Ухвала

від 13.04.2022 по справі 709/1043/21

ЧЕРКАСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

ЧЕРКАСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД

Провадження № 11-кп/821/129/22 Справа № 709/1043/21 Категорія: ч. 2 ст. 191 КК УкраїниГоловуючий у І інстанції ОСОБА_1 Доповідач в апеляційній інстанції ОСОБА_2

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

13 квітня 2022 року колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Черкаського апеляційного суду в складі:

головуючого судді ОСОБА_2

суддів ОСОБА_3 , ОСОБА_4

секретаря судового засіданняОСОБА_5 за участі: прокурораОСОБА_6 ,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Черкаси апеляційну скаргу прокурора Чорнобаївського відділу Золотоніської окружної прокуратури ОСОБА_7 з доповненнями на ухвалу Чорнобаївського районного суду Черкаської області від 16 грудня 2021 року про закриття кримінального провадження № 42020251150000010 щодо

ОСОБА_8 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уродженки с. Лукашівка Золотоніського району Черкаської області, громадянки України, зареєстрованої та проживаючої за адресою: АДРЕСА_1 , несудимої

у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 191 КК України, на підставі п. 10 ч. 1 ст. 284 КПК України, у зв`язку із закінченням строку досудового розслідування після повідомлення про підозру.

Цивільний позов прокурора Чорнобаївського відділу Золотоніської окружної прокуратури ОСОБА_9 в інтересах держави в особі Золотоніської районної державної адміністрації Черкаської області до ОСОБА_8 про відшкодування шкоди, заподіяної шляхом розтрати чужого майна, яке було ввірене особі, шляхом зловживання службовою особою своїм службовим становищем, залишено без розгляду.

Процесуальні витрати на залучення експерта в сумі 1 961, 40 грн. віднесено на рахунок держави.

В порядку ст. 100 КПК України, вирішена доля речових доказів.

Прийнято рішення про скасування арешту накладеного ухвалою слідчого судді Золотоніського міськрайонного суду Черкаської області від 27.07.2021 на дві земельні ділянки розмір частки ? кожна: з кадастровим номером 7125185200:06:000:0950 площею 2.6798 га, яка розташована в адміністративних межах Лукашівської сільської ради Чорнобаївського району Черкаської області; з кадастровим номером 7125182200:02:000:0239 площею 3.4046 га, яка розташована в адміністративних межах с. Веселий Хутір, Чорнобаївського району Черкаської області, власником яких є ОСОБА_8 ,

в с т а н о в и л а :

До Чорнобаївського районного суду Черкаської області надійшов обвинувальний акт з додатками по кримінальному провадженню, внесеному в ЄРДР за № 42020251150000010 від 15.01.2020 по обвинуваченню ОСОБА_8 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 191 КК України.

За результатами підготовчого судового засідання ухвалою судді Чорнобаївського районного суду Черкаської області від 16.12.2021 задоволено клопотання захисника ОСОБА_10 та закрито кримінальне провадження щодо ОСОБА_8 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 191 КК України, на підставі п. 10 ч. 1 ст. 284 КПК України, у зв`язку із закінченням двомісячного строку досудового розслідування після повідомлення особі про підозру.

Підставою для ухвалення наведеного судового рішення стало те, що 29.06.2021 ОСОБА_8 повідомлено про підозру у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 191 КК України в межах кримінального провадження № 42020251150000010. Строк досудового розсідування не продовжувався і мав закінчитися 29.08.2021. 13.08.2021 прокурором складено повідомлення про завершення досудового розслідування та надання доступу до матеріалів. Разом з цим дані про те, що таке повідомлення було відправлено підозрюваній і її захиснику, відсутні. За повідомленням сторони захисту про завершення досудового розслідування та відкриття матеріалів кримінального провадження їм стало відомо 27.08.2021, тому 28.08.2021 вони приступили до ознайомлення з матеріалами досудового розслідування. Отже враховуючи, що матеріалами провадження не підтверджено факт повідомлення сторони захисту про завершення досудового розслідування та надання доступу до матеріалів раніше ніж 27.08.2021, строк ознайомлення з такими матеріалами судом вирішено рахувати з 27.08.2021, тобто дня коли останнім стало відомо про наявність такого права і до 30.08.2021, коли фактично воно було реалізовано в повному обсязі. У зв`язку з тим, що строк на ознайомлення з матеріалами досудового розслідування не враховується в строк досудового розслідування, до вказаного строку додано 4 дні, тобто період ознайомлення сторони захисту з матеріалами справи і визначено, що обвинувальний акт з додатками мав надійти до суду до 02.09.2021 включно. Однак, обвинувальний акт у кримінальному провадженні було направлено до суду 10.09.2021, тобто поза межами строку, визначеного ст. 219 КПК України.

Узагальнюючи викладене, судом констатовано, що обвинувальний акт в кримінальному провадженні щодо ОСОБА_8 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 191 КК України, надійшов до суду поза межами строку досудового розслідування, що є порушенням вимог процесуального закону і підставою для закриття кримінального провадження на підставі п. 10 ч. 1 ст. 284 КПК України.

В апеляційній скарзі прокурор порушує питання про скасування ухвали Чорнобаївського районного суду Черкаської області від 16.12.2021 через неповноту судового розгляду, невідповідність висновків суду фактичним обставинам провадження, істотне порушення вимог кримінального процесуального закону і просить призначити новий розгляд кримінального провадження щодо ОСОБА_8 у суді першої інстанції.

Зазначає, що 29.06.2021 ОСОБА_8 повідомлено про підозру у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 191 КК України, таким чином строк досудового розслідування у даному кримінальному провадженні закінчувався 29.08.2021. 13.08.2021 прокурором складено повідомлення стороні захисту про завершення досудового розслідування та відкриття матеріалів у провадженні. Разом з цим, сторона захисту зволікала з ознайомленням про що свідчать рапорти слідчої від 13.08 та 18.08.2021 про те, що підозрювана, її захисник на телефонні дзвінки, смс не відповідають, корінці повісток про виклик вказаних осіб на 17.08 та 20.08.2021 і квитанції про їх відправлення. Крім того слідчий звертався до слідчого судді 28.08.2021 з клопотанням про встановлення строку на ознайомлення сторони захисту з матеріалами кримінального провадження, яке по суті не розглядалося у зв`язку із втратою актуальності. Звертає увагу на те, що на затягування з ознайомленням вказує і та обставина, що сторона захисту здійснювала ознайомлення 28.08, 30.08, 02.09 та 10.09.2021 близько години щодня, а обвинувальний акт затверджений прокурором і надійшов до суду 10.09.2021, тобто одразу після завершення такого ознайомлення.

З огляду на наведене, вважає, що обвинувальний акт скерований до суду в межах двомісячного строку досудового розслідування після повідомлення особі про підозру.

В доповненнях до апеляційної скарги, внесених в порядку ст. 403 КПК України, прокурор, окрім іншого, вказує, що 29.06.2021 о 16 год. 55 хв. ОСОБА_8 відмовилась отримувати письмове повідомлення про підозру і вказана обставина підтверджена підписами понятих ОСОБА_11 та ОСОБА_12 . У зв`язку із наведеним повідомлення про підозру ОСОБА_8 направлено поштовим зв`язком, що підтверджено фіскальним чеком, накладною та описом вкладення ПАТ «Укрпошта» ВПЗ Чорнобай 1 Черкаська дирекція. Ще раз наголошує, що 13.08.2021 слідчим складено повідомлення про завершення досудового розслідування і відкриття матеріалів, яке 14.08.2021 скеровано поштовим зв`язком, оскільки ОСОБА_8 попередньо відмовилась від отримання повідомлення про підозру і не відповідала на телефонні дзвінки 06.08, 09.08, 13.08.2021 та на смс-повідомлення, що підтверджується рапортами відповідного змісту. Зазначає, що факт скерування повідомлення поштовим зв`язком саме 14.08.2021 підтверджується фіскальними чеками ПАТ «Укрпошта» ВПЗ Чорнобай 1 Черкаська дирекція з трек-номерами поштових відправлень. З огляду на наведене, на думку прокурора, станом на 14.08.2021 використано 45 днів строку досудового розслідування і залишалося 15 днів строку слідства. Крім того, з метою надання повного доступу до зібраних під час досудового розслідування матеріалів слідчим у порядку ст. 135 КПК України здійснено виклик сторони захисту по телефону 13.08, 14.08, 17.08.2021, що підтверджується скріншотом журналу телефонних дзвінків на номер мобільного телефону захисника та рапортами від 13.08 та 18.08.2021. Окрім цього на адреси підозрюваної та її захисника скеровано повістки про виклик, що підтверджується фіскальними чеками з трек-номерами ПАТ «Укрпошта» ВПЗ Чорнобай 1 Черкаська дирекція. Такі рекомендовані листи, направлені ОСОБА_8 , повернуто до відділення поштового зв`язку по причині «відсутність адресата за вказаною адресою» та вручено представникам відправника 16.08 та 25.08.2021. Водночас, згідно облікових даних АТ «Укрпошта» рекомендовані листи, направлені захиснику, вручено адресату 16.08 та 25.08.2021 відповідно. Враховуючи зволікання сторони захисту з ознайомленням із матеріалами досудового розслідування, 20.08.2021 слідчим скеровано до слідчого судді Золотоніського міськрайонного суду Черкаської області клопотання про встановлення строку для ознайомлення з матеріалами кримінального провадження відповідно до п. 10 ст. 290 КПК України.

Узагальнюючи викладене, зазначає, що період з 14.08.2021 (день направлення повідомлення про завершення досудового розслідування та відкриття матеріалів кримінального провадження) по 10.09.2021 (день закінчення ознайомлення стороною захисту з матеріалами кримінального провадження), з огляду на норми процесуального закону та усталену практику ВС, не включається до строку досудового розслідування кримінального провадження щодо ОСОБА_8 , а тому двомісячний строк досудового розслідування у провадженні закінчився лише 26.09.2021. Зауважує, що обвинувальний акт в кримінальному провадженні надійшов до Чорнобаївського районного суду Черкаської області 10.09.2021, тобто в той же день, коли сторона захисту закінчила процедуру ознайомлення з матеріалами кримінального провадження.

Будучи належним чином повідомленими про дату, час та місце апеляційного розгляду в судове засідання не з`явились обвинувачена ОСОБА_8 , її захисник адвокат ОСОБА_10 та представник потерпілого ОСОБА_13 , які про поважні причини своєї неявки не повідомили, що, з огляду на положення ч. 4 ст. 405 КПК України, не перешкоджає судовому розгляду по суті заявлених апеляційних вимог.

Заслухавши суддю-доповідача, думку прокурора про задоволення апеляційних вимог в повному обсязі, перевіривши та оцінивши апеляційні доводи, колегія суддів вважає, що апеляційна скарга прокурора Чорнобаївського відділу Золотоніської окружної прокуратури ОСОБА_7 з доповненнями до неї належить до задоволення, з огляду на наступне.

Вимогами ст. 370 КПК України встановлено, що судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим та вмотивованим, тобто його має бути ухвалено компетентним судом згідно з нормами матеріального права з дотриманням вимог щодо кримінального провадження, передбачених процесуальним законом, на підставі об`єктивно з`ясованих обставин, які підтверджені доказами, дослідженими під час судового розгляду та оціненими судом відповідно до ст. 94 КПК України. Також суд у своєму рішенні повинен навести належні і достатні мотиви та підстави для його ухвалення.

Суд апеляційної інстанції на виконання ч. 1 та ч. 2 ст. 404 КПК України, переглядає судові рішення суду першої інстанції в межах апеляційної скарги і вправі вийти за її межі, якщо цим не погіршується становище обвинуваченого.

Підставами передбаченими ст. 409 КПК України для скасування або зміни судового рішення при розгляді справи в суді апеляційної інстанції є, в тому числі, невідповідність висновків суду, викладених у судовому рішенні, фактичним обставинам кримінального провадження та істотне порушення вимог кримінального процесуального закону, тобто таке його порушення, яке перешкодило чи могло перешкодити суду ухвалити законне та обґрунтоване судове рішення.

Аналізуючи зміст ухваленого судом першої інстанції судового рішення від 16.12.2021, колегія суддів погоджується з доводами прокурора про відсутність підстав для закриття кримінального провадження щодо ОСОБА_8 на підставі п. 10 ч. 1 ст. 284 КПК України, у зв`язку із закінченням строку досудового розслідування після повідомлення про підозру.

Частиною 4 ст. 110 КПК України передбачено, що обвинувальний акт є процесуальним рішенням, яким прокурор висуває обвинувачення у вчиненні кримінального правопорушення і яким завершується досудове розслідування.

За змістом ч. 2 ст. 113 КПК України, будь-яка процесуальна дія або сукупність дій під час кримінального провадження мають бути виконані без невиправданої затримки і в будь-якому разі не пізніше граничного строку, визначеного відповідним положенням КПК України.

Згідно з п. 4 ч. 3 ст. 219 КПК України, з дня повідомлення особі про підозру у вчиненні злочину досудове розслідування повинно бути закінчене протягом двох місяців.

Частина 4 статті 219 КПК встановлює, що строк досудового розслідування може бути продовжений у порядку, передбаченому параграфом 4 Глави 24 КПК України.

Відповідно до ч. 5 ст. 219 КПК України строк ознайомлення з матеріалами досудового розслідування сторонами кримінального провадження в порядку, передбаченому ст. 290 КПК України, не включається у строки досудового розслідування.

Відповідно до ст. 283 КПК України прокурор зобов`язаний у найкоротший строк після повідомлення особі про підозру здійснити одну з таких дій: закрити кримінальне провадження; звернутися до суду з клопотанням про звільнення особи від кримінальної відповідальності; звернутися до суду з обвинувальним актом, клопотанням про застосування примусових заходів медичного або виховного характеру.

Суд зобов`язаний закрити кримінальне провадження у випадку встановлення підстав, передбачених пунктами 4-8, 10 частини першої або ч. 2 ст. 284 КПК України.

Відповідно до п. 10 ч. 1 ст. 284 КПК кримінальне провадження закривається в разі, якщо після повідомлення особі про підозру закінчився строк досудового розслідування, визначений ст. 219 КПК України, крім випадку повідомлення особі про підозру у вчиненні тяжкого чи особливо тяжкого злочину проти життя та здоров`я особи.

Встановлено, що 29.06.2021 в рамках кримінального провадження № 42020251150000010 від 15.01.2020 слідчим ОСОБА_14 складено, а прокурором ОСОБА_15 погоджено повідомлення про підозру ОСОБА_8 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 191 КК України, за фактом розтрати чужого майна, яке було їй ввірене, шляхом зловживання своїм службовим становищем, яке є нетяжким злочином.

Цього ж дня ОСОБА_8 письмове повідомлення про підозру отримувати відмовилась, що посвідчено підписами понятих ОСОБА_11 та ОСОБА_12 на останньому аркуші повідомлення про підозру у вчиненні кримінального правопорушення (а.п. 174). У зв`язку з чим повідомлення про підозру у вчиненні кримінального правопорушення 29.06.2021 направлено поштовим зв`язком на адресу ОСОБА_8 , що підтверджується фіскальним чеком з трек-номером 1990100850196, накладною та описом вкладення ПАТ «Укрпошта» ВПЗ Чорнобай 1 Черкаська дирекція (а.п. 175-177).

Згідно положень ст. 219 КПК України, строк досудового розслідування в кримінальному провадженні обчислюється місяцями.

За змістом ч. 5 ст. 115 КПК України при обчисленні строків місяцями не береться до уваги той день, від якого починається строк, за винятком строків тримання під вартою, проведення стаціонарної психіатричної експертизи, до яких зараховується неробочий час та які обчислюються з моменту фактичного затримання, взяття під варту чи поміщення до відповідного медичного закладу.

З огляду на наведене, двомісячний строк досудового розслідування в даному кримінальному провадженні мав бути завершений 30.08.2021.

13.08.2021 прокурором ОСОБА_15 , на виконання положень ч. 1 ст. 290 КПК України, складено повідомлення підозрюваній ОСОБА_8 та її захиснику ОСОБА_10 про завершення досудового розслідування, внесеного до ЄРДР за № 42020251150000010 від 15.01.2020 і відкриття матеріалів та повістки про виклик, які 14.08.2021 направлено поштовим зв`язком, що підтверджується фіскальними чеками з трек-номерами АТ «Укрпошта» ВПЗ Чорнобай 1 Черкаська дирекція, зокрема: № 1990100867439 від 14.08.2021 адресат ОСОБА_8 ; № 1990100865568 від 14.08.2021 адресат ОСОБА_10 .

Окрім іншого 18.08.2021 на поштову адресу підозрюваної ОСОБА_8 та її захисника ОСОБА_10 направлялись повідомлення про надання можливості для ознайомлення з матеріалами кримінального провадження в порядку ст. 290 КПК України, що підтверджується фіскальними чеками з трек-номерами АТ «Укрпошта» ВПЗ Чорнобай 1 Черкаська дирекція, зокрема: № 1990100873501 від 18.08.2021 адресат ОСОБА_8 ; № 1990100873510 від 18.08.2021 адресат ОСОБА_10 .

Згідно відповіді «Укрпошта» Черкаська дирекція від 24.01.2022 на запит прокурора, рекомендовані листи № 1990100867439 та № 1990100873501 повернуті до відділення поштового зв`язку Чорнобай 1 індекс 19901 по причині «Відсутність адресата за вказаною адресою» та вручені представникам відправника 21 та 28.09.2021, а рекомендовані листи № 1990100865568 та № 1990100873510 були направлені до відділення поштового зв`язку Черкаси 3 індекс 18003 та вручені адресату ОСОБА_10 . 16 та 25.08.2021 відповідно.

В зазначений період слідчим, в порядку ст. 135 КПК України, також вживались заходи про виклик сторони захисту в телефонному режимі, шляхом здійснення телефонування та направлення смс-повідомлень, про що вказують дані рапортів від 13.08 та 18.08.2021, які залишені без реагування.

Враховуючи зволікання сторони захисту з ознайомленням із матеріалами досудового розслідування, 20.08.2021 слідчим до Золотоніського міськрайонного суду Черкаської області скеровано клопотання про встановлення строку для ознайомлення в порядку п. 10 ст. 290 КПК України. 13.09.2021 ухвалою слідчого судді вказане клопотання залишено без розгляду за заявою слідчого, оскільки станом на 10.09.2021 сторона захисту ознайомлена з матеріалами досудового розслідування в повному обсязі.

13.08.2021 процесуальним прокурором затверджено обвинувальний акт у кримінальному провадженні за обвинуваченням ОСОБА_8 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 191 КК України, тобто в межах строків досудового розслідування. 30.08.2021 ОСОБА_8 та її захисник ОСОБА_10 отримали копії даного обвинувального акта.

Відповідно до даних протоколу надання доступу до матеріалів (додаткових матеріалів) досудового розслідування, ОСОБА_8 та її захисник ОСОБА_10 реалізовували право на ознайомлення з матеріалами досудового розслідування 28.08, 30.08, 02.09 та 10.09.2021.

Обвинувальний акт в кримінальному провадженні щодо ОСОБА_8 скеровано до суду 10.09.2021 про що вказує супровідний лист Чорнобаївського відділу Золотоніської окружної прокуратури, адресований Чорнобаївському районному суду Черкаської області.

Аналізуючи наведене колегія суддів приходить до висновку, що відлік двомісячного строку досудового розслідування в кримінальному провадженні щодо ОСОБА_8 почався з 29.06.2021 і тривав по 30.08.2021.

Посилання суду першої інстанції та прокурора в апеляційній скарзі на закінчення строку досудового розслідування кримінального провадження № 42020251150000010 29.08.2021, а не 30.09.2019, не узгоджується з положеннями ст.ст. 115, 219 КПК України.

Згідно усталеної практики Верховного Суду, період з моменту повідомлення сторони захисту про завершення досудового розслідування у порядку, встановленому ст. 290 КПК України та відкриття матеріалів провадження для ознайомлення у строки досудового розслідування не включається. Проте факт завершення досудового розслідування має бути належно підтверджений, як і факт повідомлення цієї інформації стороні захисту. Тобто у строк досудового розслідування не включається весь період часу з моменту направлення або безпосереднього вручення такого повідомлення стороні захисту про завершення досудового розслідування до моменту закінчення ознайомлення цієї сторони з матеріалами досудового розслідування.

У цьому кримінальному провадженні сторона обвинувачення повідомила підозрювану ОСОБА_8 та її захисника ОСОБА_10 про завершення досудового розслідування та відкриття матеріалів досудового розслідування 14.08.2021, направивши відповідні повідомлення поштовими відправленнями, що підтверджується матеріалами кримінального провадження (а.п. 97, 100). Сторона захисту ознайомилася з матеріалами досудового розслідування 10.09.2021.

З огляду на те, що у розглядуваній справі з моменту направлення повідомлення в порядку ст. 290 КПК України до закінчення строку досудового розслідування залишалося 16 днів (з 14 по 30.08.2021), які не включаються у строк досудового розслідування, то перебіг цього строку продовжився після ознайомлення стороною захисту з матеріалами досудового розслідування (тобто після 10.09.2021) на 16 днів.

Разом з цим, обвинувальний акт зареєстрований в суді першої інстанції 10.09.2021, в день фактичного ознайомлення сторони захисту з матеріалами досудового розслідування, тобто в межах строку досудового розслідування.

Висновки суду першої інстанції про те, що квитанції про направлення повідомлень про завершення досудового розслідування та надання доступу до матеріалів досудового розслідування датовані 14.08.2021 не є належним доказом відправлення стороні захисту відповідних поштових повідомлень за відсутності номерів трекінг відправлень, не узгоджується з наявним в матеріалах кримінального провадження фіскальними чеками про оплату рекомендованих листів за № 1990100867439 (на ім`я ОСОБА_8 ) та № 1990100865568 (на ім`я ОСОБА_10 ) та відповіддю на запит прокурора Черкаської дирекції АТ «Укрпошта» від 24.01.2022, долученою прокурором в якості додатку до доповнень до апеляційної скарги.

Колегія суддів визнає помилковими посилання суду на те, що строк досудового розслідування в кримінальному провадженні закінчився 30.08.2021, коли сторона захисту отримала копії обвинувального вироку, оскільки наведене суперечить положенням ст. 219 КПК України про те, що строк досудового розслідування закінчується днем звернення до суду з обвинувальним актом.

Оскільки колегія суддів визнає безпідставним закриття кримінального провадження щодо ОСОБА_8 на підставі п. 10 ч. 1 ст. 284 КПК України, ухвала Чорнобаївського районного суду Черкаської області від 16.12.2021 підлягає скасуванню з призначенням нового розгляду у суді першої інстанції, в межах повноважень суду апеляційної інстанції за наслідками апеляційного розгляду за скаргою на судове рішення, передбачених п. 6 ч. 1 ст. 407 КПК України.

Керуючись ст. 404, п. 6 ч. 1 ст. 407, ст.ст. 409, 418, 419 КПК України, колегія суддів, -

у х в а л и л а :

Апеляційну скаргу прокурора Чорнобаївського відділу Золотоніської окружної прокуратури ОСОБА_7 з доповненнями задовольнити.

Ухвалу Чорнобаївського районного суду Черкаської області від 16 грудня 2021 року про закриття кримінального провадження № 42020251150000010 щодо ОСОБА_8 у вчиненні кримінального правопорушення, передбаченого ч. 2 ст. 191 КК України, на підставі п. 10 ч. 1 ст. 284 КПК України, у зв`язку із закінченням строку досудового розслідування після повідомлення про підозру, скасувати і призначити новий розгляд у суді першої інстанції зі стадії підготовчого судового засідання.

Ухвала суду апеляційної інстанції набирає законної сили з моменту її проголошення та оскарженню в касаційному порядку не підлягає.

Головуючий

Судді