Постанова

від 21.09.2010 по справі 42/170б-12/6б

ЛУГАНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ЛУГАНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД  

м. Луганськ, вул. Коцюбинського, 2

ПОСТАНОВА

Іменем України

21.09.2010  року                                                            Справа № 42/170б-12/6б

Луганський апеляційний господарський суд колегією суддів у складі:

     головуючого судді                      Бородіної Л.І.

     суддів                                          Лазненко Л.Л.

                                                  Медуниці О.Є.

      Судова колегія призначена розпорядженням заступника голови Луганського апеляційного господарського суду від 30.08.2010 у складі головуючого судді Бородіної Л.І., суддів Іноземцевої Л.В. та Лазненко Л.Л. Розпорядженням голови Луганського апеляційного господарського суду від 20.09.2010 у зв”язку з відпусткою виключено зі складу судової колегії суддю Іноземцеву Л.В. та введено до складу судової колегії суддю Медуницю О.Є.

     При секретарі

      судового засідання                         Жиленко Д.В.

      та за участю представників сторін:

      від кредитора                                             Манько Р.М., за довір. від 24.03.2010 № 277,  

      від боржника                         не прибув

     від представника працівників

     боржника                              не прибув

     від ліквідатора                              не прибув

     Розглянувши

     апеляційні скарги                     Суб”єкта підприємницької діяльності -   

фізичної особи ОСОБА_5,

м.Донецьк

                     та                                    Представника працівників

Товариства  з обмеженою відповідальністю

„Донагро - 2007” Мельник Надії Сергіївни,

м.Краснодон Луганської області

     на постанову

     господарського суду                  Луганської області

                                                          від 18.02.2010

     у справі                                       № 42/170б-12/6б (суддя Палей О.С.)

     за заявою кредитора                  Суб”єкта підприємницької діяльності -   

фізичної особи ОСОБА_5,

м.Донецьк

     до боржника                                         Товариства  з обмеженою відповідальністю

„Донагро - 2007”, м.Луганськ

    про                                          банкрутство       

Постановою господарського суду Луганської області від 18.02.2010 у справі про банкрутство № 42/170б-12/6б за заявою кредитора, СПД –фізичної особи ОСОБА_5, м.Донецьк, до боржника, ТОВ „Донагро-2007”, м.Луганськ: визнано банкрутом боржника - ТОВ „Донагро-2007” та відкрито ліквідаційну процедуру строком на три місяці, тобто до 18.05.2010; ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Кондратенка П.О.; визнано грошові вимоги ініціюючого кредитора, СПД –фізичної особи ОСОБА_5 до ТОВ „Донагро-2007” в сумі 200800 грн. 00 коп.; призначено розгляд справи на 25.03.2010                о 10 год. 40 хв.; зобов”язано ліквідатора організувати проведення ліквідаційної процедури, письмово повідомити про визнання боржника банкрутом усіх відомих йому кредиторів відсутнього боржника, надати суду докази такого повідомлення та звіт про роботу та ліквідаційний баланс банкрута.

Постанова суду мотивована доведеністю факту відсутності підприємства за адресою місцезнаходження, фактичного припинення ним підприємницької діяльності, а також підтвердженням ознак відсутнього боржника –незнаходження за адресою реєстрації, що відповідно до статті 52 Закону України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом” (далі –Закон про банкрутство) є підставою для визнання ТОВ „Донагро-2007” банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури.

СПД –фізична особа ОСОБА_5 (кредитор у справі) не погодився з прийнятою постановою та подав апеляційну скаргу, в якій просить скасувати постанову господарського суду Луганської області від 18.02.2010 у справі № 42/170б-12/6б через порушення норм матеріального права та направити справу до господарського суду Луганської області для подальшого розгляду.

В обгрунтування доводів апеляційної скарги заявник вказує, що на 18.02.2010 заборгованість ТОВ „Донагро-2007” перед СПД –фізичною особою ОСОБА_5, яка утворилась із зобов”язання, що виникло з простого векселя серії АА 1348805 на суму 200000 грн., виданого 11.09.2009 ТОВ „Донагро-2007” на ім”я ТОВ „Агрозахист-Донбас” в сумі 200800 грн., а також витрати по сплаті інформаційно-технічного забезпечення в сумі     237 грн. та держмита в сумі 85 грн. за подання заяви про банкрутство ТОВ „Донагро-2007” до господарського суду Донецької області, були припинені договором новації від 11.01.2010.

Крім того, апелянт зазначає, що судом не розглянута заява ініціюючого кредитора про призначення його ліквідатором, а призначено ліквідатором особу, кандидатуру якого не надавав ні орган з питань банкрутства, ні інший кредитор.

Представник працівників ТОВ „Донагро–2007” Мельник Н.С. також звернулась до Луганського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати постанову господарського суду Луганської області від 18.02.2010 у справі                  № 42/170б-12/6б через порушення норм матеріального права та направити справу до господарського суду Луганської області для подальшого розгляду.

В обгрунтування доводів апеляційної скарги заявник також вказує на припинення зобов”язання боржника за простим векселем серії АА 1348805 на суму 200000 грн., виданому 11.09.2009, шляхом укладення між ТОВ „Донагро-2007” та СПД –фізичної особою ОСОБА_5 договору новації від 11.01.2010.

Представник працівників ТОВ „Донагро–2007” Мельник Н.С., боржник та ліквідатор  належним чином були повідомлені про час та місце розгляду апеляційної скарги, про що свідчать повідомлення про вручення їм поштових відправлень, проте не скористалися своїм правом на участь у судовому засіданні, відзив на апеляційні скарги не надали.

Заслухавши доводи і пояснення представника кредитора, дослідивши матеріали справи, перевіривши повноту з”ясування місцевим судом обставин справи, апеляційний господарський суд

В С Т А Н О В И В :

Ухвалою господарського суду Луганської області від 22.01.2010 за заявою кредитора, СПД –фізичної особи ОСОБА_5, поданою в порядку статті 52 Закону про банкрутство,  до боржника, ТОВ „Донагро-2007”, м.Луганськ, прийнято до провадження та призначено до розгляду у підготовчому засіданні справу № 42/170б-12/6б, яку передано за підсудністю господарським судом Донецької області.

Кредитор у справі, СПД - фізична особа ОСОБА_5, звертаючись до господарського суду з заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника, ТОВ „Донагро-2007”, посилався на відсутність підприємства боржника за адресою місцезнаходження.

При розгляді даної справи судом першої інстанції встановлено, що ТОВ „Донагро-2007” зареєстроване як суб'єкт підприємницької діяльності державним реєстратором виконавчого комітету Макіївської міської ради 29.10.2007, реєстраційний запис                              № 12731020000005295.

З 26.11.2009 ТОВ „Донагро-2007” зареєстроване за адресою: м.Луганськ, вул.Радянська, буд.40.

13.01.2010 до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців внесено запис про відсутність юридичної особи, ТОВ „Донагро-2007”, за вказаною адресою (а.с.54).

З матеріалів справи вбачається, що 11.09.2009 боржником у справі третій особі, ТОВ „Агрозахист-Донбас”, виданий простий вексель серії АА 1348805 на суму 200000 грн. із терміном оплати –за пред'явленням.

22.09.2009 зазначений простий вексель за актом приймання-передачі переданий первинним векселедержателем ТОВ „Агрозахист-Донбас” кредитору у даній справі, СПД –фізичній особі ОСОБА_5, що підтверджується відповідним індосаментом.

Вексель пред'явлений до оплати боржнику 25.09.2009.

07.10.2009 приватним нотаріусом Макіївського міського нотаріального округу              Сілаковою І.С. на прохання СПД –фізичної особи ОСОБА_5, як законного векледержателя простого векселя серії АА 1348805 на суму 200000 грн., вчинений протест векселя про неоплату.

08.10.2009 приватним нотаріусом Макіївського міського нотаріального округу                   Сілаковою І.С. вчинено виконавчий напис про стягнення з векселедавця простого векселя серії АА 1348805 ТОВ „Донагро-2007” на користь кредитора суми за векселем та витрат, пов'язаних з опротестуванням векселя в сумі 800 грн., загалом –200800 грн. 00 коп.

          14.12.2009 кредитор у справі, СПД –фізична особа ОСОБА_5, звернувся до суду з заявою про призначення його ліквідатором боржника у справі, ТОВ „Донагро-2007” (а.с.40).

          Згідно з довідкою Ленінської МДПІ у м.Луганську про надання останньої звітності станом на 01.02.2010 ТОВ „Донагро-2007” декларацію з податку на прибуток подано 31.01.2008, декларацію з ПДВ –15.01.2010 (а.с.55, 56).

          18.02.2010 до господарського суду Луганської області звернувся арбітражний керуючий Кондратенко П.О. (ліцензія на право провадження діяльності арбітражного керуючого (розпорядника майна, керуючого санацією, ліквідатора) серії АВ № 499044 від 04.12.2009) з заявою про призначення його ліквідатором ТОВ „Донагро-2007” у справі                 № 42/170б-12/6б (а.с.61).

          Постановою господарського суду Луганської області від 18.02.2010 у даній справі з підстав, викладених вище, визнано банкрутом боржника, ТОВ „Донагро-2007”, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Кондратенка П.О., визнано грошові вимоги ініціюючого кредитора, СПД – фізичної особи ОСОБА_5 до ТОВ „Донагро-2007” в сумі 200800 грн. 00 коп.  (а.с.64-67).

03.03.2010 СПД –фізична особа ОСОБА_5 звернувся до господарського суду Луганської області з заявою про відклик заяви ініціюючого кредитора про визнання ТОВ „Донагро-2007” банкрутом у справі № 42/170б-12/6б (а.с.70-72).

Заявою від 30.03.2010 СПД –фізична особа ОСОБА_5 просив переглянути  постанову у даній справі від 18.02.2010 за нововиявленими обставинами та скасувати її (а.с.87).

В обгрунтування цієї заяви СПД –фізична особа ОСОБА_5 посилається на припинення зобов”язання, що виникло з простого векселя серії АА 1348805 на суму            200000 грн., виданого 11.09.2009 ТОВ „Донагро-2007” на ім”я ТОВ „Агрозахист-Донбас” в сумі 200800 грн. та судових витрат у сумі 322 грн. у зв”язку з укладенням договору новації від 11.01.2010.

Перевіривши матеріали справи, правильність їх юридичної оцінки та застосування місцевим господарським судом норм законодавства, апеляційний суд дійшов висновку, що постанова господарського суду скасуванню не підлягає з огляду на наступне.

Відповідно до частини 2 статті 41 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України) господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України „Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом”.

Відповідно до частин 1, 2 статті 52 Закону про банкрутство у разі, якщо громадянин-підприємець - боржник або керівні органи боржника - юридичної особи відсутні за її місцезнаходженням, або у разі ненадання боржником протягом року до органів державної податкової служби згідно із законодавством податкових декларацій, документів бухгалтерської звітності, а також за наявності інших ознак, що свідчать про відсутність підприємницької діяльності боржника, заява про порушення справи про банкрутство відсутнього боржника може бути подана кредитором незалежно від розміру його вимог до боржника та строку виконання зобов'язань.

Господарський суд у двотижневий строк з дня винесення ухвали про порушення провадження у справі про банкрутство відсутнього боржника виносить постанову про визнання відсутнього боржника банкрутом, відкриває ліквідаційну процедуру і призначає ліквідатором ініціюючого кредитора за згодою останнього.

          Тобто, за змістом статті 52 Закону про банкрутство, підстави для подання кредитором заяви про порушення справи про банкрутство відсутнього боржника виникають у випадку наявності як будь-якої з ознак передбачених цією статтею, так і їх сукупності.

          Отже, основне завдання підготовчого засідання у процедурі, передбаченій статтею 52 Закону, підлягає у з"ясуванні ознак відсутності боржника та припинення ним підприємницької діяльності, наявності чи відсутності перешкод подальшому руху справи про банкрутство.

          Відповідно до статті 1 Закону України „Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб –підприємців”, місцезнаходження юридичної особи –адреса органу або особи, які відповідно до установчих документів юридичної особи чи закону виступають від її імені.

Згідно з довідкою Державного реєстратора виконавчого комітету Луганської міської ради станом на 01.02.2010, до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб –підприємців 13.01.2010 внесено запис № 13821430007016861 щодо відсутності юридичної особи Товариства з обмеженою відповідальністю „Донагро-2007” за адресою місцезнаходження –м.Луганськ, вул.Радянська, буд.40.

Зазначене є беззаперечним доказом відсутності підприємства за адресою реєстрації та підставою вважати доведеним факт відсутності підприємства за адресою місцезнаходження, фактичного припинення ним підприємницької діяльності. Отже, місцевий господарський суд дійшов обгрунтованого висновку про доведеність матеріалами справи ознаки відсутнього боржника –незнаходження за адресою реєстрації.

Частина 1 статті 52 Закону про банкрутство визначає можливість порушення справи про банкрутство відсутнього боржника, ознаки якого доведені, незалежно від розміру вимог кредитора до боржника та строку виконання зобов‘язань. Зазначена стаття не містить виключень щодо встановленої частиною 3 статті 6 Закону про банкрутство такої  обов‘язкової підстави для  порушення справи, як безспірність вимог кредитора.

Згідно з приписами пункту 8 статті 7 Закону про банкрутство до заяви кредитора про порушення справи про банкрутство додаються:

- рішення суду, господарського суду, які розглядали вимоги кредитора до боржника;

- копія неоплаченого розрахункового документа, за яким відповідно до законодавства здійснюється списання коштів з рахунків боржника, з підтвердженням банківською установою боржника про прийняття цього документа до виконання із зазначенням дати прийняття, виконавчі документи ( виконавчий лист, виконавчий напис нотаріуса тощо) чи інші документи, які підтверджують визнання боржником вимог кредиторів.

          З представлених документів вбачається, що 08.10.2009 приватним нотаріусом Макіївського міського нотаріального округу Сілаковою І.С. вчинено виконавчий напис  про стягнення з векселедавця простого векселя серії АА 1348805 ТОВ „Донагро-2007” суми за векселем та витрат, пов'язаних з опротестуванням векселя в сумі 800 грн., загалом –              200800 грн. 00 коп.; строк пред'явлення виконавчого напису на виконання до відділу державної виконавчої служби –протягом року з дня його вчинення.

Відповідно до статті 3 Закону України „Про виконавче провадження” від 21.04.1999 виконавчі написи нотаріусів включені до переліку виконавчих документів, що, з огляду на приписи статей 1, 7 Закону про банкрутство, є підтвердженням безспірності кредиторських вимог кредитора у справі.

За таких обставин суд першої інстанції дійшов обгрунтованого висновку, що боржник, ТОВ „Донагро-2007”, ідентифікаційний код 35456468, м.Луганськ, вул.Радянська, буд.40, підлягає визнанню банкрутом, у зв’язку з чим судом правомірно відкрито ліквідаційну процедуру строком на 3 місяці.

Доводи заявників апеляційних скарг щодо відсутності підстав визнання боржника банкрутом відхиляються судовою колегією апеляційної інстанції за необгрунтованістю, оскільки на момент прийняття оскаржуваної постанови ініціюючим кредитором не заявлено про відкликання заяви про порушення провадження у справі та припинення провадження у справі на підставі пункту 4 частини 1 статті 80 ГПК України та не надано доказів наявності підстав припинення провадження у справі про банкрутство, передбачених статтею 40 Закону про банкрутство.

Крім того, необгрунтованими є доводи заявника апеляційної скарги, СПД –фізичної особи ОСОБА_5, щодо непризначення його ліквідатором, оскільки відповідно до частини 2 статті 52 Закону про банкрутство господарський суд призначає ліквідатором ініціюючого кредитора за його згодою, проте, СПД –фізична особа ОСОБА_5 не забезпечив участь свого представника у судове засідання, у зв”язку з чим суд першої інстанції правомірно призначив ліквідатором арбітражного керуючого Кондратенка П.О.

          Таким чином, доводи апеляційних скарг не знайшли свого підтвердження при перегляді оскаржуваної постанови в апеляційному порядку та відхиляються судовою колегією апеляційної інстанції за необгрунтованістю.

З огляду на викладене апеляційна скарга Суб”єкта підприємницької діяльності -  фізичної особи ОСОБА_5, м.Донецьк, та апеляційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю „Донагро-2007”, м.Луганськ, не підлягають до задоволення, постанова господарського суду відповідає фактичним обставинам справи, нормам матеріального та процесуального права та скасуванню не підлягає.

Керуючись ст.ст.99, 101, п.1 ст.103, ст.ст.105, 106 Господарського процесуального кодексу України, Луганський апеляційний  господарський суд

ПОСТАНОВИВ:

          1. Апеляційну скаргу Суб”єкта підприємницької діяльності -  фізичної особи                     ОСОБА_5, м.Донецьк, на постанову господарського суду Луганської області від 18.02.2010 у справі № 42/170б-12/6б залишити без задоволення.

          2. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю „Донагро-2007”, м.Луганськ, на постанову господарського суду Луганської області від 18.02.2010 у справі               № 42/170б-12/6б залишити без задоволення.

3. Постанову господарського суду Луганської області від 18.02.2010 у справі               № 42/170б-12/6б   залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанову може бути оскаржено у касаційному порядку у 20-денний строк до Вищого господарського суду України через апеляційний господарський суд.

Повний текст постанови складений 27.09.2010.

           Головуючий суддя                                                       Л.І.Бородіна

Суддя                                                                               Л.Л.Лазненко

Суддя                                                                               О.Є.Медуниця

Надруковано 9 примірників:

1.          до справи;

2.          ініціюючому кредитору –СПД –фіз.особі ОСОБА_5 за адресою: вул. Ковалко, 102/32, м. Донецьк, 83071;

3.          банкруту –ТОВ „Донагро - 2007” за адресою: вул. Радянська, 40, м. Луганськ, 91055;

4.          ліквідатору банкрута Кондратенко П.О. за адресою: вул.. 3-я Донецкая, 100 а, м. Луганськ, 91000;

5.          Ленінській МДПІ за адресою: кв. Шевченка, 38а, м. Луганськ, 91033;

6.          представнику працівників ТОВ „Донагро – 2007” Мельник Н.С., за адресою: вул.Менжинського, 2, м.Краснодон Луганської області;

7.          Державному реєстратору Луганської міської ради за адресою: вул. Коцюбинського, 14, м. Луганськ, 91055;

8.          Луганському обласному відділу з питань банкрутства за адресою: вул. Леніна, 38, офіс 8, м. Луганськ, 91016;

9.          ГСЛО

Внесено: