 а.с.159-162, 217, 218, 219, 220).

3.06.08.2020 прокурор Спеціалізованої антикорупційної прокуратури визначив підслідність у кримінальному провадженні №12013110060002990 від 02.04.2013 за слідчими Центрального апарату Державного бюро розслідувань (далі ЦА ДБР) (том1 а.с.237-а).

4.20.10.2020 Київський апеляційний суд постановив передати провадження за цією апеляційною скаргою до Апеляційної палати Вищого антикорупційного суду (далі АПВАКС) в порядку пункту20-2 РозділуХІ «Перехідні положення» Кримінального процесуального кодексу України (далі КПК) (том1 а.с.249-250).

5.12.11.2020 АП ВАКС постановила внести на розгляд колегії у складі п`яти суддів АПВАКС подання для вирішення питання про направлення апеляційної скарги до іншого суду за підсудністю, яке було внесено цього ж дня.

Вимоги та доводи подання

6.У поданні порушується питання про направлення матеріалів апеляційної скарги представника ТОВ«Євробуд Інвестмент» адвоката ОСОБА_7 до іншого суду апеляційної інстанції за підсудністю.

7.Подання мотивоване тим, що досудове розслідування у кримінальному провадженні №12013110060002990від 02.04.2018,в межахякого булаподана апеляційнаскарга,на підставіпостанови прокуроравід 06.08.2020про визначенняпідслідності здійснюєтьсяслідчими ЦАДБР;процесуальне керівництвона підставіпостанови прокуроравід 16.09.2020здійснюється прокурорамиОфісу Генеральногопрокурора.Враховуючи те,що підсудністьВищого антикорупційногосуду (даліВАКС), в тому числі як суду апеляційної інстанції, поширюється на кримінальні провадження, відомості за якими про кримінальне правопорушення внесені до Єдиного реєструдосудових розслідувань (далі ЄРДР) до дня набрання чинності Законом України №100-ІХ від 18.09.2019, тобто до 22.09.2019, лише якщо досудове розслідування здійснюється або здійснювалось Національним антикорупційним бюро України (далі НАБУ) та закінчено прокурорами Спеціалізованої антикорупційної прокуратури, то ставиться питання про направлення матеріалів апеляційної скарги за підсудністю до іншого суду.

Позиції учасників провадження

8.Учасники судового провадження в судове засідання не прибули, про причини неявки не повідомили, не надіслали до Суду свої позиції щодо апеляційної скарги. Враховуючи, що такі особи були належним чином повідомлені про дату, час і місце апеляційного розгляду та не повідомили про поважні причини свого неприбуття, то їх неприбуття не перешкоджає проведенню розгляду (частина4 статті405КПК).

Оцінка та мотиви Суду

9.У цьому провадженні Суд має вирішити такі питання: (1)чи належить кримінальне провадження №12013110060002990 до предметної підсудності Вищого антикорупційного суду; (2) чи застосовується порядок направлення кримінального провадження з одного суду до іншого, передбачений статтею34КПК, до провадження за апеляційною скаргою ТОВ«Євробуд Інвестмент» адвоката ОСОБА_7 ;(3) який засіб юридичного захисту прав ТОВ«Євробуд Інвестмент» у зв`язку із необхідністю вирішення його скарги буде ефективним у цій справі?

(1)Чи належить кримінальне провадження №12013110060002990 до предметної підсудності Вищого антикорупційного суду?

10.Предметна підсудність ВАКС визначається статтею33-1, а з 22.09.2019 статтею33-1КПК з урахуванням положень пункту20-2РозділуХІ «Перехідні положення» КПК у редакції Закону України №100-ІХ від 18.09.2019, який набрав чинності 22.09.2019.

11.Із зазначеної дати підсудність ВАКС, передбачена КПК як суду, зокрема, апеляційної інстанції, поширюється на кримінальні провадження, відомості за якими про кримінальне правопорушення внесені до ЄРДР, до дня набрання чинності Законом України №100-ІХ від 18.09.2019, тобто до 22.09.2019, лише якщо досудове розслідування здійснюється НАБУ (підпункт2 абзацу1 пункту20-2 РозділуХІ «Перехідні положення» у редакції Закону України №100-ІХ від 18.09.2019).

12.Отже, кримінальне провадження, яке розпочате до 22.09.2019, належить до предметної підсудності ВАКС за умови наявності сукупності таких імперативних підстав: (1)стосується злочину, визначеного частиною1 статті33-1КПК; (2)наявна одна з умов, передбачених пунктами1-3 частини5 статті216КПК; (3)досудове розслідування здійснюється детективами НАБУ.

13.Вищому антикорупційному суду підсудні серед іншого кримінальні провадження стосовно корупційних злочинів, передбачених у примітці статті45КК, зокрема, злочину, передбаченого статтями209 та 368КК, якщо наявна хоча б одна з умов, передбачених пунктами1-3 частини5 статті216КПК (частина1 статті33-1КПК, примітка статті45КК). Однією з умов, передбачених цією нормою, є вчинення кримінального правопорушення суддею (абзац5 пункту1 частини5 статті216КПК).

14.Як вбачається з матеріалів: (1) кримінальне провадження №12013110060002990від 02.04.2013розпочате до 22.09.2019; (2)стосується, зокрема, судді та голови Вищого господарського суду України ОСОБА_8 , який підозрюється серед іншого у вчиненні кримінальних правопорушень, передбачених частиною4 статті368, частиною3 статті 209КК (том1 а.с.165-194); (3)досудове розслідування здійснюють слідчі ЦА ДБР, за якими визначена підслідність цього кримінального провадження постановою прокурора від 06.08.2020.

15.Отже, у зв`язку із тим, що детективи НАБУ не здійснюють досудового розслідування у зазначеному кримінальному провадженні, воно не належить до предметної підсудності ВАКС та відповідно апеляційна скарга, подана ТОВ«Євробуд Інвестмент»в межах цього провадження, не підлягає розгляду АПВАКС.

16.При цьому станом на 20.10.2020, тобто на момент постановлення Київським апеляційним судом ухвали про передання матеріалів апеляційної скарги до АПВАКС, зазначене кримінальне провадження вже не належало до предметної підсудності ВАКС, оскільки постановою прокурора від 06.08.2020 (яка була наявна в матеріалах провадження) підслідність у кримінальному провадженні була визначена за слідчими ЦАДБР. Тобто матеріали апеляційної скарги були надіслані до АП ВАКС помилково.

(2)Чи застосовується порядок направлення кримінального провадження з одного суду до іншого, передбачений статтею34КПК, до провадження за апеляційною скаргою ТОВ«Євробуд Інвестмент» адвоката ОСОБА_7 ?

17.Питання про направлення кримінального провадження з Вищого антикорупційного суду до іншого суду вирішується колегією у складі п`яти суддів Апеляційної палати Вищого антикорупційного суду, зокрема, за поданням складу суду, визначеного для розгляду кримінального провадження, не пізніше п`яти днів з дня внесення такого подання, про що постановляється вмотивована ухвала (абзац2 частини3 статті34 КПК).

18.Підстави для направлення кримінального провадження з одного суду до іншого закріплені в частині1 статті34 КПК. У зазначеній нормі використовується, зокрема, така термінологія: «кримінальне провадження передається» (частина1), «до початку судового розгляду» (пункт1 частини1 та абзац6 частини 1), «для судового розгляду» (пункт2 частини1), «обвинувачений» (пункт3 частини1 та абзаци6 і7 частини1), «судове провадження» (пункт4 частини1).

19.Згідно з частиною6 статті34 КПК суд, якому направлено кримінальне провадження з іншого суду, розпочинає судове провадження зі стадії підготовчого судового засідання незалежно від стадії, на якій в іншому суді виникли обставини, передбачені частиною1 цієї статті.

20.Системне тлумачення зазначених правових норм, а також визначень термінів «кримінальне провадження» (пункт10 частини1 статті3 КПК) та «судове провадження» (пункт24 частини1 статті3 КПК) дає підстави вважати, що кримінальне провадження у розумінні статті34КПК є тотожним поняттю «судове провадження».

21.Таким чином, направлення до Апеляційної палати Вищого антикорупційного суду в порядку, передбаченому статтею34 КПК, подань про направлення кримінального провадження з Вищого антикорупційного суду до іншого суду можливе лише після направлення обвинувального акту до суду першої інстанції в порядку, передбаченому КПК, для розгляду його по суті за правилами глав27 та 28 КПК. Такий висновок також вбачається з позиції, яка викладена в ухвалі Касаційного кримінального суду Верховного Суду від 15.03.2018 у справі №571/196/18-к (провадження №51-4493впс18).

22.З подання ж вбачається, що йдеться про направлення до іншого суду апеляційної скарги у кримінальному провадженні, яке знаходиться на стадії досудового розслідування.

23.Отже, порядок направлення кримінального провадження з одного суду до іншого, з підстав та в порядку передбачених статтею34 КПК, до провадження за апеляційною скаргою представника ТОВ«Євробуд Інвестмент» не застосовується.

24.Зазначений висновок Суду також узгоджується з положеннями КПК щодо повноважень як слідчого судді, так і судді-доповідача на стадії апеляційного оскарження вирішувати питання щодо підсудності скарги (клопотання) чи апеляційної скарги (пункт2 частини2 статті304, пункт3 частин 3 статті399КПК). Крім цього, в разі встановлення непідсудності до початкурозгляду апеляційноїскарги посутісудапеляційної інстанції із урахуванням постанови Об`єднаної палати Касаційного кримінального суду Верховного Суду від 19.02.2019 у справі № 569/17036/18 (провадження № 51-598кмо19) може постановити ухвалу про закриття апеляційного провадження за цією апеляційною скаргою, а не направляти матеріали за апеляційною скаргою до іншого суду.

(3)Який засіб юридичного захисту прав ТОВ«Євробуд Інвестмент» у зв`язку із необхідністю вирішення його апеляційної скарги буде ефективним у цій справі?

25.Як вбачається з матеріалів провадження, представник ТОВ«Євробуд Інвестмент» адресував апеляційну скаргу саме Київському апеляційному суду і цей суд 20.10.2020, як мотивовановище, помилково передав підсудні йому матеріали апеляційної скарги до АПВАКС.

26.Нормами КПК не врегульоване питання щодо повернення одним судом іншому помилково направлених матеріалів провадження на стадії досудового розслідування.

27.Разом із тим, направлення кримінального провадження з одного суду до іншого на основі застосування загальних засад кримінального провадження (на підставі частини6 статті9 КПК, але без посилання на статтю34КПК) на стадії досудового розслідування може бути здійснене лише в виключних випадках, коли, наприклад, в суді відсутній склад суду, який може вирішити самостійно порушене перед судом процесуальне питання, чи в інших подібних ситуаціях і виключно з метою забезпечення доступу до правосуддя (стаття 21 КПК) тощо.

28.Обставини, наведені у пункті25 цієї ухвали, дають можливість Суду визначити правову ситуацію, яка склалася у провадженні за апеляційною скаргою ТОВ«Євробуд Інвестмент», як виключний випадок, коли на стадії досудового розслідування на підставі частини6 статті9 КПК необхідно направити матеріали цієї апеляційної скарги з АП ВАКС до іншого суду.

29.Зважаючи на викладене вище, враховуючи виключність правової ситуації, яка склалася у цьому провадженні, із урахуванням необхідності гарантування ТОВ«Євробуд Інвестмент» права на справедливий розгляд та вирішення його справи в розумні строки незалежним і неупередженим судом, створеним на підставі закону (частина1 статті21КПК), ефективним засобом юридичного захисту його прав є розгляд його скарги Київським апеляційним судом в установленому КПК порядку.

30.На підставі викладеного, подання Апеляційної палати Вищого антикорупційного суду від 12.11.2020 слід задовольнити частково та повернути матеріали провадження за апеляційною скаргою представника ТОВ«Євробуд Інвестмент» адвоката ОСОБА_7 до Київського апеляційного суду як помилково надіслані.

31.Керуючись статтями 7, 9, 21 КПК, колегія суддів постановила:

1.Подання Апеляційної палати Вищого антикорупційного суду від 12.11.2020 задовольнити частково.

2.Матеріали провадження за апеляційною скаргою представника ТОВ«Євробуд Інвестмент» адвоката ОСОБА_7 на ухвалу слідчого судді Подільського районного суду міста Києва від 21.11.2018 про арешт майна у кримінальному провадженні №12013110060002990 від 02.04.2013 (справа №758/15110/18) повернути до Київського апеляційного суду як помилково надіслані.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення та оскарженню не підлягає.

Головуючий ОСОБА_1

Судді ОСОБА_2

ОСОБА_3

ОСОБА_4

ОСОБА_5