Постанова

від 26.01.2011 по справі 56/276-09

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУ Д УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

26 січня 2011 р. № 56/276-09

Вищий господарський суд України у складі колегії:

головуючого - судді Кози р Т.П.,

суддів: Мал етича М.М.,

Шевчук С.Р.,

розглянувши у відкритом у судовому засіданні касацій ну скаргу Публічного акціоне рного товариства “Укрсоцбан к” в особі Харківської філії на постанову Харківського а пеляційного господарського суду від 03.11.2010р. у справі № 56/276-09 го сподарського суду Харківськ ої області за позовом Публіч ного акціонерного товариств а “Укрсоцбанк” в особі Харкі вської філії до Товариства з обмеженою відповідальністю дружнього підприємства Техн ологічна група “Екіпаж” про стягнення суми та зустрічним позовом Товариства з обмеже ною відповідальністю дружнь ого підприємства Технологіч на група “Екіпаж” до Публічн ого акціонерного товариства “Укрсоцбанк” в особі Харків ської філії, треті особи: ОС ОБА_1, ОСОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА _6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОС ОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБ А_14, ОСОБА_15, ОСОБА_16, ОСОБА_17, ОСОБА_18, ОСОБА_ 19, ОСОБА_20, ОСОБА_21, При ватне підприємство “Медфарм ”, про визнання недійсним дог овору та виключення з реєстр у записів,

за участю представників:

Позивача: Гордієнко М.М., до в. № 08.7-03/226 від 24.01.2011р.,

Гринчук О.Ю., дов. № 02-04/957 від 28.12.2010р.,

Відповідача: Федоряк Н.Ф., до в. № 322 від 31.12.2010р.,

Василько В.В., го лова ліквідаційної комісії,

Третіх осіб: ОСОБА_22, дов . № 2738 від 03.12.2010р., дов. № 5289 від 02.12.2010р., д ов. № 888 від 02.08.2010р., дов. № 4629 від 01.12.2010р ., дов. № 405 від 21.01.2011р., дов. № 3425 від 04.12.2 010р., дов. № 4072 від 02.12.2010р., дов. № 5247 від 03.12.2010р., дов. № 3812 від 03.08.2010р.,

ОСОБА_23, дов. № 70 34 від 25.08.2010р.,

ОСОБА_24, дов. № 23 16 від 02.07.2010р.,

ОСОБА_1, ОСОБА_4, ОСОБА _6, ОСОБА_7, ОСОБА_18, ОС ОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_12, ОСОБА_14, ОСОБА_15, ОСОБ А_20, ОСОБА_16

В с т а н о в и в :

Акціонерно-комерційн ий банк соціального розвитку “Укрсоцбанк” (далі - АКБ СР “ Укрсоцбанк”), в особі його Хар ківської обласної філії, пра вонаступником якого являєть ся Публічне акціонерне товар иство “Укрсоцбанк” (далі - П АТ “Укрсоцбанк”, Банк, Позива ч) звернувся до господарсько го суду Харківської області з позовом до Товариства з обм еженою відповідальністю дру жнього підприємства Техноло гічна група “Екіпаж” (далі - ТОВ ДП ТГ “Екіпаж”, Відповіда ч), з урахуванням уточнень до п озовних вимог, про звернення стягнення за іпотечним дого вором №805/13/18-5/8-031 від 18.01.2008р. на предм ет іпотеки - майнові права н а 63 квартири: №№ 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 11, 12, 13, 14, 16, 17, 1 8, 19, 22, 23, 24, 25, 26, 27, 29, 30, 35, 40, 46, 47, 48, 49, 51, 57, 58, 66, 72, 73, 76, 77, 78, 8 0, 88, 90, 97, 100, 102, 104, 107, 130, 134, 136, 138, 142, 143, 144, 146, 156, 158, 162, 164, 165, 169, 170, 171, 172, у буд. № 2, що будуються за адресою: АДРЕСА_1, визначе ння способу реалізації предм ета іпотеки шляхом застосува ння процедури продажу предме ту іпотеки, встановленої ста ттею 38 Закону України “Про іпо теку”, надання Банку права на продаж предмету іпотеки буд ь-якій особі покупця і задово лення своїх вимог у розмірі 691 6175,01 грн. та усіх витрат, пов' яз аних із збереженням та реалі зацією предмету іпотеки, а та кож, про зобов' язання ТОВ ДП ТГ “Екіпаж” передати Банку о дночасно з актом приймання-п ередачі житлових приміщень, що знаходяться за адресою: АДРЕСА_1, ключі від вищевказ аних житлових приміщень, над ати податкову накладну та пр аво на господарське управлін ня предметом іпотеки до моме нту продажу іпотеки, з можлив істю укладання у якості орен додавця договорів оренди з ф ізичними та юридичними особа ми і направлення отриманих в ід управління коштів на задо волення своїх вимог за креди тним договором, і право на обл аднання предмету іпотеки нов ими охоронними пристроями та укладення договорів на охор ону зі спеціалізованими підп риємствами.

У свою чергу, ТОВ ДП ТГ “Екіп аж” подало до ПАТ “Укрсоцбан к”, треті особи: ОСОБА_1, О СОБА_2, ОСОБА_3, ОСОБА_4 , ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБ А_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, О СОБА_10, ОСОБА_11, ОСОБА_12 , ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСО БА_15, ОСОБА_16, ОСОБА_17, ОСОБА_18, ОСОБА_19, ОСОБА_ 20, ОСОБА_21 (далі - Треті о соби), зустрічний позов, з урах уванням уточнень до позовних вимог, про визнання недійсни ми: іпотечного договору № 805/13/18-5 /8-031 від 18.01.2008р., укладеного між ПАТ “Укрсоцбанк” та ТОВ ДП ТГ “Ек іпаж”, договору про внесення змін та доповнень № 1 від 14.05.2008р. до іпотечного договору, дого вору про внесення змін № 2 від 24.09.2008р. до іпотечного договору, а також, про виключення з Держ авного реєстру іпотек запису №34, зареєстрованого 18.01.2008р. за № 6423365 та змінами від 14.05.2008р., про дер жавну реєстрацію обтяження м айнових прав на квартири №№ 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 11, 12, 13, 14, 16, 17, 18, 19, 22, 23, 24, 25, 26, 27, 29, 30, 35, 40, 46, 47, 48, 49, 51, 57, 58, 66, 72, 73, 76, 77, 78, 80, 88, 90, 97, 100, 102, 104, 107, 130, 134, 136, 138, 142, 143, 144, 146, 156, 158, 162, 164, 165, 169, 170, 171, 172, у житловом у будинку № НОМЕР_1, який бу дується за адресою: АДРЕСА_ 1, що належить ТОВ ДП ТГ “Екіп аж”, виключення з Державного реєстру обтяжень рухомого м айна запису за № 1, зареєстрова ного 28.01.2008р. за № 6472830, у зв' язку із укладенням Іпотечного догов ору № 805/13/18-5/8-031 від 18.01.2008р., і виключен ня з Єдиного реєстру заборон відчуження об' єктів нерухо мого майна записів №№ 124, 125, 126, 127, 12 8, 129, 130, 131, 132, 134, 135, 137, 139, 141, 142, 143, 145, 147, 149, 151, 154, 156, 157, 178, 15 9, 160, 162, 164, 127, 131, 133, 136, 138, 140, 144, 146, 148, 150, 152, 153, 155, 158, 161, 163, 16 5, 166, 167, 168, 169, 170 від 18.01.2008р, №№ 176, 177, 178, 179, 180, 181, 182, 183 від 14.05.2008р., №№ 184, 185, 186, 187, 188, 189, 190, 191 від 15.05 .2008р. і №195 від 27.11.2008р. та про накладе ння заборони відчуження майн ових прав на вищезазначені к вартири.

Рішенням господарського с уду Харківської області від 23.07.2010р., з урахуванням ухвали су ду від 03.08.2010р. про виправлення о писки, позовні вимоги ПАТ “Ук рсоцбанк” задоволено частко во: на задоволення вимог ПАТ “ Укрсоцбанк” в особі Харківсь кої обласної філії за догово ром кредиту №805/6/18/8-004 від 18.01.2008р. в су мі 6849038,42 грн., звернуто стягненн я за іпотечним договором № 805/13/ 18-5/8-031 від 18.01.2008р. на предмет іпотек и - майнові права на 63 квартир и, що будуються за адресою: А ДРЕСА_1, а саме: №№ 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 11, 12, 13, 1 4, 16, 17, 18, 19, 22, 23, 24, 25, 26, 27, 29, 30, 35, 40, 46, 47, 48, 49, 51, 57, 58, 66, 72, 73, 7 6, 77, 78, 80, 88, 90, 97, 100, 102, 104, 107, 130, 134, 136, 138, 142, 143, 144, 146, 156, 158, 162 , 164, 165, 169, 170, 171, 172, визначено спосіб ре алізації предмета іпотеки шл яхом застосування процедури продажу предмету іпотеки, вс тановленої статтею 38 Закону У країни “Про іпотеку” і надан о ПАТ “Укрсоцбанк” в особі Ха рківської обласної філії пра во на продаж предмету іпотек и будь-якій особі покупця, зад оволення своїх вимог у розмі рі 6849038,42 грн. за рахунок продажу предмету іпотеки та усіх вит рат, пов' язаних зі збережен ням та реалізацією предмету іпотеки, зобов' язано ТОВ ДП ТГ “Екіпаж” передати ПАТ “Ук рсоцбанк” в особі Харківсько ї обласної філії одночасно з актом приймання-передачі жи тлових приміщень за адресою: АДРЕСА_1, ключі від вищеза значених житлових приміщень та надати податкову накладн у, а також, надано ПАТ “Укрсоцб анк” в особі Харківської обл асної філії до моменту прода жу предмету іпотеки право на господарське управління пре дметом іпотеки, з правом укла дання у якості Орендодавця д оговорів оренди з фізичними та юридичними особами і напр авлення отриманих від управл іння коштів на задоволення с воїх вимог за кредитним дого вором, і з метою збереження пр едмету іпотеки до його реалі зації надано ПАТ “Укрсоцбанк ” в особі Харківської обласн ої філії право обладнання пр едмету іпотеки новими охорон ними пристроями та укладання договорів на охорону зі спец іалізованими підприємствам и. В іншій частині первісного позову, судом відмовлено та с тягнуто з ТОВ ДП ТГ “Екіпаж” н а користь ПАТ “Укрсоцбанк” в особі Харківської обласної філії 25252,47 грн. витрат по сплаті державного мита та 233,71 грн. вит рат на інформаційно-технічне забезпечення судового проце су. В задоволенні зустрічног о позову ДП ТГ “Екіпаж”, відмо влено повністю.

Постановою Харківського а пеляційного господарського суду від 03.11.2010р. рішення господ арського суду Харківської об ласті від 23.07.2010р. в частині задо волення позовних вимог ПАТ “ Укрсоцбанк” в особі його Хар ківської обласної філії, ска совано та прийнято нове ріше ння про відмову в позові. В час тині відмови в задоволенні з устрічного позову рішення су ду першої інстанції, скасова но та прийнято у цій частині н ове рішення про задоволення зустрічного позову ТОВ ДП ТГ “Екіпаж”: визнано недійсним іпотечний договір № 805/13/18-5/8-031 від 18.01.2008р., укладений між АКБ “Укрс оцбанк” та ТОВ ДП ТГ “Екіпаж” , договори про внесення змін т а доповнень до іпотечного до говору - № 1 від 14.05.2008. і № 2 від 24.09.2008 р. та виключено з державного р еєстру іпотек запис № 34, зареє стрований 18.01.2008р. за № 6423365, зі змін ами від 14.05.2008р., про державну реє страцію обтяження майнових п рав на квартири: №№ 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 11, 12, 13, 14, 16, 17, 18, 19, 22, 23, 24, 25, 26, 27, 29, 30, 35, 40, 46, 47, 48, 49, 51, 57, 58, 66, 72, 7 3, 76, 77, 78, 80, 88, 90, 97, 100, 102, 104, 107, 130, 134, 136, 138, 142, 143, 144, 146, 156, 158, 162, 164, 165, 169, 170, 171, 172, у житловому будинк у № НОМЕР_1, який будується по АДРЕСА_1, що належить ТО В ДП ТГ “Екіпаж”, виключено з Д ержавного реєстру обтяжень р ухомого майна запис № 1, зареєс трований 28.01.2008р. за № 6472830, виключе но з Єдиного реєстру заборон відчуження об' єктів нерухо мого майна записи: № 124 від 18.01.2008р . № 6423385, № 176 від 14.05.2008р. № 7184090, № 177 від 14.05.2008 р. № 7184258, № 125 від 18.01.2008р. № 6424483, № 126 від 18.01. 2008р. № 6424521, № 128 від 18.01.2008р. № 6424587, № 129 від 18 .01.2008р. № 6424614, № 130 від 18.01.2008р. № 6424638, № 132 від 18.01.2008р. № 6424669, № 134 від 18.01.2008р. № 6424695, № 135 ві д 18.01.2008р. № 6424707, № 137 від 18.01.2008р. № 6424728, № 139 в ід 18.01.2008р. № 6424741, № 141 від 18.01.2008р. № 6424762, № 142 від 18.01.2008р. № 6424783, № 143 від 18.01.2008р. № 6424798, № 145 від 18.01.2008р. № 6424809, № 147 від 18.01.2008р. № 6424819, № 149 від 18.01.2008р. № 6424828, № 151 від 18.01.2008р. № 6424839, № 154 від 18.01.2008р. № 6424867, № 156 від 18.01.2008р № 642487 2, № 157 від 18.01.2008р. № 6424878, № 178 від 14.05.2008р. № 71 84284, № 159 від 18.01.2008р. № 6424887, № 160 від 18.01.2008р. № 6424893, № 162 від 18.01.2008р. № 6424902, № 164 від 18.01.2008р. № 6424910, № 127 від 18.01.2008р. № 6424548, № 131 від 18.01.2008р . № 6424614, № 133 від 18.01.2008р. № 6424689, № 136 від 18.01.2008 р. № 6424714, № 138 від 18.01.2008р. № 6424735, № 140 від 18.01. 2008р. № 6424755, № 144 від 18.01.2008р. № 6424803, № 146 від 18 .01.2008р. № 6424813, № 148 від 18.01.2008р. № 6424825, № 150 від 18.01.2008р. № 6424836, № 152 від 18.01.2008р. № 6424850, № 153 ві д 18.01.2008р. № 6424865, № 155 від 18.01.2008р. № 6424871, № 158 в ід 18.01.2008р. № 6424882, № 161 від 18.01.2008р. № 6424896, № 163 від 18.01.2008р. № 6424907, № 165 від 18.01.2008р. № 6424925, № 166 від 18.01.2008р. № 6424937, № 179 від 14.05.2008р. № 7184347, № 180 від 14.05.2008р. № 7184374, № 167 від 18.01.2008р. № 6424944, № 181 від 14.05.2008р. № 7184398, № 182 від 14.05.2008р. № 71844 19, № 168 від 18.01.2008р. № 6424953, № 169 від 18.01.2008р. № 6 424955, № 170 від 18.01.2008р. № 6424959, № 183 від 14.05.2008р. № 7184430, № 184 від 15.05.2008р. № 7185530, № 185 від 15.05.2008р. № 7185554, № 186 від 15.05.2008р. № 7185574, № 187 від 15.05.2008р . № 7185606, № 188 від 15.05.2008р. № 7185641, № 189 від 15.05.2008 р. № 7185674, № 190 від 15.05.2008р. № 7185702, № 191 від 15.05. 2008р. № 7185736, № 195 від 27.11.2008р. № 8236197. В іншій частині рішення залишено бе з змін та стягнуто з ПАТ “Укрс оцбанк” в особі його Харківс ької обласної філії на корис ть: ОСОБА_1 - 42,50 грн., ТОВ ДП Т Г “Екіпаж” - 12792,50 грн. і ОСОБА _20 - 1397,20 грн., в якості сплачен ого ними державного мита за п одання апеляційної скарги.

ПАТ “Укрсоцбанк”, у поданій ним касаційній скарзі, посил аючись на порушення судом ап еляційної інстанції норм мат еріального та процесуальног о права і, зокрема, ст.ст. 3, 6, 546, 576, 627 , 628 Цивільного кодексу Україн и (далі - ЦК України), ст.ст. 4, 49 З акону України “Про заставу”, ст. 1 Закону країни “Про іпоте ку”, ст. 5 Закону України “Про і потечне кредитування, операц ії з консолідованим іпотечни м боргом та іпотечні сертифі кати”, ст. 10 Закону України “Пр о фінансово-кредитні механіз ми і управління майном при бу дівництві житла та операціях з нерухомістю”, ст.ст. 4, 43 Госпо дарського процесуального ко дексу України (далі - ГПК Укр аїни), просить скасувати пост анову апеляційного господа рського суду, а рішення місце вого господарського суду, за лишити без змін.

У своїх письмових відзива х на касаційну скаргу, ТОВ ДП Т Г “Екіпаж” та Треті особи: О СОБА_20, ОСОБА_1, ОСОБА_7 , ОСОБА_8, ОСОБА_6, ОСОБ А_12, ОСОБА_14, ОСОБА_15, ОСОБА_18, ОСОБА_21, ОСОБА_ 4, ОСОБА_9, ОСОБА_11, ОС ОБА_13, ОСОБА_17, посилаючис ь на безпідставність доводі в та вимог ПАТ “Укрсоцбанк”, в икладених ним у касаційній с карзі, просять залишити таку без задоволення, а постанову апеляційного господарськог о суду у даній справі - без зм ін.

Заслухавши пояснення учас ників процесу, вивчивши мате ріали справи та обговоривши доводи касаційної скарги, пр оаналізувавши на підставі фа ктичних обставин справи заст осування норм матеріального та процесуального права, кол егія суддів вважає, що касаці йна скарга підлягає частково му задоволенню, з наступних п ідстав.

Як видно з матеріалів справ и та встановлено судами попе редніх інстанцій, 08.01.2008р. між АК Б СР “Укрсоцбанк” (Кредитор) т а ТОВ ДП ТГ “Екіпаж” (Позичаль ник) було укладено Договір ві дновлювальної кредитної лін ії № 805/6/18/8-004 (далі - Кредитний до говір), до якого в подальшому д одатковими угодами № 1 від 14.05.2008 р., № 2 від 04.07.2008р. і № 3 від 24.09.2008р., було внесено зміни та доповнення .

Відповідно до пунктів 1.1., 1.2. К редитного договору Кредитор зобов' язався надавати Пози чальнику грошові кошти (Кред ит) на умовах забезпеченості , повернення, строковості, пла тності та цільового характер у використання на поповнення обігових коштів, а саме: для б удівництва житлового будинк у № НОМЕР_1, за адресою: АД РЕСА_1.

Згідно пунктів 1.1.1., 1.1.2. Кредитн ого договору, з урахуванням з мін, внесених додатковою уго дою № 3 від 24.09.2008р., надання кредит у здійснюється окремими час тинами (траншами) зі сплатою 15 ,5% річних, із щорічним перегля дом у залежності від фінансо вого стану Позичальника, обс ягу грошових потоків, зміни в артості забезпечення за Кред итом та комісій, в розмірі та п орядку, визначеному тарифами на послуги по наданню кредит ів, які містяться в додатку № 1 до Кредитного договору в меж ах максимального ліміту забо ргованості Позичальника за К редитом в сумі 5793600,00 грн., але не б ільше 20% від суми забезпечення , з кінцевим терміном погашен ня заборгованості за кредито м не пізніше 17.01.2011р. на умовах, ви значених Кредитним договоро м. Кожна наступна видача тран шу Кредиту здійснюється в ме жах вільного залишку максима льного ліміту заборгованост і, з урахуванням вже наданих т раншів.

У додатку № 1 до Кредитного д оговору, з урахуванням змін, в несених додатковою угодою № 2 від 04.07.2008р., за використаний лім іт кредитної лінії Позичальн ику була встановлена комісія у розмірі 4% річних.

Згідно пунктів 1.3., 1.3.1. Кредитн ого договору, в редакції дода ткової угоди № 3 від 24.09.2008р., в яко сті забезпечення виконання П озичальником своїх зобов' я зань перед Кредитором за дог овором щодо повернення Креди ту, сплати нарахованих проце нтів, комісій, можливої неуст ойки (пені, штрафу), а також інш их витрат щодо задоволення в имог Кредитора за договором, Кредитор укладає з Позичаль ником договір наступної іпот еки майнових прав на 64 квартир загальною площею 4893,11 м.кв. житл ового будинку № НОМЕР_1, за адресою: АДРЕСА_1, що належ ить ТОВ ДП ТГ “Екіпаж” та знах одяться в іпотеці ФФБ, створе ного на умовах АКБ “Укрсоцба нк”, заставною вартістю 28974518,75 г рн.

Пунктами 2.4. - 2.6. Кредитного до говору передбачалось, що спл ата процентів за користуванн я Кредитом здійснюється щомі сячно, не пізніше 5 числа місяц я, наступного за місяцем, в яко му нараховані проценти, а так ож в день повернення заборго ваності за Кредитом в повній сумі. Нарахування та сплата к омісій за користування Креди том здійснюється в сумі та в с троки, що встановлені тарифа ми. Нарахування неустойки (пе ні) здійснюється в останній р обочий день поточного місяця за період з дня виникнення пр остроченої заборгованості з а Кредитом та/або нараховани ми процентами чи комісіями п о передостанній робочий день поточного місяця.

Відповідно до пунктів 2.7., 2.8. К редитного договору, погашенн я Кредиту здійснюється в пор ядку та строки, передбачені в п. 1.1.1. договору. Кредит вважаєт ься повернутим в момент (день ) зарахування грошових кошті в в сумі заборгованості за Кр едитом на позичковий рахунок , вказаний у п. 2.1. договору.

В статті 3. Кредитного догов ору сторони встановили обсяг їх прав та обов' язків. Зокре ма, Кредитор зобов' язався в ідкрити Позичальнику позичк овий рахунок та протягом одн ого робочого дня після уклад ання договорів, вказаних у пу нктах 1.3., 3.3.3. договору та викона ння умов пункту 2.5. здійснити н адання Кредиту в межах макси мального ліміту заборговано сті на підставі письмової за яви Позичальника на перераху вання коштів за рахунок Кред иту в порядку та у спосіб, визн ачені цим договором. У свою че ргу, Позичальник зобов' язав ся на момент укладення догов ору надати Кредитору усі док ументи, які необхідні для над ання Кредиту, укласти з Креди тором договори застави (іпот еки), що вказані в п. 1.3. договору , на узгоджених з Кредитором у мовах, протягом 5 робочих днів від дати укладання договору , погасити Кредитору в повном у обсязі Кредит в строк, встан овлений в пунктах 1.1.1., 3.3.15. догово ру, сплачувати Кредитору про центи та комісії в строки, вст ановлені в пунктах 2.4., 2.5. догово ру, сплачувати Кредиторові н еустойку (пеню, штраф) у строк, встановлений в пункті 2.6 дого вору, на вимогу Кредитора у ви падках, передбачених у пункт ах 3.2.7., 3.2.8. договору, достроково п ротягом 30 календарних днів пі сля отримання Позичальником письмової вимоги Кредитора, повернути Кредит, сплатити п роценти, комісії, можливу неу стойку (пеню, штраф), а також до строково виконати свої зобов ' язання у випадках, в порядк у та в строки, що передбачені в пункті 5.4. договору, достроков о протягом 5 робочих днів післ я отримання Позичальником пи сьмової вимоги Кредитора, ви конати усі свої зобов' язанн я за договором, у випадках лік відації чи реорганізації.

Сторонами договору узгодж ено, що у разі невиконання (нен алежного виконання) Позичаль ником своїх обов' язків за д оговором, зокрема, в разі непо вернення Позичальником Кред иту в строк, обумовлений в пун кті 1.1.1. цього договору, або нев иконання чи неналежного вико нання Позичальником інших св оїх зобов' язань за договоро м, несплати процентів, комісі й, неустойки (пені, штрафу) в ст роки, що передбачені у пункта х 2.4. - 2.6. договору, Кредитор має п раво звернути стягнення на з асоби виконання зобов' язан ь за Кредитним договором, офо рмлені відповідно до договор ів застави (іпотеки) згідно з п унктом 1.3. договору.

У пункті 7.3. Кредитного догов ору сторони визначили строк його дії - з дати його уклада ння та до виконання сторонам и належним чином і у повному о бсязі всіх своїх зобов' язан ь за договором.

З метою забезпечення викон ання Позичальником своїх зоб ов' язань за Кредитним догов ором, на виконання пунктів 1.3., 1 .3.1. Кредитного договору, 18.01.2008р. м іж АКБ СР “Укрсоцбанк” (Іпоте кодержатель) та ТОВ ДП ТГ “Екі паж” (Іпотекодавець) було укл адено іпотечний договір №805/13/18 -5/8-031, посвідчений нотаріально за реєстровим № 35 (далі - Іпот ечний договір), а також догово ри про внесення змін та допов нень до Іпотечного договору № 1 від 14.05.2008р. і № 2 від від 04.09.2008р.

Відповідно пунктів 1.1., 1.1.1. Іпо течного договору, в редакції договору про внесення змін д о Іпотечного договору № 2 від 0 4.09.2008р., Іпотекодавець передав в наступну іпотеку Іпотекодер жателю у якості забезпечення зобов' язань за Кредитним д оговором (основне зобов' яза ння), наступне нерухоме майно , яке знаходиться та будуєтьс я за адресою: АДРЕСА_1, житл овий будинок № НОМЕР_1, а са ме - майнові права на 64 кварти ри, загальною площею 4893,11 м.кв. (п редмет іпотеки): №№ 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 11, 12, 13, 14, 16, 17, 18, 19, 22, 23, 24, 25, 26, 27, 29, 30, 35, 40, 46, 47, 48, 49, 51, 57 ,58, 66, 72, 73, 76, 77, 78, 80, 88, 90, 97, 100, 102, 104, 107, 130, 134, 136, 138, 142, 143, 144, 146, 156, 158, 1 62, 164, 165, 169, 170, 171, 172.

Згідно п. 1.2. Іпотечного догов ору, в редакції договору про в несення змін до Іпотечного д оговору № 2 від 04.09.2008р., загальна в артість предмету іпотеки ста новить 28974518,75 грн.

Пунктами 1.3.1., 1.4. Іпотечного до говору, з урахуванням догово ру про внесення змін до Іпоте чного договору № 2 від 04.09.2008р., вст ановлено зміст основного зоб ов' язання: повернення Іпоте кодержателю Кредиту в сумі 5793 600,00 грн., але не більше 20% від суми забезпечення, з кінцевим тер міном погашення заборговано сті за Кредитом не пізніше 17.01.2 011р., а також, дострокового пога шення у випадках, передбачен их договором, яким обумовлен е зобов' язання, сплата проц ентів, можливої неустойки, ві дшкодування витрат пов' яза них з пред' явленням вимог з а основним зобов' язанням, і з зверненням стягнення на пр едмет іпотеки, витрат на утри мання та збереження предмету іпотеки, витрат на страхуван ня предмету іпотеки, збитків , завданих порушенням умов Іп отечного договору.

Відповідно до п. 1.5. Іпотечног о договору, Іпотекодавець га рантує, що на предмет іпотеки не існує прав та вимог третіх осіб, в тому числі тих, що не за реєстровані у встановленому законом порядку, крім заборо ни на відчуження, що накладен а приватним нотаріусом Харкі вського міського нотаріальн ого округу 25.07.2006р. за реєстрацій ним № 2725, у відповідності з Іпот ечним договором № 805-1, укладени м між сторонами у справі, тако ж те, що передачу предмету іпо теки в іпотеку за цим договор ом є всі належні повноваженн я.

В пункті 1.6. Іпотечного догов ору сторони встановили, що за наявності прав чи вимог інши х осіб на предмет іпотеки, у то му числі підтверджених викон авчими документами, Іпотекод ержатель має переважне право отримати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іп отеки.

Згідно п. 1.13. Іпотечного дого вору, обтяження предмета за ц им договором підлягає держав ній реєстрації у порядку, вст ановленому чинним законодав ством України.

В пункті 6.3. Іпотечного догов ору сторони встановили строк його дії - з моменту підписа ння сторонами та нотаріально го посвідчення і до припинен ня основного зобов' язання, а також передбачили, що іпоте ка припиняється на підставах , передбачених Законом Украї ни “Про іпотеку”.

Згідно матеріалів справи, н а виконання п. 13. Іпотечного до говору та у відповідності з п риписами ч. 3 ст. 17 Закону Україн и “Про іпотеку”, у зв' язку з у кладенням Іпотечного догово ру, до Державного реєстру іпо тек був внесений запис за № 34, з ареєстрований 18.01.2008р. за № 6423365, зі змінами від 14.05.2008р., внесеними р еєстратором - приватним нот аріусом Харківського місько го нотаріального округу про державну реєстрацію обтяжен ня майнових прав на квартири №№ 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 11, 12, 13, 14, 16, 17, 18, 19, 22, 23, 24, 25, 26, 27, 29, 30, 35 , 40, 46, 47, 48, 49, 51, 57, 58, 66, 72, 73, 76, 77, 78, 80, 88, 90, 97, 100, 102, 104, 107, 130, 1 34, 136, 138, 142, 143, 144, 146, 156, 158, 162, 164, 165, 169, 170, 171, 172, що у жи тловому будинку № НОМЕР_1, який будується по АДРЕСА_1 , та належить ТОВ ДП ТГ “Екіпа ж”.

Також, у зв' язку із укладен ням Іпотечного договору № 805/13/1 8-5/8-031 від 18.01.2008р., до Державного реє стру обтяжень рухомого майна реєстратором було внесено з апис № 1, зареєстрований 28.01.2008р. з а №6472830, про державну реєстраці ю обтяження майнових прав на квартири №№ 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 11, 12, 13, 14, 16, 17, 18, 19, 2 2, 23, 24, 25, 26, 27, 29, 30, 35, 40, 46, 47, 48, 49, 51, 57, 58, 66, 72, 73, 76, 77, 78, 80, 88, 9 0, 97, 100, 102, 104, 107, 130, 134, 136, 138, 142, 143, 144, 146, 156, 158, 162, 164, 165, 169, 170 , 171, 172, у зазначеному житловому б удинку.

Крім того, було здійснено за пис у Єдиний реєстр заборон в ідчуження об' єктів нерухом ого майна, про накладення заб орони відчуження майнових пр ав на зазначені квартири у жи тловому будинку № НОМЕР_1, який будується по АДРЕСА_1 .

Предметом спору у даній сп раві є вимоги Пат “Укрсоцбан к” за первісним позовом - пр о звернення стягнення за Іпо течним договором на предмет іпотеки - майнові права на 63 квартири: №№ 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 11, 12, 13, 14, 16, 17, 18, 19, 2 2, 23, 24, 25, 26, 27, 29, 30, 35, 40, 46, 47, 48, 49, 51, 57, 58, 66, 72, 73, 76, 77, 78, 80, 88, 9 0, 97, 100, 102, 104, 107, 130, 134, 136, 138, 142, 143, 144, 146, 156, 158, 162, 164, 165, 169, 170 , 171, 172, у буд. № НОМЕР_1, що будую ться за адресою: АДРЕСА_1, в изначення способу реалізаці ї предмета іпотеки шляхом за стосування процедури продаж у предмету іпотеки, встановл еної статтею 38 Закону України “Про іпотеку”, надання Банку права на продаж предмету іпо теки будь-якій особі покупця і задоволення своїх вимог у р озмірі 6916175,01 грн. та усіх витрат , пов' язаних із збереженням та реалізацією предмету іпо теки, а також, про зобов' язан ня ТОВ ДП ТГ “Екіпаж” передат и Банку одночасно з актом при ймання-передачі житлових при міщень, що знаходяться за адр есою: АДРЕСА_1, ключі від ви щевказаних житлових приміще нь, надати податкову накладн у та право на господарське уп равління предметом іпотеки д о моменту продажу іпотеки, з м ожливістю укладання у якості орендодавця договорів оренд и з фізичними та юридичними о собами і направлення отриман их від управління коштів на з адоволення своїх вимог за кр едитним договором, і право на обладнання предмету іпотеки новими охоронними пристроям и та укладення договорів на о хорону зі спеціалізованими п ідприємствами, у зв' язку з н еналежним виконанням Відпов ідачем умов Кредитного догов ору, а ТОВ ДП ТГ “Екіпаж” за зу стрічним позовом - про визна ння недійсними: Іпотечного д оговору, договорів про внесе ння змін та доповнень до Іпот ечного договору - № 1 від 14.05.2008р ., №2 від 24.09.2008р., а також, про виключ ення з Державного реєстру іп отек запису № 34, зареєстровано го 18.01.2008р. за № 6423365 та змінами від 14 .05.2008р., про державну реєстрацію обтяження майнових прав на в казані вище квартири у житло вому будинку № НОМЕР_1, яки й будується за адресою: АДР ЕСА_1, що належить ТОВ ДП ТГ “ Екіпаж”, виключення з Держав ного реєстру обтяжень рухомо го майна запису за № 1, зареєст рованого 28.01.2008р. за № 6472830, у зв' яз ку із укладенням Іпотечного договору № 805/13/18-5/8-031 від 18.01.2008р., і вик лючення з Єдиного реєстру за борон відчуження об' єктів н ерухомого майна записів №№ 124, 125, 126, 127, 128, 129, 130, 131, 132, 134, 135, 137, 139, 141, 142, 143, 145, 147, 149, 151, 15 4, 156, 157, 178, 159, 160, 162, 164, 127, 131, 133, 136, 138, 140, 144, 146, 148, 150, 152, 153, 15 5, 158, 161, 163, 165, 166, 167, 168, 169, 170 від 18.01.2008р, №№ 176, 177, 178, 179, 180, 181, 182, 183 від 14.05.2008р., №№ 184, 185, 186, 187, 188, 189, 190, 19 1 від 15.05.2008р. і № 195 від 27.11.2008р. та про н акладення заборони відчужен ня майнових прав на вищезазн ачені квартири, через невідп овідність Іпотечного догово ру та додаткових угод до ньог о в частині визначення предм ету іпотеки положенням Закон у України “Про іпотеку”.

Суд першої інстанції вста новивши, що на виконання взят их на себе зобов' язань за Кр едитним договором Кредитор ( Позивач) надав Позичальнику (Відповідачу) Кредит на обумо влену цим договором суму, тод і як останній, порушив умови К редитного договору та додатк ових угод до нього щодо своєч асного погашення Кредиту та відсотків за користування ни м, а з 06.11.2008р. взагалі припинив ви конання взятих на себе зобов ' язань, внаслідок чого, у ньо го виникла заборгованість, я ка за розрахунками суду стан ом на 01.12.2009р. складала 6849038,42 грн., з я ких: 5695744,66 грн. - сума основного боргу по Кредиту, 809571,11 грн. - ві дсотки за користування Креди том, 310940,85 грн. - комісія і 32778,80 грн . - пеня, тоді як вимоги Позива ча, зазначені у його листах-пр етензіях, залишив без задово лення, з урахуванням приписі в ст.ст. 525, 526, 530, 546, 549, 589, 590, 594, 596 - 598, 610, 611, 629, 1048 - 105 0, 1054, 1055 ЦК України, ст.ст. 180, 193, 345 Госп одарського кодексу України ( далі - ГК України), ст.ст. 1, 3, 7, 12, 16, 18, 19, 33, 38, 39 Закону України “Про іпо теку”, умов укладених між сто ронами угод, а також з урахува нням того, що 22.12.2008р. та 26.04.2010р. Відп овідач постановами судів виз навався банкрутом, здійснивш и при цьому самостійно перер ахунок суми заборгованості В ідповідача по Кредиту, з урах уванням положень ст. 12 Закону України “Про відновлення пла тоспроможності боржника або визнання його банкрутом”, зм еншив розмір заявленої Позив ачем до стягнення пені - з 99918,3 9 грн. до 32778,80 грн., дійшов висновк у про часткове задоволення в имог Позивача за первісним п озовом - про звернення стягн ення на предмет іпотеки на су му заборгованості, визначено ї судом у своєму рішенні, як і суму усіх витрат, пов' язани х зі збереженням та реалізац ією предмету іпотеки, а також інших вимог, заявлених у цьом у позові.

Щодо зустрічних позовних в имог, то суд першої інстанції , на підставі системного анал ізу положень ст.ст. 6, 203, 215 331, 576, 626 - 628, 63 8 ЦК України, ст. 5 Закону Україн и “Про Іпотеку” і ст. 5 Закону У країни “Про іпотечне кредиту вання, операції з консолідов аним іпотечним боргом та іпо течні сертифікати”, в редакц іях, що діяли на момент уклада ння спірних договорів, ст.ст. 1 - 4 Закону України “Про застав у”, ст. 10 Закону України “Про фі нансово-кредитні механізми і управління майном при будів ництві житла та операціях з н ерухомістю”, в контексті укл адених між сторонами угод, як і оспорює Відповідач, у тому ч ислі - щодо можливості перед ачі в іпотеку майнових прав н а об' єкти незавершеного буд івництва, дійшов висновку пр о відсутність правових підст ав для визнання вказаних уго д недійсними та, водночас - п ро відсутність підстав для з адоволення зустрічного позо ву.

Разом з тим, суд апеляційної інстанції, посилаючись на те , що при укладанні Іпотечного договору, сторонами були пор ушені приписи ст. 5 Закону Укра їни “Про іпотеку” в редакції , яка діяла на цей момент, оскі льки в якості предмета іпоте ки за цим договором були безп ідставно визначені майнові п рава на нерухомість (квартир и) - об' єкт незавершеного б удівництва, які на час укладе ння Іпотечного договору не м огли бути предметом іпотеки, тоді як застосування судом п ершої інстанції до спірних п равовідносин положень Закон у “Про заставу”, є невірним, ді йшов висновку про наявність правових підстав для визнанн я вказаного Іпотечного догов ору та додаткових угод до ньо го, недійсними.

При цьому, за висновками апе ляційного господарського су ду, місцевим господарським с удом не було враховано і те, що за Іпотечним договором було передано майнові права на кв артири, які належали Третім о собам у справі, на підставі ук ладених між цими особами - і нвесторами і Відповідачем ін вестиційних договорів, тоді як останні в установленому з аконом порядку недійсними не визнавались.

З цих підстав, апеляційна ін станція дійшла висновку про скасування рішення суду перш ої інстанції в частині відмо ви в задоволенні зустрічного позову та прийняття нового р ішення про задоволення позов них вимог ТОВ ДП ТГ “Екіпаж” п ро визнання недійсним Іпотеч ного договору та договорів п ро внесення змін і доповнень до нього, а також про виключен ня з Державного реєстру іпот ек, Державного реєстру обтяж ень нерухомого майна та Єдин ого реєстру заборон відчужен ня об' єктів нерухомого майн а, пов' язаних у зв' язку з та ких визнанням, відповідних з аписів.

У зв' язку із задоволенням зустрічних позовних вимог - про визнання недійсним Іпоте чного договору та договорів про внесення змін і доповнен ь до нього, суд апеляційної ін станції, водночас, дійшов вис новків про відсутність підст ав для задоволення первісних позовних вимог - про зверне ння стягнення на предмет іпо теки, визначення способу реа лізації предмета іпотеки та інших вимог, зазначених в пер вісному позові, що пов' язан і з виконанням, укладеного мі ж сторонами Іпотечного догов ору.

При цьому, в частині вимог з а первісним позовом про зобо в' язання Відповідача перед ати Позивачу одночасно з акт ом приймання-передачі житлов их приміщень, ключі від кварт ир, які є предметом іпотеки за Іпотечним договором, податк ову накладну, а також про зобо в' язання Відповідача, з мет ою збереження предмету іпоте ки до його реалізації, надати Позивачу право обладнання п редмету іпотеки новими охоро нними пристроями та укладенн я договорів на охорону зі спе ціалізованими підприємства ми то, суд апеляційної інстан ції, посилаючись на те, що норм ами чинного законодавства не передбачено вказаного спосо бу захисту порушених прав, як і були визначені Позивачем у цій частині його вимог, дійшо в висновку, також, про відмову і цієї частини вимог Позивач а за зустрічним позовом.

Щодо останніх висновків су ду апеляційної інстанції, то з такими, з огляду на визначен ні ст. 16 ЦК України та ст. 20 ГК Укр аїни, способи захисту цивіль них прав та інтересів, колегі я суддів погоджується повніс тю, а тому, залишає постанову с уду апеляційної інстанції у цій частині без змін, як закон ну та обґрунтовану.

Що ж до інших висновків суду апеляційної інстанції - про відмову в задоволенні іншої частини позовних вимог за пе рвісним позовом та задоволен ня вимог за зустрічним позов ом, про які вказувалось вище, т о такі, на думку колегії судді в касаційної інстанції, висн овки суду апеляційної інстан цій не відповідають в повній мірі обставинам справи і бул и зроблені з порушенням норм матеріального та процесуаль ного права, з огляду на таке.

Відповідно до ч. 7 ст. 179 ГК Укра їни господарські договори ук ладаються за правилами, вста новленими ЦК України з ураху ванням особливостей, передба чених цим Кодексом, іншими но рмативно-правовими актами що до окремих видів договорів.

В силу ст. 2 Закону України “П ро іпотеку” законодавство Ук раїни про іпотеку базується на Конституції України і скл адається з Цивільного кодекс у України, Господарського ко дексу України, Земельного ко дексу України, цього Закону т а інших нормативно-правових актів, а також міжнародних до говорів України.

Статтею 627 ЦК України передб ачено, що відповідно до статт і 6 цього Кодексу сторони є віл ьними в укладенні договору, в иборі контрагента та визначе нні умов договору з урахуван ням вимог цього Кодексу, інши х актів цивільного законодав ства, звичаїв ділового оборо ту, вимог розумності та справ едливості.

Відповідно до ст. 638 ЦК Україн и та ст. 180 ГК України договір вв ажається укладеним, якщо між сторонами досягнуто згоди щ одо усіх його істотних умов (п редмету, визначених законом необхідних умов для договорі в даного виду та визначених з а заявою сторін умов).

При цьому, загальні вимоги, додержання яких є необхідним для чинності правочину, визн ачені статтею 203 ЦК України.

Підстави ж визнання недійс ними угод і настання відпові дних наслідків встановлені с т.ст. 215, 216 ЦК України.

Зокрема, згідно ч. 1 ст. 215 ЦК Ук раїни, підставою недійсності правочину є недодержання в м омент вчинення правочину сто роною (сторонами) вимог, які вс тановлені частинами першою - третьою, п' ятою та шостою ст атті 203 цього Кодексу, відпові дно до яких, зміст правочину н е може суперечити цьому Коде ксу, іншим актам цивільного з аконодавства, а також мораль ним засадам суспільства; осо ба, яка вчиняє правочин, повин на мати необхідний обсяг цив ільної дієздатності; волевия влення учасника правочину ма є бути вільним і відповідати його внутрішній волі; правоч ин має бути спрямований на ре альне настання правових насл ідків, що обумовлені ним; прав очин, що вчиняється батьками (усиновлювачами), не може супе речити правам та інтересам ї хніх малолітніх, неповнолітн іх чи непрацездатних дітей.

Згідно ст. 576 ЦК України предм етом застави може бути будь-я ке майно (зокрема, річ, цінні п апери, майнові права), що може бути відчужене заставодавце м і на яке може бути звернене с тягнення.

В силу ж ст. 575 ЦК України, іпот ека є окремим видом застави н ерухомого майна. Правила про іпотеку землі та інші окремі види застав встановлюються законом.

Згідно п. 2 ст. 1 Закону Україн и “Про іпотеку”, іпотека - це вид забезпечення виконання зобов' язання нерухомим май ном, що залишається у володін ні і користуванні іпотекодав ця, згідно із яким іпотекодер жатель має право в разі невик онання боржником забезпечен ого іпотекою зобов' язання о держати задоволення своїх ви мог за рахунок предмета іпот еки переважно перед іншими к редиторами цього боржника у порядку, встановленому цим З аконом.

Відповідно до ст. 5 Закону Ук раїни “Про іпотеку” предмето м іпотеки можуть бути один аб о декілька об' єктів нерухом ого майна за таких умов:

- нерухоме майно належить і потекодавцю на праві власнос ті або на праві господарсько го відання, якщо іпотекодавц ем є державне або комунальне підприємство, установа чи ор ганізація;

- нерухоме майно може бути в ідчужене іпотекодавцем і на нього відповідно до законода вства може бути звернене стя гнення;

- нерухоме майно зареєстров ане у встановленому законом порядку як окремий виділений у натурі об' єкт права власн ості, якщо інше не встановлен о цим Законом.

В той же час, згідно ч. 1 ст. 526 ЦК України, зобов' язання має в иконуватися належним чином в ідповідно до умов договору т а вимог цього Кодексу, інших а ктів цивільного законодавст ва.

Частиною 1 ст. 629 ЦК України та кож передбачено, що договір є обов' язковим до виконання сторонами.

Відповідно до ст. 610 ЦК Україн и порушення зобов' язання - це його невиконання або вико нання з порушенням умов, визн ачених змістом зобов' язанн я.

Згідно ч. 1 ст. 12 Закону Україн и “Про іпотеку” у разі поруше ння іпотекодавцем обов' язк ів, встановлених іпотечним д оговором, іпотекодержатель м ає право вимагати достроков ого виконання основного зобо в' язання, а у разі невиконан ня або неналежного виконання боржником основного зобов' язання, іпотекодержатель впр аві задовольнити свої вимоги за основним зобов' язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки.

В даному випадку, як вказув алось вище, на виконання зобо в' язань за Кредитним догово ром, Кредитор надав Позичаль нику Кредит в сумі 5793600,00 грн., про те останній порушував умови Кредитного договору щодо пов ернення Кредиту, а з 06.11.2008р. взаг алі припинив виконувати обов ' язок по сплаті Кредиту та в ідсотків за користування кре дитними коштами, внаслідок ч ого, у нього виникла заборгов аність, яка станом на 01.12.2009р. ста новила 6849038,42 грн. з яких: 5695744,66 грн. - сума заборгованості по Креди ту, 809571,11 грн. - відсотки за кори стування Кредитом, 310940,85 грн. ком ісії і 32778,80 грн. пені.

При цьому, сторонами було по годжено, що у разі невиконанн я (неналежного виконання) Поз ичальником своїх обов' язкі в за Кредитним договором, зок рема, в разі неповернення Поз ичальником Кредиту в строк, о бумовлений в п. 1.1.1. цього догов ору, або невиконання чи ненал ежного виконання Позичальни ком інших своїх зобов' язань за цим договором, несплати пр оцентів, комісій, неустойки (п ені, штрафу) в строки, що перед бачені у пунктах 2.4., 2.5., 2.6. догово ру, Кредитор має право зверну ти стягнення на засоби стягн ення за Кредитним договором, оформлені відповідно до дог оворів застави (іпотеки) згід но з пунктом 1.3. договору.

Відповідно до пунктів 1.1., 1.1.1. І потечного договору, укладено го для забезпечення виконанн я Позичальником своїх зобов' язань за Кредитним договором , в редакції договору про внес ення змін до іпотечного дого вору №2 від 04.09.2008р., Іпотекодавец ь передав в наступну іпотеку Іпотекодержателю у якості з абезпечення зобов' язань за Кредитним договором (основн е зобов' язання) наступне не рухоме майно, яке знаходитьс я та будується за адресою: А ДРЕСА_1, а саме - майнові пра ва на 64 квартири, загальною пл ощею 4893,11 м.кв. (предмет іпотеки): №№ 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 11, 12, 13, 14, 16, 17, 18, 19, 22, 23, 24, 25, 26, 27, 29, 30, 35 , 40, 46, 47, 48, 49, 51, 57 ,58, 66, 72, 73, 76, 77, 78, 80, 88, 90, 97, 100, 102, 104, 107, 130, 1 34, 136, 138, 142, 143, 144, 146, 156, 158, 162, 164, 165, 169, 170, 171, 172.

У зв' язку з цим, як було пра вильно встановлено судом пер шої інстанції, з урахуванням встановлених обставин справ и та вимог діючого законодав ства, Іпотечний договір, який було укладено для забезпече ння основного зобов' язання за Кредитним договором, був п огоджений та підписаний стор онами, і містив всі необхідні умови, встановлені для цього виду договорів, та відповіда в вимогам діючого законодавс тва, а тому підстав для визнан ня його, як і додаткових угод д о нього, недійсним, в тому числ і - через невідповідність вк азаних угод приписам ст. 5 Зако ну України “Про іпотеку”, в да ному випадку, немає.

Щодо інших підстав для визн ання Іпотечного договору та додаткових угод недійсними, про які вказувалось у постан ові суду апеляційної інстанц ії, про те, що за Іпотечним дог овором було передано майнові права саме на квартири, які на лежали Третім особам у справ і, то такі висновки апеляційн ого господарського суду не ґ рунтуються, як на матеріалах самої справи, так і спростову ються позицією самих цих сто рін у справі, які під час усьог о розгляду даної справи по су ті не заявляли самостійних в имог на предмет спору - про в изнання Іпотечного договору та додаткових угод до нього, н едійсними.

Тому, суд апеляційної інста нції, приймаючи рішення про с касування рішення суду перш ої інстанції в частині задов олення позовних вимог ПАТ “У крсоцбанк” про звернення стя гнення за Іпотечним договоро м на предмет іпотеки - майно ві права на 63 квартири, що буду ються за адресою: АДРЕСА_1 , визначення способу реаліза ції предмета іпотеки шляхом застосування процедури прод ажу предмета іпотеки, встано вленої статтею 38 Закону Украї ни “Про іпотеку”, надання ПАТ “Укрсоцбанк” права на прода ж предмету іпотеки будь-якій особі - покупцеві і задовол ення за рахунок такого прода жу своїх вимог у розмірі 6849038,42 г рн. та усіх витрат, пов' язани х із збереженням та реалізац ією предмету іпотеки, та прий няття у цій частині нового рі шення про відмову в позові, а т акож про скасування судового рішення в частині відмови в з адоволенні зустрічного позо ву ТОВ ДП ТГ “Екіпаж” та прийн яття у цій частині нового ріш ення про задоволення зустріч ного позову - про визнання н едійсними Іпотечного догово ру, і договорів про внесення з мін та доповнень до цього дог овору, а також про виключення з Державного реєстру іпотек , Державного реєстру обтяжен ь рухомого майна та Єдиного р еєстру заборон відчуження об ' єктів нерухомого майна зап исів стосовно вказаного неру хомого майна - 63 квартир, що б удуються за адресою: АДРЕСА _1, в порушення приписів ст. 43 Г ПК України, не звернув належн ої уваги, як на зазначені вище норми матеріального права, т ак і не врахував в повній мірі всіх обставин справи, не нада вши їм належної правової оці нки, безпідставно скасувавши у цій частині законне та обґр унтоване рішення суду першої інстанції.

За таких обставин, постано ва апеляційної інстанції про скасування рішення суду пер шої інстанції в частині задо волення позовних вимог ПАТ “ Укрсоцбанк” про звернення ст ягнення за Іпотечним договор ом на предмет іпотеки - майн ові права на 63 квартири, що буд уються за адресою: АДРЕСА_1 , визначення способу реаліза ції предмета іпотеки шляхом застосування процедури прод ажу предмета іпотеки, встано вленої статтею 38 Закону Украї ни “Про іпотеку”, та надання П АТ “Укрсоцбанк” права на про даж предмету іпотеки будь-як ій особі - покупцеві і задов олення за рахунок такого про дажу своїх вимог у розмірі 6849038 ,42 грн. та усіх витрат, пов' яза них із збереженням та реаліз ацією предмету іпотеки (абз. 2, 3, 4 пункту 4 постанови), та прийн яття у цій частині нового ріш ення про відмову в позові, а та кож про скасування рішення с уду першої інстанції в части ні відмови в задоволенні зус трічного позову ТОВ ДП ТГ “Ек іпаж” та прийняття у цій част ині нового рішення про задов олення зустрічного позову - про визнання недійсними Іпот ечного договору і договорів про внесення змін та доповне нь до нього, а також про виключ ення з Державного реєстру іп отек, Державного реєстру обт яжень рухомого майна та Єдин ого реєстру заборон відчужен ня об' єктів нерухомого майн а записів стосовно нерухомог о майна - 63 квартир, що будуют ься за адресою: АДРЕСА_1 (пу нкти 5-12 постанови), а також про новий розподіл між сторонами судових витрат у справі (пунк ти 14, 16, 18 постанови), висновки як ої у даній справі не відповід ають в повній мірі обставина м справи і були зроблені з пор ушенням норм матеріального т а процесуального права, підл ягає скасуванню, а рішення су ду першої інстанції у цій час тині, у тому числі - в частині розподілу судових витрат у с праві, залишити без змін.

В решті, про скасування ріш ення місцевого господарсько го суду від 23.07.2010р. в частині зад оволення первісних позовних про зобов' язання Відповіда ча передати Позивачу одночас но з актом приймання-передач і житлових приміщень, ключі в ід квартир, які є предметом іп отеки за Іпотечним договором , податкову накладну, а також п ро зобов' язання Відповідач а, з метою збереження предмет у іпотеки до його реалізації , надати Позивачу право облад нання предмету іпотеки новим и охоронними пристроями та у кладення договорів на охорон у зі спеціалізованими підпри ємствами, та прийняття у цій ч астині нового рішення про ві дмову в позові (абз. 5, 6, 7 пункту 4 постанови), а також про залише ння без змін іншої частини рі шення місцевого господарськ ого суду (п. 13. постанови), поста нову апеляційного господарс ького суду у даній справі, зал ишити без змін, а касаційну ск аргу ПАТ “Укрсоцбанк” - без задоволення.

Керуючись ст.ст. 1115, 1117 - 11111 Г осподарського процесуально го кодексу України, Вищий гос подарський суд України, -

П О С Т А Н О В И В :

1. Касаційну скаргу Пуб лічного акціонерного товари ства “Укрсоцбанк” в особі Ха рківської філії задовольнит и частково.

2. Постанову Харківського ап еляційного господарського с уду від 03.11.2010р. у справі № 56/276-09 про скасування рішення господар ського суду Харківської обла сті від 23.07.2010р. в частині задово лення позовних вимог Публічн ого акціонерного товариства “Укрсоцбанк” в особі Харків ської філії про звернення ст ягнення за іпотечним договор ом №805/13/18-5/8-031 від 18.01.2008р. на предмет і потеки - майнові права на 63 кв артири, що будуються за адрес ою: АДРЕСА_1, визначення сп особу реалізації предмета іп отеки шляхом застосування пр оцедури продажу предмета іпо теки, встановленої статтею 38 З акону України “Про іпотеку”, та надання Публічному акціо нерному товариству “Укрсоцб анк” в особі Харківської філ ії права на продаж предмету і потеки будь-якій особі - пок упцеві і задоволення за раху нок такого продажу своїх вим ог у розмірі 6849038,42 грн. та усіх ви трат, пов' язаних із збереже нням та реалізацією предмету іпотеки (абз. 2, 3, 4 пункту 4 поста нови), та прийняття у цій части ні нового рішення про відмов у в позові, про скасування ріш ення господарського суду Хар ківської області від 23.07.2010р. в ч астині відмови в задоволенні зустрічного позову Товарист ва з обмеженою відповідальні стю дружнього підприємства Т ехнологічна група “Екіпаж” т а прийняття у цій частині нов ого рішення про задоволення зустрічного позову - визнан ня недійсними іпотечного дог овору №805/13/18-5/8-031 від 18.01.2008р., укладен ого між ХОФ АКБ “Укрсоцбанк” та ТОВ ДП ТГ “Екіпаж”, посвідч еним нотаріально за реєстром № 34, і договорів про внесення з мін та доповнень № 1 від 14.05.2008р., № 2 від 24.09.2008р. до іпотечного догов ору №805/13/18-5/8-031 від 18.01.2008р., а також про виключення з Державного реє стру іпотек, Державного реєс тру обтяжень рухомого майна та Єдиного реєстру заборон в ідчуження об' єктів нерухом ого майна записів стосовно н ерухомого майна - 63 квартир, щ о будуються за адресою: АДР ЕСА_1 (пункти 5-12 постанови), а т акож про розподіл між сторон ами судових витрат у справі (п ункти 14, 16, 18 постанови) скасуват и, а рішення господарського с уду Харківської області від 23.07.2010р. у цій частині залишити б ез змін.

В решті, про скасування ріше ння господарського суду Харк івської області від 23.07.2010р. в ча стині задоволення позовних П ублічного акціонерного това риства “Укрсоцбанк” в особі Харківської філії про зобов' язання Товариства з обмежено ю відповідальністю дружньог о підприємства Технологічна група “Екіпаж” передати Пуб лічному акціонерному товари ству “Укрсоцбанк” в особі Ха рківської філії одночасно з Актом приймання-передачі жит лових приміщень, що знаходят ься за адресою: АДРЕСА_1, кл ючі від цих приміщень, наданн я йому до моменту продажу пре дмету іпотеки права на госпо дарське управління цим майно м, з правом укладання договор ів оренди і направленням отр иманих від цього коштів на за доволення своїх вимог за кре дитним договором та надання права обладнання предмету іп отеки охоронними пристроями та прийняття у цій частині но вого рішення про відмову в по зові (абз. 5, 6, 7 пункту 4 постанови ), а також про залишення без зм ін іншої частини рішення гос подарського суду Харківсько ї області від 23.07.2010р. (п. 13. постано ви), постанову Харківського а пеляційного господарського суду від 03.11.2010р. у даній справі з алишити без змін, а касаційну скаргу - без задоволення.

Головуючий - суддя К озир Т.П.

Судді Малетич М.М.