Ухвала

від 17.12.2020 по справі 905/1436/20

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

61022, м. Харків, пр. Науки, 5, тел.:(057) 702-07-99, факс: (057) 702-08-52,

гаряча лінія: (096) 068-16-02, E-mail: inbox@dn.arbitr.gov.ua,

код ЄДРПОУ: 03499901, UA628999980313141206083020002

У Х В А Л А

про призначення експертизи

17.12.2020 Справа № 905/1436/20

Господарський суд Донецької області у складі судді Курило Г.Є.,

при секретарі судового засіданні Гайдук Д.М.,

розглянувши матеріали справи

за позовом: Виконуючого обов`язки керівника Маріупольської місцевої прокуратури №1, м.Маріуполь в інтересах держави в особі позивача 1: Мангушської районної державної адміністрації Донецької області, смт.Мангуш та позивача 2: Мелекінської сільської ради Мангушського району Донецької області, с.Мелекіне

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальністю "Осмостехнологія", м.Маріуполь

про розірвання договору оренди земельної ділянки та повернення земельної ділянки

За участю представників сторін:

прокурор: Кадацька Д.М. (за посвідченням);

від позивача 1: не з`явився;

від позивача 2: не з`явився;

від відповідача (в режимі відеоконференції): Ботман О.О. (адвокат на підставі довіреності).

ВСТАНОВИВ:

Виконуючий обов`язки керівника Маріупольської місцевої прокуратури №1, м.Маріуполь в інтересах держави в особі позивача 1: Мангушської районної державної адміністрації Донецької області, смт.Мангуш та позивача 2: Мелекінської сільської ради Мангушського району Донецької області, с.Мелекіне, звернувся до Господарського суду Донецької області з позовом до відповідача, Товариства з обмеженою відповідальністю "Осмостехнологія", м.Маріуполь про розірвання договору оренди земельної ділянки, який укладений між Мангушською районною державною адміністрацією Донецької області, смт.Мангуш та ТОВ "Осмостехнологія", м.Маріуполь зареєстрований в книзі записів державної реєстрації договорів оренди землі за №040716600013 від 04.05.2007 стосовно земельної ділянки площею 1,5246 га (кадастровий номер 1423984400:07:000:0754); зобов`язання відповідача повернути земельну ділянку площею 1,5246га (кадастровий номер 1423984400:07:000:0754) вартістю 174959,28грн територіальній громаді Мелекінської сільської ради Мангушського району Донецької області.

Ухвалою Господарського суду Донецької області від 31.08.2020 прийнято позовну заяву до розгляду та відкрито провадження у справі №905/1436/20; вирішено здійснювати розгляд справи за правилами загального позовного провадження; підготовче засідання призначено на 24.09.2020.

Ухвалою суду від 15.10.2020 продовжено строк підготовчого провадження у справі на 30 (тридцять) днів.

02.11.2020 на адресу суду від відповідача надійшов відзив на позовну заяву, в якому останні просив відмовити в повному обсязі у задоволенні позовної заяви; відкласти розгляд справи на іншу дату; продовжити строк підготовчого розгляду справи №905/1436/20 на 30 днів.

Також, 02.11.2020 на адресу суду від відповідача надійшло клопотання про призначення експертизи, в якому відповідач просить суд призначити по справі №905/1436/20 за позовом Маріупольської місцевої прокуратури №1 в особі Мелекінської сільської ради Мангушського району Донецької області, в особі Мангушської районної державної адміністрації Донецької області до ТОВ Осмостехнологія про розірвання договору оренди земельної ділянки та повернення земельної ділянки, судову земельно-технічну експертизу, проведення якої доручити судовому експерту Новікову Володимиру Станіславовичу (87500, Донецька область, м.Маріуполь, пр. Нахімова, 116-а; тел. НОМЕР_1 ; ел. пошта: marexxpert@i.ua ; свідоцтво №952 від 28.11.2011, видане на підставі рішення Центральної експертної кваліфікаційної комісії при Міністерстві юстиції України), за участю уповноваженого геодезиста Товариства з обмеженою відповідальністю "Проектно-експертна фірма "Землі Приазов`я" (код ЄДРПОУ 32397342; 87547, Донецька обл., м.Маріуполь, вул. Троїцька, буд.43; тел. 0629359896). На розгляд та вирішення експерта поставити наступні питання:

- чи наявні на земельній ділянці площею 1,5246 га, кадастровий номер 1423984400:07:000:0754, для будівництва бази відпочинку в районі бази відпочинку Машинобудівельник , яка знаходиться на території Мелекінської сільської ради за межами населеного пункту, будь-які будівлі чи споруди?

- чи наявні фактичні обмеження у користуванні земельною ділянкою площею 1,5246га, кадастровий номер 1423984400:07:000:0754, для будівництва бази відпочинку в районі бази відпочинку Машинобудівельник , яка знаходиться на території Мелекінської сільської ради за межами населеного пункту, у вигляді фортифікаційних споруд чи будь-які інші обмеження?

- чи можливе фактичне користування земельною ділянкою площею 1,5246 га, кадастровий номер 1423984400:07:000:0754, для будівництва бази відпочинку в районі бази відпочинку Машинобудівельник , яка знаходиться на території Мелекінської сільської ради за межами населеного пункту згідно умов Договору оренди земельної ділянки від 23.04.2007р., зареєстрованого у Першотравневому райвідділі ДРФ ДП Центр ДЗК від 04.05.2007 р. №040716600013, наданих дозволів та проєктів для будівництва бази відпочинку в районі бази відпочинку Машинобудівельник , яка знаходиться на території Мелекінської сільської ради за межами населеного пункту?

02.12.2020 на адресу суду від відповідача надійшло клопотання про долучення доказів до матеріалів справи.

11.12.2020 на адресу суду від відповідача надійшли заперечення на відповідь на відзив, відповідач вважає, що відсутні законні підстави звернення прокурора з даним позовом. Крім того, відсутність коштів для сплати судового збору у Мангушської районної державної адміністрації та Мелекінської сільської ради не може бути підставою для представництва прокурором інтересів державі у суді. Всі надані прокурором документи щодо огляду земельної ділянки свідчать про те, що під час оглядів не було правильно встановлено місцезнаходження земельної ділянки, що є предметом спору. Відповідач вважає надані прокурором докази неналежними, недопустимими та недостатніми. Відповідач просить відмовити в повному обсязі в задоволенні позовної заяви.

Крім того, 11.12.2020 на адресу суду від відповідача надійшли уточнення до клопотання про призначення експертизи. Відповідач просить суд: призначити по справі судову земельно-технічну експертизу земельної ділянки площею 1,5246 га, кадастровий номер 1423984400:07:000:0754, яка знаходиться на території Мелекінської сільської ради Мангушського району Донецької області, з виїздом на місцевість, проведення якої доручити судовому експерту Новікову Володимиру Станіславовичу (87500, Донецька область, м.Маріуполь, пр. Нахімова, 116-а; тел. 099-566-98-68; ел. пошта: marexxpert@i.ua; свідоцтво №952 від 28.11.2011, видане на підставі рішення Центральної експертної кваліфікаційної комісії при Міністерстві юстиції України), за участю уповноваженого геодезиста - Товариства з обмеженою відповідальністю "Проектно-експертна фірма "Землі Приазов`я" (код ЄДРПОУ 32397342; 87547, Донецька обл., м.Маріуполь, вул. Троїцька, буд.43; тел. 0629359896). На розгляд та вирішення експерта поставити наступні питання:

- відновити межі земельної ділянки площею 1,5246 га, кадастровий номер 1423984400:07:000:0754, яка знаходиться на території Мелекінської сільської ради Мангушського району Донецької області на місцевості (в натурі) відповідно до правовстановлюючих документів;

- чи було виявлено в результаті проведення обстеження з виходом на місцевість, будь-які будівлі чи споруди на земельній ділянці площею 1,5246 га, кадастровий номер 1423984400:07:000:0754, яка знаходиться на території Мелекінської сільської ради Мангушського району Донецької області?

- чи було виявлено в результаті проведення обстеження з виходом на місцевість, обмеження у користуванні земельною ділянкою площею 1,5246 га, кадастровий номер 1423984400:07:000:0754, яка знаходиться на території Мелекінської сільської ради Мангушського району Донецької області, у вигляді фортифікаційних споруд, окопів, тощо чи будь-яких інших обмежень?

- чи можливе фактичне використання земельної ділянки загальною площею 1,5246 га, кадастровий номер 1423984400:07:000:0754, згідно її цільового призначення - для будівництва бази відпочинку в районі бази відпочинку Машинобудівельник , у відповідності до умов Договору оренди земельної ділянки від 23.04.2007, зареєстрованого у Першотравневому райвідділі ДРФ ДП Центр ДЗК від 04.05.2007 №040716600013, а також згідно Містобудівного обґрунтування розміщення Готельного комплексу в районі пансіоната Машинобудівельник , на землях Мелекінської сільської ради Першотравневого району від 2006 р. та Концепт-проекту Водно-розважального комплексу типу аквапарк , розміщеного с. Мелекіне, Донецька область?

- визначити фактичний склад угідь на земельній ділянці площею 1,5246 га, кадастровий номер 1423984400:07:000:0754 та надати інформацію щодо фактичного стану земельної ділянки площею 1,5246 га, кадастровий номер 1423984400:07:000:0754, а саме: який рівень ґрунтових вод відносно фактичного урізу води Азовського моря, та чи наявні заболочені місця на земельній ділянці;

- надати інформацію щодо необхідності для повноцінного використання земельної ділянки площею 1,5246 га, кадастровий номер 1423984400:07:000:0754, згідно її цільового призначення, здійснення інженерно-технічних заходів, додаткових геологічних досліджень, заходів з встановлення дамб, водовідведення чи здійснення ґрунтоукріплювальних заходів, заходів для осушення заболочених ділянок. Оплату за проведення судової земельно-технічної експертизи відповідач гарантує. Суд приймає вказані уточнення та розглядає клопотання відповідача про призначення експертизи з урахуванням уточнень.

Також, 11.12.2020 на адресу суду від відповідача надійшли заперечення на заперечення на клопотання про призначення експертизи, відповідач зазначає, що з акту огляду місця події від 03.01.2020 неможливо встановити, що огляд було проведено саме щодо земельної ділянки площею 1,5245 га, кадастровий номер 1423984400:07:000:0754. Фотографії долучені до акту огляду місця події від 03.01.2020 не дають змоги встановити, яка саме земельна ділянка оглядалась слідчим. В матеріалах справи наявна копія рапорту старшого оперуповноваженого СКП Мангушського ВП Центрального ВП ГУНП в Донецькій області майора поліції Венія Федора від 03.01.2020, відповідно до якого в ході проведення ОРЗ була отримана інформація, що невстановлена особа незаконно на земельних ділянках кадастрові номери 1423984400070001028, 1423984400070000754, розташованих на території Мелекінської сільської ради вчинила самовільне будівництво, та без правовстановлюючих документів зайняла вказані ділянки. Тобто, в один й той же день співробітниками поліції було встановлено дві суперечливі один одному обставини, що додатково свідчить про необхідність проведення незалежної кваліфікованої експертизи. Крім того, долучені до акту від 24.11.2020 фотографії, здійснені при обстеженні, є нерозбірливими, фотозйомку здійснено без прив`язки до точок на місцевості. Отож, з долучених фотографій неможливо встановити з якого боку було здійснено фотозйомку, а також взагалі неможливо визначити яка саме земельна ділянка відображена на фото. Крім того, відповідач відмітив, що обстеження земельної ділянки було проведено неналежно та огляд проведено щодо іншої земельної ділянки. Огляд земельної ділянки проводився без присутності представників військовослужбовців, адже під час заходів антитерористичної операції та операції об`єднаних сил на земельній ділянці проводились заходи щодо розміщення фортифікаційних споруд, окопів та мінування території. Крім того, під час перевірки не були присутні представники Мангушської (Першотравневої) районної державної адміністрації, як сторони Орендодавця за Договором оренди земельної ділянки від 23.04.2007. Також відповідач зазначає, що в акті від 24.11.2020 неправильно зазначено розташування земельної ділянки, а саме зазначено навпроти бази відпочинку Машинобудівельник , однак фактично та згідно всіх наявних документів земельна ділянка знаходиться біля бази відпочинку Машинобудівельник , тобто взагалі з іншої протилежної сторони ніж проводилась перевірка Мелекінською сільською радою. З вказаного акту не можливо встановити чи було проведено комісією Мелекінської сільської ради перевірку саме спірної земельної ділянки та більше того, відомості в Акті від 24.11.2020 свідчать про дослідження зовсім іншої земельної ділянки ніж та, що є предметом даного спору, а тому всі висновки, зроблені на підставі обстеження невстановленої земельної ділянки відповідач вважає необґрунтованими та незаконними. Відповідач вважає надані прокурором докази неналежними, недопустимими та недостатніми доказами, тому для повного, всебічного, об`єктивного розгляду даної справи вважаємо необхідним та повністю обґрунтованим проведення судової земельно-технічної експертизи. Відповідач просить задовольнити клопотання про призначення експертизи.

Крім зазначеного, 11.12.2020 на адресу суду від відповідача надійшло клопотання про долучення письмових доказів до матеріалів справи.

Прокурор у підготовче засідання 17.12.2020 з`явився, заперечив проти призначення судової експертизи.

Представники позивачів у підготовче засідання 17.12.2020 не з`явились, про дату, час та місце підготовчого засідання повідомлені належним чином.

Представник відповідача у підготовче засідання (в режимі відеоконференції) 17.12.2020 з`явився, просив задовольнити клопотання про призначення судової експертизи.

Розглянувши клопотання відповідача про призначення судової експертизи, суд зазначає наступне.

В обґрунтування клопотання відповідач зазначає, що з квітня 2014 року відповідач фактично позбавлений можливості користуватися земельною ділянкою, яка передана йому згідно договору оренди земельної ділянки від 23.04.2007, у зв`язку з тим, що земельна ділянка зайнята військовослужбовцями та використовується у військових цілях. Відповідач наполягає, що фактично з початком бойових дій на сході України з квітня 2014 року, в тому числі на території Мелекінської сільської ради Першотравневого (наразі Мангушського) району Донецької області орендовану відповідачем земельну ділянку площею 1,5246га, кадастровий номер 1423984400:07:000:0754, для будівництва бази відпочинку в районі бази відпочинку Машинобудівельник , яка знаходиться не території Мелекінської сільської ради за межами населеного пункту, надану на підставі Договору оренди земельної ділянки від 23.04.2007, зареєстрованого у Першотравневому райвідділі ДРФ ДП Центр ДЗК від 04.05.2007 №040716600013 (далі-Договір), було зайнято військовослужбовцями для розміщення військових підрозділів та фортифікаційних споруд. Для можливості належного користування земельною ділянкою, відповідно до договору - для в`їзду та виїзду з території земельної ділянками вантажних автомобілів, будівельної техніки, перебування на земельній ділянці будівельників та інших працівників для відповідача потрібні умови для доступу до земельної ділянки. За наявності огорож та розміщення на земельній ділянці фортифікаційних споруд військових це зробити неможливо. На думку відповідача, задля підтвердження факту зайняття земельної ділянки військовими підрозділами та встановлення ними по периметру земельної ділянки фортифікаційних споруд, а також факту об`єктивної неможливості через вказані обставини користування, освоєння та будівництва бази відпочинку на вказаній земельній ділянці, необхідним є призначення судової земельно-технічної експертизи.

Крім того, відповідач наголошує, що обстеження земельної ділянки було проведено неналежно, у акті від 24.11.2020 неправильно зазначено розташування земельної ділянки, а саме зазначено навпроти бази відпочинку Машинобудівельник , однак фактично та згідно всіх наявних документів земельна ділянка знаходиться біля бази відпочинку Машинобудівельник . З вказаного акту не можливо встановити чи було проведено перевірку саме спірної земельної ділянки та більше того, відомості в Акті від 24.11.2020 свідчать про дослідження зовсім іншої земельної ділянки ніж та, що є предметом даного спору, а тому всі висновки, зроблені на підставі обстеження невстановленої земельної ділянки відповідач вважає необґрунтованими та незаконними. Крім того, долучені до акту від 24.11.2020 фотографії, здійснені при обстеженні є нерозбірливими, фотозйомку здійснено без прив`язки до точок на місцевості. Отож, з долучених фотографій неможливо встановити з якого боку було здійснено фотозйомку, а також взагалі неможливо визначити яка саме земельна ділянка відображена на фото.

Судом встановлено, що 23.04.2007 між Першотравневою районною державною адміністрацією Донецької області (орендодавець) та Товариством з обмеженою відповідальністю Осмотехнологія (орендар) укладено договір оренди земельної ділянки, у відповідності до п.1. якого орендодавець на підставі розпорядження голови Петшотравневої райдержадміністрації від 13.04.2007 №168 надає, а орендар приймає в строкове платне користування земельну ділянку кадастровий номер (1423984400:07:000:0754) для будівництва бази відпочинку в районі бази відпочинку Машинобудівельник яка знаходиться на території Мелекінської сільської ради за межами населеного пункту (Першотравневий район Донецька область) за актом про передачу та прийом в оренду.

В оренду передається земельна ділянка загальною площею 1,5246 га із земель рекреаційного призначення (п.2 договору).

Згідно з п.п.3-5 договору на земельній ділянці відсутні споруди та забудови. Нормативна грошова оцінка земельної ділянки (1423984400:07:000:0754) становить 174959,28грн. Земельна ділянка, яка передається в оренду, не має недоліки, що можуть перешкоджати її ефективному використанню.

За змістом п.6 договору договір укладено на термін 49 років (сорок дев`ять років). Після закінчення строку договору орендар має переважне право поновлення його на новий строк. У цьому разі орендар повинен не пізніше ніж за три місяці до закінчення строку дії договору повідомити письмово орендодавця про намір продовжити його дію.

На момент укладення цього договору загальна річна орендна плата вноситься орендарем у грошовому вигляді у розмірі 10260грн на рік, що становить 855грн щомісячно. Орендна плата вноситься орендарем на бюджетний рахунок (п.7 договору).

У відповідності до п.12 договору земельна ділянка передається в оренду для будівництва бази відпочинку в районі бази відпочинку Машинобудівельник яка знаходиться на території Мелекінської сільської ради за межами населеного пункту (Першотравневий район Донецька область).

Пунктом 13 договору передбачено, що орендар зобов`язаний використовувати орендовану земельну ділянку відповідно до мети, визначеної у пункті 1 цього договору, дотримуючись при цьому вимог чинного земельного і екологічного законодавства, державних і місцевих стандартів, норм і правил щодо використання землі.

Після припинення дії договору орендар повертає орендодавцеві земельну ділянку у стані, не гіршому порівняно з тим у якому він одержав її в оренду.

У п.31 договору сторони передбачили, що розірвання договору оренди землі в односторонньому порядку не допускається.

Цей договір набирає чинності після підписання його сторонами (нотаріального посвідчення) та державної реєстрації (п.35 договору).

Договір підписаний повноважними представниками сторін без зауважень, скріплений печатками та зареєстрований у Першотравневому райвідділі ДРФ ДП Центр ДЗК , про що у книзі записів державної реєстрації договорів оренди землі вчинено запис 04.05.2007 №040716600013.

До матеріалів справи доданий протокол огляду місця події від 03.01.2020, складений слідчим СВ Магушського ВП Центрального ВП ГУНП в Донецькій області старшим лейтенантом поліції Борисенко Л.В. на підставі матеріалів ЄО у відповідності до ст.ст. 104, 105, 106, 234, 237, 223 КПУ України. Проведеним оглядом встановлено: місцем огляду є територія ділянки кадастровий номер 1423984400:07:000:0754 загальною площею 1,5245га, яка розташована на території Мелекінської сільської ради, а саме в с.Мелекіне Мангушського району Донецької області навпроти бази відпочинку Машинобудівельник на вказаній ділянці відсутні будь-які будови, росте очерет. Також поряд з вищевказаною ділянкою, розташована ділянка кадастровий номер 1423984400:07:000:1028, загальною площею 6,5977га, на якій також зростає очерет, будь-які будови або фундаменти відсутні. На вказаних ділянках будь-які будівельні роботи не проводились. Під час огляду застосовані технічні засоби: фотоапарат Cenon. Огляд проводився в денний час доби. До протоколу огляду місце події додані фотознімки місця події.

Згідно рапорту старшого оперуповноваженого СКП Мангушського ВП Центрального ВП ГУНП в Донецькій області майора поліції Венія Федора від 03.01.2020, в ході проведення ОРЗ була отримана інформація, що невстановлена особа незаконно на земельних ділянках кадастрові номери 1423984400070001028, 1423984400070000754, розташованих на території Мелекінської сільської ради, вчинила самовільне будівництво, та без правовстановлюючих документів зайняла вказані ділянки.

Також в матеріалах справи наявний акт виїзного обстеження земельної ділянки від 24.11.2020, у відповідності до якого комісією у складі: Букіна Д.І. - заступника голови Мелекінської сільської ради з виконавчої роботи; Непотачевої І.А. - землевпорядника Мелекінської сільської ради; Алдошиної Т.Г. - спеціаліста юрисконсульта Мелекінської сільської ради, виїхавши на земельну ділянку за адресою: с.Мелекіне Мангушського району Донецької області, навпроти бази відпочинку Машинобудівник встановили наступне: ТОВ Осмостехнологія використовує земельну ділянку з кадастровим номером 1423984400:07:000:0754 загальною площею 1,5246га, для будівництва та обслуговування об`єктів рекреаційного призначення (для будівництва бази відпочинку в районі бази відпочинку Машинобудівник ) на підставі договору оренди укладеного з Першотравневою районною державною адміністрацією (нині Мангушською РДА), який зареєстровано в книзі записів державної реєстрації договорів оренди землі за №040716600013 від 04.05.2017. Також встановлено, що земельна ділянка вільна від забудови, огорожа відсутня, фортифікаційні споруди військових відсутні, ділянка є пустирем, на якій зростає очерет. До акту додані фотознімки місцевості.

За переконанням відповідача обстеження земельної ділянки було проведено неналежно, у акті від 24.11.2020 неправильно зазначено розташування земельної ділянки, а саме зазначено навпроти бази відпочинку Машинобудівельник , однак фактично та згідно всіх наявних документів земельна ділянка знаходиться біля бази відпочинку Машинобудівельник . З вказаного акту не можливо встановити чи було проведено перевірку саме спірної земельної ділянки та більше того, відомості в акті від 24.11.2020 свідчать про дослідження зовсім іншої земельної ділянки ніж та, що є предметом даного спору. Долучені до акту від 24.11.2020 фотографії, здійснені при обстеженні, є нерозбірливими, фотозйомку здійснено без прив`язки до точок на місцевості, з долучених фотографій неможливо встановити з якого боку було здійснено фотозйомку, а також взагалі неможливо визначити яка саме земельна ділянка відображена на фото. У зв`язку з викладеним відповідач вважає за необхідне призначити у справі судову земельно-технічну експертизу.

Відповідач також стверджує, що з квітня 2014 року, в тому числі на території Мелекінської сільської ради Першотравневого (наразі Мангушського) району Донецької області орендовану відповідачем земельну ділянку площею 1,5246га, кадастровий номер 1423984400:07:000:0754, для будівництва бази відпочинку в районі бази відпочинку Машинобудівельник , яка знаходиться не території Мелекінської сільської ради за межами населеного пункту, надану на підставі Договору оренди земельної ділянки від 23.04.2007, зареєстрованого у Першотравневому райвідділі ДРФ ДП Центр ДЗК від 04.05.2007 №040716600013 (далі-Договір), було зайнято військовослужбовцями для розміщення військових підрозділів та фортифікаційних споруд.

Відповідачем до матеріалів справи наданий лист №777/3/4867 від 23.03.2017 за підписом командира оперативно-тактичного угруповання "Маріуполь", в якому зазначено, що ділянка біля бази відпочинку Машинобудівельник з 2014 року по теперішній час використовується у військових цілях у зв`язку з проведенням антитерористичних дій.

Прокурор проти призначення судової експертизи заперечує та просить відмовити в задоволенні клопотання відповідача, оскільки, на думку останнього, для встановлення наявності чи відсутності на земельній ділянці з кадастровим номером 1423984400:07:000;0754 знаходження військових підрозділів та фортифікаційних спору не потрібні спеціальні знання та не потрібно проведення судової земельно-технічної експертизи. У Мелекінській сільській раді відсутні дані щодо знаходження на вказаних земельних ділянках військових об`єктів, жодних погоджень щодо цього сільською радою не надавалось, інформація про це до ради не надходила.

Відповідно до ч.1 ст.99 Господарського процесуального кодексу України, суд за клопотанням учасника справи або з власної ініціативи призначає експертизу у справі за сукупності таких умов:

1) для з`ясування обставин, що мають значення для справи, необхідні спеціальні знання у сфері іншій, ніж право, без яких встановити відповідні обставини неможливо;

2) жодною стороною не наданий висновок експерта з цих самих питань або висновки експертів, надані сторонами, викликають обґрунтовані сумніви щодо їх правильності, або за клопотанням учасника справи, мотивованим неможливістю надати експертний висновок у строки, встановлені для подання доказів, з причин, визнаних судом поважними, зокрема через неможливість отримання необхідних для проведення експертизи матеріалів.

Згідно з положеннями ст.1 Закону України "Про судову експертизу" - судова експертиза - це дослідження на основі спеціальних знань у галузі науки, техніки, мистецтва, ремесла тощо об`єктів, явищ і процесів з метою надання висновку з питань, що є або будуть предметом судового розгляду.

Відповідно до ч.ч.4,5 ст.99 Господарського процесуального кодексу України, питання, з яких має бути проведена експертиза, що призначається судом, визначаються судом. Учасники справи мають право запропонувати суду питання, роз`яснення яких, на їхню думку, потребує висновку експерта. У разі відхилення або зміни питань, запропонованих учасниками справи, суд зобов`язаний мотивувати таке відхилення або зміну.

Згідно з ч.3 ст.99 Господарського процесуального кодексу України при призначенні експертизи судом експерт або експертна установа обирається сторонами за взаємною згодою, а якщо такої згоди не досягнуто у встановлений судом строк, експерта чи експертну установу визначає суд. З урахуванням обставин справи суд має право визначити експерта чи експертну установу самостійно. У разі необхідності може бути призначено декілька експертів для підготовки одного висновку (комісійна або комплексна експертиза).

У разі коли для вирішення поставлених перед експертом питань йому необхідні додаткові матеріали (документи, зразки тощо), він з огляду на приписи ст.102 ГПК України вправі просити господарський суд про їх надання.

Із змісту частин 1, 3, 5 статті 100 Господарського процесуального кодексу України про призначення експертизи суд постановляє ухвалу, в якій зазначає підстави проведення експертизи, питання, з яких експерт має надати суду висновок, особу (осіб), якій доручено проведення експертизи, перелік матеріалів, що надаються для дослідження, та інші дані, які мають значення для проведення експертизи. Ухвала про призначення експертизи направляється особам, яким доручено проведення експертизи, та учасникам справи. Об`єкти та матеріали, що підлягають дослідженню, направляються особі, якій доручено проведення експертизи (провідному експерту або експертній установі). В ухвалі про призначення експертизи суд попереджає експерта про кримінальну відповідальність за завідомо неправдивий висновок та за відмову без поважних причин від виконання покладених на нього обов`язків.

Згідно з рішенням Європейського суду з прав людини у справа "Дульський проти України" від 01.06.2006 експертиза, призначена судом, є одним із засобів встановлення або оцінки фактичних обставин справи і тому складає невід`ємну частину судової процедури.

Приймаючи до уваги характер спірних правовідносин, суперечність даних у наданих до справі доказів щодо стану та можливості використання відповідачем земельної ділянці площею 1,5246 га, кадастровий номер 1423984400:07:000:0754, та виходячи з того, що для з`ясування достовірності інформації необхідні спеціальні знання у сфері іншій, ніж право, суд в порядку, визначеному ст.99 Господарського процесуального кодексу України, дійшов висновку про призначення судової земельно-технічної експертизи, отже клопотання відповідача про призначення судової експертизи підлягає задоволенню.

Питання на вирішення судовим експерту остаточно визначаються судом.

Відповідно до п.8 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 23.03.2012 №4 "Про деякі питання практики призначення судової експертизи", визначаючись з експертною установою, яка проводитиме судову експертизу, господарський суд має враховувати положення пункту 1.5 Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень, затверджена наказом Міністерства юстиції України від 08.10.98 № 53/5, згідно з яким експертизи проводяться, як правило, за зонами регіонального обслуговування. Згідно Додатку №1 до Інструкції про призначення та проведення судових експертиз та експертних досліджень, регіональною зоною обслуговування Донецького науково-дослідницького інституту судових експертиз є Донецька і Луганська області, у зв`язку з чим проведення судової експертизи суд вважає за доцільне доручити судовим експертам Донецького науково-дослідного інституту судових експертиз: 84112, Донецька область, м.Слов`янськ, вул.Поштова, 67.

Згідно з п.23 постанови Пленуму Вищого господарського суду України №4 від 23.03.2012 "Про деякі питання практики призначення судової експертизи", витрати, пов`язані з проведенням судової експертизи, під час судового розгляду має нести заінтересована сторона. Оскільки клопотання про призначення судової економічної експертизи було подано відповідачем, суд вважає за доцільне покласти на нього оплату вартості проведення експертизи з подальшим розподілом судових витрат під час винесення кінцевого процесуального документу у зазначеній справі.

У відповідності до п. 2 ч. 1 ст. 228 Господарського процесуального кодексу України суд може за заявою учасника справи, а також з власної ініціативи зупинити провадження у справі у випадку призначення судом експертизи.

За таких обставин, враховуючи, що судом призначено судову експертизу, проведення якої за характером досліджень має відбуватись поза межами суду, провадження у справі підлягає зупиненню.

Керуючись статтями ст.ст.99, 100, 128, 228, 233-234 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд, -

У Х В А Л И В:

Задовольнити клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "Осмостехнологія", м.Маріуполь про призначення судової земельно-технічної експертизи.

Призначити судову земельно-технічну експертизу у справі №905/1436/20.

На вирішення експерта поставити наступні питання:

1. Відновити межі земельної ділянки площею 1,5246 га, кадастровий номер 1423984400:07:000:0754, яка знаходиться на території Мелекінської сільської ради Мангушського району Донецької області на місцевості (в натурі) відповідно до правовстановлюючих документів.

2. Чи було виявлено в результаті проведення обстеження з виходом на місцевість, будь-які будівлі чи споруди на земельній ділянці площею 1,5246 га, кадастровий номер 1423984400:07:000:0754, яка знаходиться на території Мелекінської сільської ради Мангушського району Донецької області?

3. Чи було виявлено в результаті проведення обстеження з виходом на місцевість, обмеження у користуванні земельною ділянкою площею 1,5246 га, кадастровий номер 1423984400:07:000:0754, яка знаходиться на території Мелекінської сільської ради Мангушського району Донецької області, у вигляді фортифікаційних споруд, окопів, тощо чи будь-яких інших обмежень?

4. Чи можливе фактичне використання земельної ділянки загальною площею 1,5246га, кадастровий номер 1423984400:07:000:0754, згідно її цільового призначення - для будівництва бази відпочинку в районі бази відпочинку Машинобудівельник , у відповідності до умов Договору оренди земельної ділянки від 23.04.2007, зареєстрованого у Першотравневому райвідділі ДРФ ДП Центр ДЗК від 04.05.2007 №040716600013, а також згідно Містобудівного обґрунтування розміщення Готельного комплексу в районі пансіоната Машинобудівельник , на землях Мелекінської сільської ради Першотравневого району від 2006 р. та Концепт-проекту Водно-розважального комплексу типу аквапарк , розміщеного с. Мелекіне, Донецька область?

5. Визначити фактичний склад угідь на земельній ділянці площею 1,5246 га, кадастровий номер 1423984400:07:000:0754 та надати інформацію щодо фактичного стану земельної ділянки площею 1,5246 га, кадастровий номер 1423984400:07:000:0754, а саме: який рівень ґрунтових вод відносно фактичного урізу води Азовського моря, та чи наявні заболочені місця на земельній ділянці.

6. Надати інформацію щодо необхідності для повноцінного використання земельної ділянки площею 1,5246 га, кадастровий номер 1423984400:07:000:0754, згідно її цільового призначення, здійснення інженерно-технічних заходів, додаткових геологічних досліджень, заходів з встановлення дамб, водовідведення чи здійснення ґрунтоукріплювальних заходів, заходів для осушення заболочених ділянок.

Проведення експертизи доручити Донецькому науково-дослідному інституту судових експертиз (84112, Донецька область, м. Слов`янськ, вул. Поштова, 67).

Попередити експерта про кримінальну відповідальність за надання завідомо неправдивого висновку відповідно до статті 384 Кримінального кодексу України та за відмову від надання висновку без поважних причин відповідно до статті 385 Кримінального кодексу України.

Зобов`язати експерта після проведення дослідження направити висновок за результатами проведення судової експертизи до господарського суду Донецької області; належним чином засвідчені копії висновку - направити сторонам у справі.

Попередити учасників справи щодо обов`язковості надання необхідних експерту документів для надання відповіді на поставлені питання.

Витрати, пов`язані з проведенням судової експертизи, покласти на відповідача, Товариство з обмеженою відповідальністю "Осмостехнологія", м.Маріуполь.

Зупинити провадження у справі №905/1436/20 на час проведення експертизи.

Направити матеріали справи №905/1436/20 на адресу Донецького науково-дослідного інституту судових експертиз.

У судовому засіданні проголошено вступну та резолютивну частини ухвали. Повний текст ухвали підписано 21.12.2020.

Ухвала набирає законної сили негайно після її оголошення та може бути оскаржена в апеляційному порядку протягом десяти днів з дня її оголошення в порядку, визначеному Главою 1 Розділу IV Господарського процесуального кодексу України до Східного апеляційного господарського суду через Господарський суд Донецької області (п.17.5 Перехідних положень Господарського процесуального кодексу України).

Суддя Г.Є. Курило