Рішення

від 16.02.2010 по справі 09/3192

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЧЕРКАСЬ КОЇ ОБЛАСТІ

------------------------------------------------------------------------------------------- ------------

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"16" лютого 2010 р. Справа №09/3192

Господар ський суд Черкаської області в складі головуючого - судді К урченко Н.М., при секретарі - Л авріненко С.І., за участю предс тавників сторін: позивача - ОСОБА_1 за довіреністю, від повідача - ОСОБА_2 директ ор, Смаглій В.М. за довірен істю, працівника ТОВ аудитор ської фірми "Альфа-Омега" в пор ядку ст.30 ГПК України - ОСОБА _4 за довіреністю, розглянув ши у відкритому судовому зас іданні в м. Черкаси справу за п озовом громадянина ОСОБА_5 м. Київ до товариства з обм еженою відповідальністю (ТОВ ) "Ростекс Інтернешнл" м. Черка си про зобов'язання надати до кументи для аудиторської пер евірки, -

ВСТАНОВИВ :

Подано позовну заяву, у якій позивач просить:

- зобов'язати Відповідача, й ого органи управління, в т. ч. в иконавчий орган (директора), н е чинити перешкод у проведен ні аудиторської перевірки рі чної фінансової звітності то вариства за 2000 - 2009 роки із залуч енням професійного аудитора (аудиторської фірми);

- зобов'язати Відповідача, й ого органи управління, в т. ч. в иконавчий орган (директора) н адати Позивачу, аудитору (ауд иторській фірмі) протоколи з агальних зборів учасників ТО В «Ростекс Інтернешнл», перв инні документи ТОВ «Ростекс Інтернешнл»для проведення а удиторської перевірки, у том у числі, але не обмежуючись, на ступним: копії звітів викона вчого органу Товариства про результати діяльності Товар иства за 2000 - 2009 роки; копії балан су та звітів про фінансові ре зультати, звітів про рух грош ових коштів, виписок з банку, ч екової, касової книжки, голов ної книги, оборотно-сальдові відомості, цивільно-правові договори, зовнішньоекономіч ні контракти за 2000 - 2009 роки;

- заборонити ТОВ «Ростекс Ін тернешнл», його органам упра вління, посадовим і довірени м особам, дочірнім товариств ам, філіям, представництвам Т ОВ «Ростекс Інтернешнл», їх о рганам управління, посадовим і довіреним особам, а також бу дь-яким іншим особам вчиняти будь-які дії щодо майна та/або частин майна (у тому числі буд івель, споруд, акцій та земель них ділянок, у тому числі, але не виключно, розташованих за адресами: проспект Хіміків, 70, 18028, м. Черкаси, Україна, яке зна ходиться на балансі, у власно сті, господарському віданні чи користуванні ТОВ «Ростекс Інтернешнл», його філій, пред ставництв, дочірніх підприєм ств;

- заборонити ТОВ «Ростекс Ін тернешнл», його органам упра вління, посадовим і довірени м особам, дочірнім товариств ам, філіям, представництвам Т ОВ «Ростекс Інтернешнл», їх о рганам управління, посадовим і довіреним особам, а також бу дь-яким іншим особам приймат и рішення та вчиняти будь-які дії спрямовані на відчуженн я будь-яким способом майна ТО В «Ростекс Інтернешнл», пере давати дане майно в заставу, к ористування, іпотеку, викори стовувати його іншим чином з метою та в якості забезпечен ня виконання зобов'язань ТОВ «Ростекс Інтернешнл», його ф ілій, представництв, дочірні х підприємств, та третіх осіб , звертати стягнення на майно , передавати майно третім осо бам, вносити майно до статутн их фондів новостворюваних та діючих підприємств або розп оряджатися майном у будь-яки й інший спосіб, у тому числі ук ладати щодо такого майна буд ь-які цивільно-правові право чини, підписувати будь-які ак ти приймання-передачі такого майна.

В уточненій позовній заяві від 22.01.2010 року позивач просить:

«Зобов' язати відповідач а, його органи управління, у то му числі виконавчий орган (ди ректора) надати позивачу, ауд итору (аудиторській фірмі) за період з 2000 року по 2009 рік (включ но) оригінали чи належним чин ом засвідчені копії:

- статуту ТОВ «Ростекс Інте рнешнл» (зі змінами та доповн еннями);

- протоколів загальних збор ів учасників ТОВ «Ростекс Ін тернешнл»;

- звітів виконавчого органу ТОВ «Ростекс Інтернешнл» пр о результати діяльності това риства;

- звітів ревізійної комісії ТОВ «Ростекс Інтернешнл»;

- балансу та звіту про фінан сові результати;

- звіту про рух грошових кош тів;

- виписок з банку;

- зовнішньоекономічних кон трактів;

- цивільно-правових договор ів;

- первинних документів, в то му числі, але не обмежуючись н аступним: стосовно набуття, в ідчуження основних фондів, н акладних та актів виконаних робіт, нарахування та розрах унків по заробітній платі; об оротно-сальдових відомостей ;

- чекової, касової книжки;

- головної книги;

- кадастровий план земельни х ділянок;

- правовстановлюючі докуме нти на об' єкти нерухомості та земельні ділянки»(прим ітка: в лапках дослівно по тексту заяви);

Також позивачем подані кло потання про витребування док азів, у якому він, посилаючись на ст.38 ГПК України, просить ви требувати від БТІ інформацій ну довідку з реєстру прав вла сності на нерухоме майно від повідача, мотивуючи тим, що та ка довідка необхідна для вст ановлення об' єктів, які від чужені ПП «Стиль-Соло»; клопо тання про залучення доказів; уточнена заява про забезпеч ення позову; клопотання в пор ядку ст.90 ГПК України, у якому п росить передати інформацію в правоохоронні органи для п роведення перевірки правомі рності відчуження землі, ная вності складу злочину в діях ОСОБА_2 та вжиття відпові дних заходів реагування.

Ухвалою суду від 26 січня 2010 ро ку прийнято до розгляду заяв у позивача (уточнену), відмовл ено у задоволенні клопотання про забезпечення позову, вит ребувані докази та відкладен о розгляд справи на 16 лютого 2010 року.

16 лютого 2010 року пози вач подав заяву про збільшен ня позовних вимог, у якій він п росить:

«1. Прийняти заяву про збіл ьшення позовних вимог до роз гляду.

2. Зобов' язати відповідача , його органи управління, в т.ч . виконавчий орган (директора ) надати позивачу, аудитору (ау диторській фірмі) за період з 2000 по 2009 (включно) роки оригінал и чи належним чином засвідче ні копії, у тому числі, але не о бмежуючись, наступним:

- Статуту товариства з обмеж еною відповідальністю «Рост екс Інтернешнл»(із змінами т а доповненнями);

- Протоколів загальних збор ів учасників товариства з об меженою відповідальністю «Р остекс Інтернешнл»;

- звітів виконавчого органу товариства з обмеженою відп овідальністю «Ростекс Інтер нешнл»про результати діяльн ості товариства;

- звітів Ревізійної комісії товариства з обмеженою відп овідальністю «Ростекс Інтер нешнл»;

- Балансу (форма №1), звіту про фінансові результати (форма №2), Звіту про рух грошових кош тів (форма №3), Звіту про власни й капітал (форма №4), Приміток д о річної фінансової звітност і (форма №5);

- головної книги, наказів пр о облікову політику товарист ва;

- журналів-ордерів за всіма рахунками бухгалтерського о бліку;

- зовнішньоекономічних кон трактів;

- цивільно-правових договор ів;

- первинних документів із об ліку необоротних матеріальн их та нематеріальних активів ;

- первинних документів із об ліку грошових коштів (банків ські виписки, касові докумен тів, чекові книжки);

- первинних документів із об ліку товарно-матеріальних ці нностей (прибуткові та видат кові накладні, акти інвентар изації ТМЦ);

- розрахунків собівартості готової продукції;

- первинних документів із об ліку дебіторської та кредито рської заборгованостей (акти звірки взаєморозрахунків, а кти виконаних робіт);

- первинних документів із об ліку розрахунків по заробітн ій платі та кадрового обліку ;

- кадастровий план земельни х ділянок;

- правовстановлювальні док ументи на об' єкти нерухомос ті та земельні ділянки.»(пр имітка: в лапках дослівно п о тексту заяви).

Відповідно до ст.22 ГПК Украї ни судом прийнята до розгляд у заява позивача про збільше ння позовних вимог, оскільки вона подана з додержанням пр оцесуальних норм.

Позовні вимоги мотивовані тим, що позивач має намір с користатися правом виходу зі складу учасників товариства , у зв' язку з чим неодноразов о звертався до відповідача, й ого керівника про надання ін формації стосовно наявного м айна, результатів діяльності товариства та проведення ау диторської перевірки, ініцію вав збори учасників, однак ві дповідач та його керівник, в п орушення вимог Статуту товар иства, ст.ст.12, 54, 58, 59 Закону Украї ни «Про господарські товарис тва», ст.ст. 92, 146 Цивільного коде ксу України, порушуючи права позивача, ухилився від надан ня інформації про результати діяльності товариства, пров едення аудиторської перевір ки, керівник товариства ОСО БА_2 створив ПП «Стиль-Соло» за участю майна товариства, щ о змусило його звертатися за захистом до суду.

Відповідач у письмовому ві дзиві на позовну заяву та доп овненнях до нього позовні вимоги не визнав повністю, вв ажає їх безпідставними, поси лаючись на наступні обставин и:

- позивач не повідомляв відп овідача про свій вихід із тов ариства, як того вимагає ч.1 ст .148 Цивільного кодексу України , в той час як саме подання зая ви учасника товариства про й ого вихід із товариства має ю ридичне значення, повідомлен ня про вихід повинно бути нап равлено товариству не пізніш е ніж за три місяці до виходу, якщо інший строк не встановл ений Статутом;

- створення одним із засновн иків відповідача ОСОБА_2 і ншого підприємства - ПП «Сти ль-Соло», не має юридичного зн ачення для відповідача, оскі льки зазначене підприємство не створювалося за участю ма йна відповідача, будь-якого р ухомого чи нерухомого майна відповідач ПП «Стиль-Соло»не передавав;

- вимоги позивача про наданн я йому інформації від 20.10.2009 року не виконані відповідачем, ос кільки при зверненні предста вник позивача ОСОБА_1 не н адав належного доручення на представництво позивача, як учасника товариства, окрім ц ього, той об' єм інформації, я ку вимагав представник позив ача, значно більший від того, н а що має право учасник товари ства. Повний об' єм такої інф ормації може бути наданий ре візійній комісії або аудитор у, при цьому період, за який ви магалась така інформація, зн ачно перевищує період зберіг ання документації фінансово -господарської діяльності ві дповідача;

- відповідно до ч.2 ст.146 ЦК Укра їни, на яку посилається позив ач, на вимогу учасника товари ства може бути проведено ауд иторську перевірку річної фі нансової звітності товарист ва, а не всієї фінансово-госпо дарської діяльності товарис тва, і це питання вирішується на загальних зборах учасник ів;

- дії представника позивача по оголошенню позачергових зборів, а також наміри по пров еденню таких зборів є незако нними та передчасними, питан ня порядку денного таких збо рів, запропоновані позивачем , є недоречними, провокаційни ми та сформованими на припущ еннях;

- відповідач не порушував пр ава позивача на участь в упра влінні товариством, товарист во не заперечує проти провед ення чергових загальних збор ів учасників, більше того - н а адресу позивача та його пре дставника дирекцією товарис тва направлені повідомлення про скликання загальних збо рів 25 лютого 2010 року за адресою проспект Хіміків, 70 у м.Черкас и, яке отримано позивачем та й ого представником;

- відповідач зобов' язаний надавати позивачу, як учасни ку товариства, на його вимогу , лише інформацію та документ и та, на які він має право, зокр ема, звітного характеру (річн і баланси, звіти про фінансов о-господарську діяльність то вариства, протоколи ревізійн ої комісії, протоколи зборів органів управління товарист ва, та інформацію, що міститьс я в установчих документах то вариства), а не будь - яку інфор мацію щодо господарської дія льності товариства.

У судовому засіданні:

- представник позивача пі дтримав збільшені позовні ви моги та просив їх задовольни ти саме в редакції заяви про з більшення позовних вимог, ре шту вимог, викладених у попер едніх заявах, не підтримав, пр и цьому пояснив, що керівницт во відповідача, зокрема, його директор, вчиняє дії по відчу женню майна товариства, пере шкоджає позивачу у прийнятті участі в управлінні товарис твом шляхом ігнорування його ініціативи про скликання зб орів, не надає інформацію сто совно результатів господарс ької діяльності товариства, на вимогу позивача відмовля ється від проведення аудитор ської перевірки;

- представники відповідача просили відмовити у задовол енні позовних вимог повністю , дотримуючись доводів, викла дених у письмовому відзиві н а позовну заяву, також вказал и, що позивачем не був сплачен ий внесок до статутного фонд у (капіталу) товариства, відпо відно, він взагалі не є учасни ком цього товариства, Статут товариства, копія якого нада на позивачу, в редакції затве рдженій загальними зборами у часників від 07.08.2001 року (протоко л №10) є чинним, ревізійна коміс ія на підприємстві не створе на, тому відсутні акти ревізі йної комісії, на підприємств і проводилась лише перевірка податковою інспекцією, ауди торська перевірка не проводи лась, заперечують проти пров едення аудиторської перевір ки фірмою, з якою позивач укла в угоду, оскільки зазначена ф ірма відповідно до Закону Ук раїни «Про аудиторську діяль ність»не може проводити ауди торську перевірку, бо має май новий інтерес, до чергових зб ори, які мають відбутись 25.02.2010 р оку, така перевірка не планує ться;

- працівник ТОВ аудиторсько ї фірми "Альфа-Омега" пояснив, що у жовтні 2009 року позивачем та аудиторською фірмою «Альф а-Омега»укладений договір на здійснення аудиторської пер евірки ТОВ «Ростекс Інтернеш нл»за період діяльності з 01.01.20 00 року по 30.09.2009 року, у жовтні 2009 ро ку аудитори фірми, після укла дення договору, виїхали разо м з представником позивача д о міста Черкас з метою провед ення аудиту, однак приступит и до роботи не змогли, оскільк и ні представника позивача, н і аудиторів охорона не допус тила на підприємство, при цьо му представник охорони відмо вився від підпису відповідно го акту. Стосовно періоду, за я кий проводиться перевірка, п ояснив, що вказане право замо вника не суперечить законода вству, тому такий договір був укладений на його волевиявл ення.

Згідно ст. 85 ГПК України за згодою представників сторін у судовому засіданні оголош ені вступна та резолютивна ч астини рішення.

Дослідивши матеріали спра ви, заслухавши пояснення пре дставників сторін, судом вст ановлено наступне.

Відповідач заснований уча сниками - громадянами Україн и ОСОБА_2, ОСОБА_7, ОСО БА_8, ОСОБА_5 (позивач), Ста тут (остання редакція) затвер джений загальними зборами за сновників від 07 серпня 2001 року (протокол №10), реєстрація внес ення змін та доповнень шляхо м викладення Статуту в новій редакції від 13 вересня 2001 року .

Згідно розділу ІV Статуту його учасники створюють ста тутний фонд товариства за ра хунок майнових внесків у роз мірі 11900 грн., розмір кожного за сновника визначається Стату том та установчим договором, частки розподіляються між с півзасновниками у такому роз мірі: ОСОБА_2 - 4760,00 грн. - 40%, ОСОБА_7 - 1011,50 грн. - 8,5%, ОСОБА _8 - 1368,50 грн. - 11,5%, ОСОБА_5 (по зивач) - 4760,00 грн. - 40%.

Згідно Витягу з Єдиного д ержавного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підп риємців станом на 20.01.2010 року роз мір статутного фонду на дату державної реєстрації та дат у закінчення його формування сплачений в сумі 11900,00 грн., у том у числі засновники: ОСОБА_7 м. Черкаси - 1011,50 грн.; ОСОБА_2 м. Черкаси - 4760,00 грн.; ОСОБА_5 м. Київ - 4760,00 грн.; ОСОБА_8 м. Черкаси - 1368,50 грн.

20 жовтня 2009 року позивач, чере з свого представника за дові реністю, звернувся до директ ора відповідача із заявою пр о проведення аудиторської пе ревірки річної фінансової зв ітності товариства із залуче нням професійного аудитора, у якій гарантував покриття в итрат пов' язаних із проведе нням аудиторської перевірки . Заява отримана особисто дир ектором ОСОБА_2 28 жовтня 2009 р оку, про що свідчить поштове п овідомлення про вручення.

На вказану заяву відповіда ч відповіді не надав, аудитор ську перевірку не призначив і не провів.

У порядку денному, призначе них на 25 лютого 2010 року зборів у часників, відсутні питання с тосовно проведення аудиторс ької перевірки чи затверджен ня звіту ревізійної комісії.

20 жовтня 2009 року позивач, чере з свого представника за дові реністю, звернувся до директ ора відповідача із заявою пр о надання належно засвідчени х копій наступних документів :

- інформації щодо кількості проведених державних реєстр ацій змін до установчих доку ментів товариства, суті цих з мін;

- копії Статуту зі всіма змі нами, що були до нього внесені ;

- копії протоколів чергових та позачергових загальних з борів товариства, що проводи лися в період з дати створенн я товариства по 20 жовтня 2009 рок у;

- копії всіх повідомлень, як і направлялись учаснику ОС ОБА_9 про проведення зборів товариства з копіями повідо млень про вручення;

- копії звітів виконавчого о ргану товариства про результ ати діяльності за 2000-2009 роки;

- інформацію щодо обсягів чи стого доходу товариства за 2000 -2009 роки;

- інформацію щодо розмірів і строків виплати дивідендів учасників товариства за 2000-2009 р оки;

- інформацію про відчуження основних засобів (нерухомог о та рухомого майна) за 2000-2009 рок и.

Дана заява була вручена О СОБА_2 20 жовтня 2009 року особис то, про що є відмітка на екземп лярі заяви позивача.

По даній заяві представник у позивача була надана копія Статуту, порядок отримання і ншої інформації не повідомле ний.

Позивач 20 жовтня 2009 року ініц іював збори учасників на 24 лис топада 2009 року за адресою: м. Че ркаси, проспект Хіміків, 70, про що направив повідомлення вс ім учасникам, яке було ними от римано. Однак збори учасникі в не відбулись за відсутност і кворуму, оскільки на збори у часники ОСОБА_2 та ОСОБА _8 не прибули.

Оцінюючи докази у справі в їх сукупності, суд вважає поз овні вимоги підлягаючими час тковому задоволенню, з огляд у на наступне.

З матеріалів справ и вбачається, що предметом сп ору у справі є виконання зобо в' язань товариства перед уч асником, у зв' язку з його пра вом на інформацію щодо діяль ності товариства, правом вим агати проведення аудиторськ ої перевірки, тобто спір пов' язаний з корпоративними прав ами та корпоративними віднос инами, між учасником господа рського товариства та самим господарським товариством. О тже відповідно до ст.ст.1, 12, 16 Гос подарського процесуального кодексу України (далі - ГПК) зі змінами, внесеними Законом У країни №483, що набув чинності з дня його опублікування 29.12.2006 ро ку, даний спір підвідомчий го сподарському суду та підляга є розгляду господарським суд ом Черкаської області.

Відповідач за своєю органі заційно-правовою формою є то вариством з обмеженою відпов ідальністю, організація його діяльності врегульована Ста тутом товариства, Законом Ук раїни «Про господарські това риства», Цивільним та Господ арським кодексами України.

Загальні права та обов' яз ки учасників господарськог о товариства визначені ст. ст . 116, 117 Цивільного кодексу Украї ни, ст.ст. 10, 11 Закону України «Пр о господарські товариства». Учасники товариства можуть м ати також інші права, передба чені законодавством та устан овчими документами товарист ва.

Статут відповідача не міст ить конкретного пункту і роз ділу стосовно прав учасників товариства. Окремі права уча сників товариства визначені у розділі V Статуту товариств а - «Управління товариством », зокрема: учасники мають пра во передати свої повноваженн я на зборах іншому учаснику а бо його представникові (п.2); уч асники товариства, що володі ють у сукупності більше ніж 20% голосів мають право вимагат и скликання позачергових збо рів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, якщо п ротягом 25 днів голова товарис тва не виконав зазначеної ви моги, вони мають право самост ійно скликати збори учасникі в (п.13).

Згідно умов Статуту пози вач вправі здійснювати свої повноваження учасника через свого представника. Нотаріа льно посвідчена довіреність від 19 жовтня 2009 року, видана О СОБА_5 (Довіритель) ОСОБА_1 , ОСОБА_10, ОСОБА_11 (Пові рені) надає вказаним особам п раво у тому числі: кожному сам остійно представляти інтере си Довірителя як засновника , учасника ТОВ «Ростекс Інтер нешнл», з наданням усіх прав засновника (учасника).

Таким чином, представник по зивача ОСОБА_1, який зверт ався від імені учасника това риства ОСОБА_5, до товарис тва та його керівника із заяв ами, вимогами, повідомленням и мав належні повноваження д іяти від імені ОСОБА_5, у то му числі і як від учасника (зас новника) товариства-відповід ача.

Згідно умов Статуту това риства-відповідача контроль за фінансовою і господарськ ою діяльністю директора това риства здійснюється ревізій ною комісією. Голова та члени ревізійної комісії признача ються зборами учасників това риства, з їх числа (представни ків) в кількості трьох осіб. Ди ректор не може бути членом ре візійної комісії (п.22 Статуту) . Товариство проводить ревіз ію своєї господарської діяль ності не менше одного разу на рік (п.23 Статуту). Ревізійна ком ісія робить висновки з річни х звітів та балансів. Без висн овку ревізійної комісії збор и учасників товариства не ма ють права затверджувати бала нс товариства (п.25 Статуту). Пер евірка діяльності директора товариства проводиться реві зійною комісією за доручення м зборів, з власної ініціатив и або за вимогою учасників то вариства (п.27 Статуту).

Згідно ст. 146 Цивільного ко дексу України контроль за ді яльністю виконавчого органу товариства з обмеженою відп овідальністю здійснюється у порядку, встановленому стат утом та законом. Загальні збо ри товариства з обмеженою ві дповідальністю можуть форму вати органи, що здійснюють по стійний контроль за фінансов о-господарською діяльністю в иконавчого органу. Порядок с творення та повноваження кон трольного органу встановлюю ться загальними зборами учас ників товариства. Для здійсн ення контролю за фінансовою діяльністю товариства з обме женою відповідальністю згід но з рішенням його загальних зборів, а також в інших випадк ах, встановлених статутом і з аконом товариства, може приз начатися аудиторська переві рка. Порядок проведення ауди торських перевірок діяльнос ті та звітності товариства з обмеженою відповідальністю встановлюється статутом тов ариства і законом. На вимог у будь-кого з учасників товар иства може бути проведено ау диторську перевірку річної ф інансової звітності товарис тва із залученням професійно го аудитора, не пов'язаного ма йновими інтересами з товарис твом чи з його учасниками. Витрати, пов'язані з проведен ням такої перевірки, поклада ються на учасника, на вимогу я кого проводиться аудиторськ а перевірка, якщо інше не вста новлено статутом товариства . Публічна звітність товарис тва з обмеженою відповідальн істю про результати його дія льності не вимагається, крім випадків, встановлених зако ном.

Відповідач та його предста вники не надали доказів про з атвердження зборами учасник ів складу ревізійної комісії товариства. Враховуючи прип иси п.22 Статуту, кількість уча сників товариства - відпові дача, можна зробити висновок , що всі учасники товариства, к рім директора, або їх предста вники, можуть бути членами ре візійної комісії.

Відповідач та його предста вники не подали документів, р ішень зборів учасників, які б свідчили про затвердження з а період діяльності товарист ва звітів ревізійної комісії та річних балансів товарист ва, що є порушенням умов Стату ту товариства та закону.

Таким чином, у товаристві - відповідача фактично відсут ній контроль за діяльністю в иконавчого органу товариств а, тобто його директора, який з гідно п.15 Статуту є виконавчим органом і здійснює управлін ня поточною діяльністю товар иства.

Враховуючи наведені припи си законодавства, Статуту то вариства, фактичні обставини справи, звернення позивача д о виконавчого органу товарис тва-відповідача, суд вважає, щ о позивач вправі був вимагат и проведення аудиторської пе ревірки річної фінансової зв ітності товариства із залуче нням професійного аудитора, не пов' язаного майновими ін тересами з товариством чи з й ого учасниками. Оскільки від повідач ухилився від розгляд у заяви позивача з вимогою пр овести аудиторську перевірк у, позивач обґрунтовано, на с вій розсуд, уклав угоду на зді йснення аудиторської переві рки за узгодженими процедура ми з аудиторською фірмою.

Аудиторська фірма, з якою по зивач уклав угоду, не змогла п риступити до аудиторської пе ревірки в силу того, що відпов ідач, в особі його виконавчог о органу, ухилився від провед ення такої перевірки.

Доводи представників відп овідача про те, що аудитори не зверталися з вимогами про пр оведення аудиторської перев ірки, суд не приймає до уваги, оскільки відповідач взагалі заперечує проведення аудито рської перевірки, не розглян ув заяву позивача стосовно п роведення такої перевірки. Н аявність договору, укладеног о позивачем, прибуття предст авника позивача з аудиторами 20.10.2009 року на підприємство та н едопущення їх охороною на пі дприємство, відповідачем не спростовані.

Вимоги позивача про необхі дність аудиторської перевір ки річної фінансової звітнос ті товариства-відповідача су д вважає обґрунтованими, і зв ажаючи на те, що ревізійна ко місія відповідача не створе на, контроль за діяльністю ви конавчого органу на підприєм стві відсутній - обов' язков ою. Тому з метою захисту прав п озивача, як учасника товарис тва, суд вважає необхідним зо бов' язати відповідача про вести аудиторську перевірку річної фінансової звітності товариства.

Правові засади здійснення аудиторської діяльності в У країні врегульовані спеціал ьним Законом України «Про ау диторську діяльність» від 22 к вітня 1993 року №3125-XII (в редакції За кону України від 14 вересня 2006 р оку №140-V).

Статтею 8 вказаного Закону в становлено, що проведення ау диту є обов'язковим для:

1) підтвердження достовірно сті та повноти річної фінанс ової звітності та консолідов аної фінансової звітності ві дкритих акціонерних товарис тв, підприємств - емітентів об лігацій, професійних учасник ів ринку цінних паперів, фіна нсових установ та інших суб'є ктів господарювання, звітніс ть яких відповідно до законо давства України підлягає офі ційному оприлюдненню, за вин ятком установ і організацій, що повністю утримуються за р ахунок державного бюджету;

2) перевірки фінансового ста ну засновників банків, підпр иємств з іноземними інвестиц іями, відкритих акціонерних товариств (крім фізичних осі б), страхових і холдингових ко мпаній, інститутів спільного інвестування, довірчих това риств та інших фінансових по середників;

3) емітентів цінних паперів при отриманні ліцензії на зд ійснення професійної діяльн ості на ринку цінних паперів .

Проведення аудиту є обов'я зковим також в інших випадка х, передбачених законами Укр аїни.

Згідно ст. 18 Закону Україн и «Про господарські товарист ва»товариство веде бухгалте рський облік, складає і подає статистичну інформацію та а дміністративні дані у порядк у, встановленому законодавст вом. Достовірність та повнот а річної фінансової звітност і товариства повинні бути пі дтверджені аудитором (аудито рською фірмою). Обов'язкова аудиторська перевірка річно ї фінансової звітності товар иств з річним господарським оборотом менш як двісті п'ятд есят неоподатковуваних міні мумів проводиться один раз н а три роки.

Враховуючи те, що відповід ач іншої аудиторської фірми (аудиторів) не обрав, питання н а збори учасників стосовно п роведення аудиторської пере вірки не виносив, суд погоджу ється з доводами позивача ст осовно необхідності проведе ння аудиторської перевірки р ічної фінансової звітності в ідповідача аудиторською фір мою, з якою позивач уклав угод у. При цьому суд враховує, що в ідповідачем не наведені дока зи, і не встановлені вони судо м, пов'язаності аудиторської фірми, з якою позивач уклав уг оду, її аудиторів, з майновими інтересами товариства чи йо го учасників, у тому числі поз ивача.

Відповідно до ст. 9 Закону Ук раїни «Про аудиторську діяль ність» відповідач зобов' яз аний створити аудитору (ауди торській фірмі) належні умов и для якісного виконання ауд иту, його виконавчий орган не се відповідальність за повно ту і достовірність документі в та іншої інформації, які над аються аудитору (аудиторські й фірмі) для проведення аудит у чи надання інших аудиторсь ких послуг.

Згідно ст. 3 Закону України «Про аудиторську діяльність »аудиторська діяльність це п ідприємницька діяльність, як а включає в себе організацій не і методичне забезпечення аудиту, практичне виконання аудиторських перевірок (ауди т) та надання інших аудиторсь ких послуг. Аудитори, при здій сненні аудиторської перевір ки, керуються Господарським кодексом України, цим Законо м, іншими нормативно-правови ми актами та стандартами ауд иту.

Перелік документів, які поз ивач просить витребувати у в ідповідача, він пов' язує з п роведенням аудиторської пер евірки. Стосовно вимог позив ача про надання безпосереднь о йому документів, на які він п осилається, то суд вважає їх т акими, що не ґрунтуються на йо го праві, як учасника товарис тва. Згідно ст. 10 Закону Укр аїни «Про господарські товар иства»учасник має право на о держання інформації про діял ьність товариства. На вимогу учасника товариство зобов'я зане надавати йому для озн айомлення річні баланси, з віти товариства про його дія льність, протоколи зборів. Пр и цьому суд також враховує те , що у позивача є право на пров едення аудиторської перевір ки річної фінансової звітнос ті товариства, а не фінансово -господарської діяльності то вариства. Порядок проведення цієї перевірки, перелік необ хідних для цього документів, відноситься до компетенції аудитора. Отже в цій частині п озовні вимоги безпідставні.

Стосовно періоду, за який пі длягає проведенню аудиторсь ка перевірка, суд виходить з у мов укладеного позивачем та аудиторською фірмою договор у, пояснень представника ауд иторської фірми, враховує то й факт, що відповідач з момент у створення аудиторську пере вірку річної фінансової звіт ності не проводив, і погоджує ться з вимогами позивача про проведення аудиторської пер евірки річної фінансової зві тності відповідача за 2000 - 2009 р оки.

Згідно з ч.1 п.4 ст.84 ГПК Украї ни при задоволенні позову ст осовно вимог про зобов' язан ня особи виконати відповідні дії, в резолютивні частині рі шення вказується строк вико нання цих дій. Виходячи з обст авин справи, суд вважає доста тнім строк п' яти робочих дн ів з дня набрання рішенням су ду законної сили, для того, щоб відповідачу допустити аудит орську фірму, з якою позивач у клав договір, до виконання ау диторської перевірки. При ць ому відповідач зобов' язани й створити аудиторам належні умови для якісного виконанн я аудиту, надати на вимогу ауд иторів всі необхідні для пер евірки річних фінансових зві тів товариства документи бух галтерського, фінансового та податкового обліку.

Доводи представників відп овідача стосовно того, що поз ивач фактично не є учасником товариства, оскільки не спла тив свою частку внеску до ста тутного фонду (капіталу) това риства, спростовуються даним и чинного Статуту товариства та даними Єдиного державног о реєстру, з яких вбачається, щ о позивач є учасником товари ства і за ним обліковується ч астка у статутному фонді тов ариства у розмірі 4760,00 грн. - 40%.

При цьому суд вважає необхі дним керуватись Законом Укра їни «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних о сіб - підприємців»від 15 трав ня 2003 року №755-IV.

Відповідно до ст. 17 даного За кону в Єдиному державному ре єстрі, у тому числі, містяться такі відомості щодо юридичн ої особи: перелік засновникі в (учасників) юридичної особи , у тому числі ім'я, місце прожи вання, ідентифікаційний номе р фізичної особи - платника по датків, якщо засновник - фізич на особа; найменування, місце знаходження та ідентифікаці йний код, якщо засновник - юрид ична особа; дані про розмір ст атутного фонду (статутного а бо складеного капіталу), у том у числі частки кожного із зас новників (учасників), а також р озмір сплаченого статутного фонду (статутного або складе ного капіталу) на дату провед ення державної реєстрації та дата закінчення його формув ання.

Згідно частин 1, 2 статті 18 в казаного Закону встановлено , що якщо відомості, які підляг ають внесенню до Єдиного дер жавного реєстру, були внесен і до нього, то такі відомості в важаються достовірними і мож уть бути використані в спорі з третьою особою, доки до них не внесено відповідних змін. Якщо відомості, які підлягаю ть внесенню до Єдиного держа вного реєстру, є недостовірн ими і були внесені до нього, то третя особа може посилатися на них у спорі як на достовірн і. Третя особа не може посилат ися на них у спорі у разі, якщо вона знала або могла знати пр о те, що такі відомості є недос товірними.

Відповідно до ст. 49 ГПК Украї ни з відповідача на користь п озивача підлягають стягненн ю судові витрати, понесені ос таннім при поданні позову, а с аме 85,00 грн. в рахунок оплати де ржавного мита та 236,00 грн. витра т на інформаційно-технічне з абезпечення судового процес у, а всього 321,00 грн.

Керуючись ст.ст. 49, 82-85 ГПК Укра їни, суд, -

В И Р І Ш И В :

Позов задовольнит и частково.

Зобов' язати товариство з обмеженою відповідальніст ю "Ростекс Інтернешнл", м.Черка си, проспект Хіміків, 70, іденти фікаційний код 22809676 провести а удиторську перевірку річної фінансової звітності товари ства за період з 2000 року по 2009 рі к включно, для цього протягом п' яти робочих днів з дня наб рання рішенням законної сили допустити до аудиторської п еревірки професійних аудито рів товариства з обмеженою в ідповідальністю аудиторськ ої фірми «Альфа-Омега», створ ити аудиторам належні умови для якісного виконання аудит у, надати на вимогу аудиторів всі необхідні для перевірки річних фінансових звітів то вариства документи бухгалте рського, фінансового та пода ткового обліку.

Стягнути з товарист ва з обмеженою відповідальні стю "Ростекс Інтернешнл", м.Чер каси, проспект Хіміків, 70, іден тифікаційний код 22809676 на корис ть громадянина ОСОБА_5, АДРЕСА_1, ідентифікаційний номер НОМЕР_1 - 321,00 грн. судов их витрат.

В решті позовних вимо г відмовити.

Рішення може бути оскарже но до Київського міжобласног о апеляційного господарсько го суду.

СУДДЯ Н.М. Курченко

Повне рішення скла дено та підписано 22 лютого 2010 р оку.