Ухвала

від 01.07.2010 по справі 10-291/10

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЛУГАНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Дело №10-291/10

Категория - 236-7 УК Украины Пред-щий в1-й инстанции - Лукьянова Е.В.

Докладчик - Усманова С.С .

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

именем У краины

01 июля 2010 года Коллеги я судей судебной палаты по уг оловным делам апелляционног о суда Луганской области в со ставе:

председательствующего - Усмановой С.С.,

судей: Кранги Л.С., Катко ва И.А.

с участием прокурора - Ба рабаш Л.А.,

адвоката - ОСОБА_2,

заявителя - ОСОБА_3,

рассмотрев в открытом су дебном заседании в городе Лу ганске в помещении апелляцио нного суда Луганской области апелляцию помощника прокуро ра города Алчевска Гор ового А.В., -

У С Т А Н О В И Л А:

Постановлением старшего следователя прокуратуры гор ода Алчевска Лугового А.Ю. от 30 января 2010 года возбуж дено уголовное дело в отноше нии должностных лиц ЧМП «ВИД », по факту умышленного уклон ения от уплаты налогов в особ о крупных размерах, по призна кам состава преступления, пр едусмотренного ст.212 ч.3 УК Укра ины.

ОСОБА_3 обратился в суд с ж алобой на данное постановлен ие о возбуждении уголовного дела, в которой указал, что оно касается его интересов, т.к. о н является директором и глав ным бухгалтером ЧМП «ВИД», т.е . единственным должностным л ицом предприятия, поэтому уг оловное дело фактически возб уждено в отношении него, прос ил отменить это постановлени е, поскольку считает, что угол овное дело возбуждено необос нованно, с нарушением требов аний ч.2 ст.94, ст.98 УПК Украины.

Постановлением Алчевского городского суда Луганской о бласти от 09 июня 2010 года жалоба ОСОБА_3 удовлетворена , п остановление старшего следо вателя прокуратуры города Алчевска Лугового А.Ю. о т 30 января 2010 года о возбуждени и уголовного дела в отношени и должностных лиц ЧМП «ВИД», п о факту умышленного уклонени я от уплаты налогов в особо кр упных размерах, по признакам состава преступления, преду смотренного ст.212 ч.3 УК Украины отменено.

На данное постановление по дана апелляция помощника про курора города Алчевска Горового А.В., в которой он п росит п остановление суда от менить, н аправить жалобу О СОБА_3 на новое рассмотрени е в тот же суд в ином составе, п оскольку для возбуждения уго ловного дела были повод и зак онные основания, поводом к во збуждению уголовного дела, я вляется непосредственное об наружение следователем в дей ствиях должностных лиц ЧМП « ВИД» признаков преступления , предусмотренного ч. 3 ст.212 УК У краины, основаниями к возбуж дению уголовного дела являют ся фактические данные, указы вающие на наличие в действия х должностных лиц ЧМП «ВИД», п ризнаков состава преступлен ия, предусмотренного ч. 3 ст. 212 У К Украины, которые содержатс я в Акте Алчевской ОГНИ за №80/231/30699060 от 20.01.2010 года о результата х внеплановой проверки ЧМП « ВИД», в заключении эксперта Н ИЭКЦ ГУМВД Украины в Луганск ой области №117/26/18 от 29.01.2010г. и иных м атериалах дела. В результате завышения налогового кредит а по НДС, а также занижения нал ога на прибыль должностные л ица ЧМП «ВИД» не исчислили и н е уплатили в бюджет налогов н а общую сумму 1 289 000 гривен.

Представитель ОСОБА_3, адвокат ОСОБА_2, в своих во зражениях на апелляцию указы вает, что следователем при во збуждении уголовного дела су мма ущерба 1 289 000,00 грн. определен а с учетом штрафных санкций, ч то является неправильным и п ротиворечит п. 11 постановлени я Пленума Верховного Суда Ук раины от 08.10.2004г. № 15 «О некоторых вопросах применения законод ательства об ответственност и за уклонение от уплаты нало гов, сборов, других обязатель ных платежей», в котором отме чено, что при определении раз мера средств, не поступивших в бюджет вследствие уклонен ия от уплаты налогов, не следу ет учитывать начисленные в с вязи с этим штрафы и пени. Таким образом, определение следователем суммы ущерба в 1 289 000,00 грн. с учетом штрафных сан кций, примененных Алчевско й ОГНИ к ЧМП «ВИД» согласно налоговым уведомлениям-реше ниям от 28.01.2010г. № 0000032310/0 и № 00000423/0, не соо тветствует ст. 212 УК Украины и у казанному постановлению Вер ховного Суда Украины. Необхо димым признаком состава прес тупления, предусмотренного ч . 3 ст. 212 УК Украины, является неп оступление в бюджет средств в особо крупных размерах. Кро ме того, на момент вынесения о бжалуемого постановления до стоверно не установлены ущер б от неуплаты налогов и его ра змер, т.к. налоговые уведомлен ия-решения Алчевской ОГН И от 28.01.2010г. № 0000032310/0 об определении налоговых обязательств по н алогу на прибыль в сумме 470 545,00 г рн. и № 00000423/0 об определении нало говых обязательств по НДС в с умме 384 140,00 грн., принятые на осно вании акта проверки Алчевс кой ОГНИ № 80/231/30699060 от 20.01.2010г. обжал ованы ЧМП «ВИД» в администра тивном порядке в Алчевскую ОГНИ в установленный закон ом срок, а затем в связи с несо гласием ЧМП «ВИД» с решением Алчевской ОГНИ, принятым по результатам рассмотрения жалобы, предприятием подан и ск в Луганский окружной адми нистративный суд о признании недействительными налоговы х уведомлений-решений. Опред елением суда от 12.03.2010г. по иску в озбуждено административное дело № 2а-1823/10/1270, которое в настоя щее время находится в произв одстве Луганского окружного административного суда. Док ументы, подтверждающие эти о бстоятельства, имеются в мат ериалах дела, они были исслед ованы в судебных заседаниях, в связи с чем просит апелляци ю оставить без удовлетворени я, а постановление суда - без и зменения.

Заслушав доклад судьи, про курора, поддержавшего доводы апелляции, просившего отмен ить постановление суда, а дел о направить на новое судебно е рассмотрение, ОСОБА_3 и е го представителя адвоката ОСОБА_2, возражавших против удовлетворения апелляции, р ассмотрев доводы апелляции, изучив материалы о рассмотре нии жалобы судом, а также мате риалы, послужившие основание м к возбуждению уголовного д ела, коллегия судей считает, ч то апелляция подлежит удовле творению, постановление суда - отмене, а жалоба - направл ению на новое судебное рассм отрение по следующим основан иям.

Согласно ст. 236-8 УПК Украины, р ассматривая жалобу на постан овление о возбуждении дела, с уд должен проверять наличие поводов и оснований для выне сения обжалуемого постановл ения, законность источников получения данных, которые ст али основанием для вынесения постановления о возбуждении дела, и не вправе рассматрива ть и предварительно решать т е вопросы, которые решаются с удом при рассмотрении дела п о существу.

По результатам рассмотрен ия жалобы, в зависимости от то го, были ли при возбуждении де ла соблюдены требования стат ей 94, 97, 98 этого Кодекса, судья св оим мотивированным постанов лением оставляет жалобу без удовлетворения либо удовле творяет жалобу, отменяет пос тановление о возбуждении дел а.

Данные требования закона судом первой инстанции в пол ном объеме не выполнены.

В соответствии со ст. 98 УПК У краины при наличии поводов и оснований, указанных в ст.94 на стоящего Кодекса, прокурор, с ледователь, орган дознания и ли судья обязаны вынести пос тановление о возбуждении уго ловного дела, указав поводы и основания к возбуждению уго ловного дела, статью уголовн ого закона, по признакам кото рой возбуждается дело.

В соответствии с ч. 2 ст. 94 УПК Украины основаниями для воз буждения уголовного дела явл яются достаточные данные, ук азывающие на наличие признак ов преступления. Достаточным и данными, указывающими на на личие таких признаков, счита ется фактическое существова ние доказательств, подтвержд ающих реальность конкретног о события преступления.

На этой стадии уголовного процесса проверяется лишь н аличие объективных признако в, которые характеризуют соб ытие преступления и закон не требует от соответствующих органов при решении вопроса о возбуждении уголовного де ла, приводить доказательства или считать установленными какие-либо обстоятельства.

Мотивируя принятое решен ие об отмене постановления о возбуждении уголовного дела , суд указал, что из акта прове рки Алчевской ОГНИ от 20.01.2010 года №80/231/30699060, и из постановлени я о возбуждении уголовного д ела, нарушения налогового за конодательства, по которым д оначислены НДС и налог на при быль, установлены в 2007-2008гг. В 2007 г оду размер налоговой социаль ной льготы составлял 200 грн., а в 2008 году - 257 грн.. Таким образом , сумма ущерба от неуплаты нал огов для квалификации деяния по ч.З ст.212 УК Украины должна с оставлять не менее 1 000 000 грн. за 2007 год и не менее 1 285 000 грн. - за 2008 го д. Однако, как усматривается и з акта проверки Алчевской ОГНИ от 20.01.2010 года №80/231/30699060, и обжал уемого постановления о возбу ждении уголовного дела, сумм а заниженных ЧМП «ВИД» налог ов составляет: НДС - 384 140грн., нал ога на прибыль - 470 545грн., а всего 854 685грн.. Т.е. сумма ущерба от неу платы налогов превышает разм ер налоговой социальной льго ты, действовавшей в 2007 году и в 2008 году - менее чем в 5000 раз. Таким образом, очевидно, что отсутс твует необходимый признак со става преступления, предусмо тренного ч.З ст.212 УК Украины - о собо крупный размер непоступ ивших в бюджет налогов.

На момент вынесения обжал уемого постановления достов ерно не установлены ущерб от неуплаты налогов и его разме р, т.к. налоговые уведомления-р ешения Алчевской ОГНИ от 28.01.2010 года №0000032310/0 об определении налоговых обязательств по на логу на прибыль в сумме 470 545грн . и №00000423/0 об определении налого вых обязательств по НДС в сум ме 384 140грн., принятые на основан ии акта проверки Алчевской ОГНИ №80/231/30699060 от 20.01.2010 года обжал ованы ЧМП «ВИД» в администра тивном порядке в Алчевскую ОГНИ в установленный закон ом срок, а затем в связи с несо гласием ЧМП «ВИД» с решением Алчевской ОГНИ, принятым по результатам рассмотрения жалобы, предприятием подан и ск в Луганский окружной адми нистративный суд о признании недействительными налоговы х уведомлений-решений. Опред елением судьи Луганского окр ужного административного су да от 12.03.2010 года по этому иску от крыто производство. До насто ящего времени дело не рассмо трено. Эти обстоятельства по дтверждаются: копией решения Алчевской ОГНИ от 25.02.2010 год а №6406/23-8-33 о результатах рассмот рения первичной жалобы ЧМП « ВИД», копией административно го иска ЧМП «ВИД» №30 от 10.03.2010 года , копией определения Луганск ого окружного административ ного суда от 12.03.10 года об открыт ии производства по делу №2а-1823/1 0/1270, представленными заявител ем и исследованными в судебн ом заседании.

До настоящего времени нало говые обязательства по НДС и налогу на прибыль, определен ные налоговыми уведомлениям и-решениями от 28.01.2010 года №0000032310/0 и №00000423/0, являются несогласованн ыми, поскольку с момента их пр инятия ЧМП «ВИД» возбуждена процедура административног о, а затем - судебного обжалова ния, которая до настоящего вр емени не завершена.

Таким образом, на момент воз буждения уголовного дела не было установлено достаточно данных, свидетельствующих о наличии ущерба от неуплаты н алогов и его размера, а следов ательно - и о наличии состава п реступления, предусмотренно го ч.З ст.212 УК Украины.

Коллегия судей считает, чт о суд пришел к поспешному выв оду об отсутствии достаточны х данных для возбуждения уго ловного дела, вышел за предел ы предоставленных ему законо м на этой стадии судебного пр оцесса полномочий, дал оценк у собранным доказательствам .

Кроме того, законом не преду смотрено, что процедура обжа лования решений-уведомлений препятствует возбуждению уг оловного дела.

Как следует из материалов, п ослуживших основание к возбу ждению уголовного дела, 30.11.09 го да прокуратурой г. Алчевска в озбуждено уголовное дело по факту злоупотребления служе бным положением должностным и лицами частного малого пре дприятия «ВИД», по признакам состава преступления предус мотренного ч. 2 ст. 364 УК Украины . В ходе следствия сотрудника ми Алчевской ОГНИ провед ена выездная внеплановая док ументальная проверка ЧМП «ВИ Д», по результатам которой со ставлен Акт 80/231/30699060 от 20.01.2010 го да «о результатах внепланово й выездной проверки ЧМП ВИД к од ЕГРПОУ 30699060 по вопросам собл юдения требований налоговог о законодательства за период с 01.10.06 по 30.09.09, валютного и иного з аконодательства за период с 01.10.06 по 30.09.09.

Согласно выводов указанно го акта в период времени 2007-2008 г. г, должностные лица ЧМП «ВИД» (код ЕГРПОУ 30699060, юридический ад рес: Луганская обл., г. Алчевск , ул. Парковая, 3/51, фактически на ходится по адресу: Луганская обл., г. Алчевск, ул. Советская, 4/3, состоит на налоговом учете в Алчевской ОГНИ с 20.01.2000 год а по настоящее время), при осущ ествлении финансово-хозяйст венной деятельности предпри ятия, с целью умышленного укл онения от уплаты налогов в ос обо крупных размерах путем з авышения налогового кредита в нарушение требований п.п. 7.4.1 . п. 7.4. ст. 7 Закона Украины «О НДС », а также путем завышения вал овых расходов в нарушение п.5.1 , п.п.5.3.1 п.5.3 ст.5 Закона Украины от 28.12.94 № 334/94-ВР «О налогообложении прибыли предприятий» (с изме нениями и дополнениями) не ис числили и не уплатили в госуд арственный бюджет Украины на логов на общую сумму 1 289 000 грн.

Так, должностные лица ЧМП «В ИД», действуя из личных корыс тных побуждений, с целью укло нения от уплаты налогов, за от четный период с 01.03.2007 г. по 30.09.2008 г. п утем внесения заведомо ложны х данных в обязательную нало говую отчетность по НДС доку ментально оформили факты при обретения товаров (работ, усл уг) от ООО «ГРВ-Синтез» (код за НДРПОУ 30996754), ООО «Арма-Строй» (к од за ЕДРПОУ 34882358), которые имеют признаки «фиктивности».

Таким образом, по результат ам финансово-хозяйственных о тношений с указанными СПД до лжностными лицами ЧМП «ВИД» в нарушение требований п.п. 7.4.1. п. 7.4. ст. 7 Закона Украины «О НДС» был неправомерно сформирова н и задекларирован за отчетн ый период с 01.03.2007 г. по 30.09.2008 г. налог овый кредит по НДС на общую су мму 384 140 грн., а также в нарушение п.п. 5.1, п.п. 5.3.1 п. 5.3 ст.5 Закона Украи ны «О налогообложении прибыл и предприятий» от 28.12.94 г. №334/94-ВР в редакции Закона Украины от 22. 05.1997 г. № 283/97-ВР (с изменениями и доп олнениями), было отнесено в со став валовых затрат в период 2007 -2008 г. г. приобретение услуг от предприятий, которые имеют п ризнаки «фиктивности», в свя зи с чем занижен налог на приб ыль на сумму 470 545 грн., которая фа ктически не была уплачена в б юджет.

По результатам проверки Алчевской ОГНИ вынесены на логовые уведомления-решения №00000423110/0 и № 0000032310/0 от 28.01.2010г. о доначис лении ЧМП «ВИД» (код ЕГРПОУ 306990 60) вышеуказанных сумм налогов на общую сумму 1 289 000 грн.

Указанные нарушения налог ового законодательства подт верждаются также заключение м специалиста НИЭКЦ ГУМВД в Л уганской области за № 117/26/18 от 29.01 .2010г.

Таким образом, коллегия суд ей считает, что поводы и основ ания для возбуждения уголовн ого дела указаны в самом пост ановлении о возбуждении угол овного дела.

Кроме того, на данной стадии уголовного процесса, суд дол жен оценивать только поводы и основания для возбуждения уголовного дела, а вопрос о ви новности либо невиновности ОСОБА_3 и о правильности кв алификации его действий на д анной стадии уголовного проц есса суд не вправе рассматри вать, поскольку эти вопросы о тносятся к компетенции суда при рассмотрении дела по сущ еству.

Также, согласно разъяснени ям, содержащимся в п.5 Постанов ления Пленума Верховного Суд а Украины № 6 от 04 июня 2010 года «О некоторых вопросах, что возн икают при рассмотрении судам и Украины жалоб на постановл ения органов дознания, следо вателя, прокурора о возбужде нии уголовного дела» судам с ледует иметь в виду, что приня тие решения о возбуждении уг оловного дела по факту совер шения преступления или в отн ошении конкретного лица отно сится к компетенции лиц, указ анных в части 1 ст.98 КПК Украины . В связи с чем суд не вправе от менять постановление о возбу ждении уголовного дела по те м основаниям, что дело возбуж дено по факту совершения пре ступления, а не в отношении ко нкретного лица.

На основании изложенного, р уководствуясь ст.ст. 362, 365, 366 УПК У краины, коллегия судей, -

О П Р Е Д Е Л И Л А:

Апелляцию помощника прок урора города Алчевска Горового А.В.удовлетворить .

Постановление Алчев ского городского суда Луган ской области от 09 июня 2010 года, к оторым удовлетворена жалоба ОСОБА_3, отменено постано вление старшего следователя прокуратуры города Алчевс ка Лугового А.Ю. от 30 янва ря 2010 года о возбуждении уголо вного дела в отношении должн остных лиц ЧМП «ВИД», по факту умышленного уклонения от уп латы налогов в особо крупных размерах, по признакам соста ва преступления, предусмотре нного ст.212 ч.3 УК Украины, - отмен ить, жалобу направить на ново е судебное рассмотрение в то т же суд в ином составе.

Председательствующий:

Судьи: