Ухвала

від 29.03.2011 по справі 11-294/11

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЧЕРКАСЬКОЇ ОБЛАСТІ

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЧЕРКА СЬКОЇ ОБЛАСТІ

Справа № 11-294/11 Головуючий по 1 інстанції

Категорія: : ч.1ст.306, ч.3 ст.307, ч.1 с т.308, ч.2 ст.309 КК України Кучеренко В.Г.

Доповідач в апеляційній ін станції

Мунько Б.П.

У Х В А Л А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

"29" березня 2011 р. Колегі я суддів судової палати в кри мінальних справах апеляційн ого суду Черкаської області в складі:

головуючого Мунька Б.П.

суддів Ятченка М.О., Торопе нка М.В.

участю прокурора Шкреби В.В.

адвокатів ОСОБА_3, ОСОБ А_4

розглянула кримінальну сп раву за апеляцією та доповне нням до неї прокурора Шкреби В.В., який приймав участь у роз гляді справи судом 1 інстанці ї, на вирок Придніпровського районного суду м. Черкаси від 09.12.2010 року, яким

ОС ОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_1,

урод женець та житель АДРЕСА_1, не

прац юючого, раніше не судимого в п орядку ст.89 КК України,

засуджений:

- за ч.1 ст.306 КК України, з засто суванням ст.69 КК України до чо тирьох років позбавлення вол і з конфіскацією коштів, одер жаних злочинним шляхом та з к онфіскацією майна;

- за ч.3 ст.307 КК України, з засто суванням ст.69 КК України до п' яті років позбавлення волі з конфіскацією майна;

- за ч.1 ст.308 КК України до трьо х років позбавлення волі;

- за ч.2 ст.309 КК України до двох років позбавлення волі.

На підставі ст.70 КК Україн и за сукупністю вчинених зло чинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш су ворим остаточно визначено ОСОБА_5 до відбуття п' ять років позбавлення волі з кон фіскацією коштів, одержаних злочинним шляхом та з конфіс кацією майна.

О СОБА_6, ІНФОРМАЦІЯ_3,

уро дженка та жителька АДРЕСА_2 , не

пра цююча, раніше не судима в поря дку ст.89 КК України,

засуджена за ч.3 ст.307 КК Украї ни, з застосуванням ст.69 КК Укр аїни до двох років позбавлен ня волі з конфіскацією майна .

Запобіжний захід засудж еним ОСОБА_5 та ОСОБА_6 до вступу вироку в законну за лишений попередній - триман ня під вартою, а початок строк у відбуття покарання засудже ним рахувати з 04.04.2009 року, тобто з часу їх затримання в порядк у ст.115 КПК України.

Стягнуто з ОСОБА_5 та ОСОБА_6 на користь НДЕКЦ пр и УМВС України в Черкаській о бласті 3706 грн. 68 коп. судових вит рат по справі.

Вирішена доля речових до казів в порядку ст.81 КПК Украї ни.

Згідно вироку суду ОСО БА_5 та ОСОБА_6 були засуд жені за те, що підсудний ОСО БА_5 на початку березня 2009 рок у, маючи можливість системат ично здійснювати незаконне п ридбання в м. Черкаси у невста новленої досудовим слідство м особи наркотичні засоби, а с аме - кустарно виготовлений о собливо небезпечний наркоти чний засіб - опій (ацетильов аний опій), обіг якого заборон ений, умисно, переслідуючи ме ту скоєння злочинів у сфері н езаконного обігу наркотични х засобів, для особистого зба гачення та збагачення членів організованої злочинної гру пи та одержання постійного п рибутку, як основного джерел а доходу від незаконного обі гу наркотичних засобів, усві домлюючи протиправність сво їх дій, вирішив створити та оч олити стійку злочинну органі зовану групу корисливої спря мованості, яка б спеціалізув алася лише на незаконному об ігу наркотичних засобів, а са ме - незаконному придбанні, ви готовленні, зберіганні з мет ою збуту та збуті наркотични х засобів, учасники діяли б за єдиним планом з розподілом ф ункцій, спрямованих на досяг нення наміченого плану, чіт ко виконуючи його вказівки п ри виконанні відведених їм ф ункцій.

Так, працюючи над створення м злочинної групи, на початку березня 2009 року знаходячись в будинку АДРЕСА_2, він попе редньо знаючи про схильність ОСОБА_7 та ОСОБА_6 до вж ивання наркотичних засобів, запропонував їм вступити до складу злочинної групи та ро зповів їм про мету створення злочинної групи, напрямок її злочинної діяльності, роль к ожного із учасників групи, а т акож єдиний план вчинення зл очинів, пов' язаних з незако нним обігом наркотичних засо бів, зазначивши, що за участь в злочинній групі вони будуть отримувати винагороду у виг ляді наркотичної речовини «ш ирки» в кількості 3,5 грам ОСО БА_7 та 2,5 грам ОСОБА_6 Тако ж ним була зазначена вартіст ь одного мілілітра реалізова ного наркотичного засобу - 40 г ривень. На вищевказану пропо зицію ОСОБА_5 ОСОБА_7 т а ОСОБА_6 добровільно пог одились.

Підсудний ОСОБА_5 діяв, з гідно попередньо розроблено го ним плану з розподілом рол ей та функцій між учасниками групи, спрямованих на досягн ення єдиного злочинного резу льтату, відомого і схваленог о всіма учасниками злочинної групи, являючись її активним учасником, організатором, ві дповідно до відведеної йому ролі.

Таким чином, створена ОСО БА_5 стійка організована зл очинна група, в незмінному ск ладі, в період часу з 26.03.2009 по 02.04.2009 включно, на прилеглій терито рії будинку АДРЕСА_2 вчини ла наступні задокументовані працівниками правоохоронни х органів злочини, пов' язан і з незаконним обігом наркот ичних засобів:

ОСОБА_5, перебуваючи в м. Че ркаси, діючи повторно, з мето ю скоєння злочинів у сфері не законного обігу наркотичних засобів, для особистого збаг ачення та збагачення членів організованої злочинної гру пи, у складі організованої ни м злочинної групи, згідно поп ередньо розробленого ним та погодженого з ОСОБА_7 та ОСОБА_6 плану, у відповіднос ті до відведеної тільки йому ролі, переслідуючи мету пода льшого незаконного збуту нар котичних засобів, незаконно придбав у невстановленої слі дством особи в невстановлено му місці і в невстановлений ч ас наркотичну речовину маков у солому, а також інгредієнти для приготування особливо н ебезпечного наркотичного за собу - ацетильованого опію, об' ємом два стакани, і незак онно, зберігаючи їх при собі, 2 6.03.2009 року о 10.00 год. доставив їх до території будинку АДРЕСА_2 , де на нього чекали інші уча сники групи, а саме: ОСОБА_7 та ОСОБА_6, де при обізнано сті про його дії з боку ОСОБ А_6 він спільно з ОСОБА_7 з а вказаною адресою з метою зб уту наркотичних засобів виго товив особливо небезпечний н аркотичний засіб - ацетильо ваний опій, який ОСОБА_7 у в ідповідності до відведеної й ому ролі зберігав за місцем с вого проживання з метою його подальшого збуту, і який част инами збували в період часу з 26 по 29 березня 2009 року.

Так, після приготування зазначеного наркотичного за собу, 26.03.2009 року о 12.45 год., ОСОБА_ 5 отримав вхідний телефонни й дзвінок на мобільний телеф он від особи зі зміненими анк етними даними, а саме: ОСОБА _8, який запитав у нього про м ожливість придбати наркотич ного засобу, а саме: ацетильов аного опію. ОСОБА_5, дізнав шись про кількість наркотичн ого засобу, яку клієнту необх ідно придбати, домовився з ос таннім про зустріч на 13.00 год. б іля паркану будинку АДРЕСА _2, після чого, набравши в мед ичний шприц ацетильованого о пію в кількості 2 мл., виніс йог о в обумовлене місце, де неза конно збув, а саме: продав йог о за 80 гривень, по ціні 40 грн. за 1 мл., громадянину ОСОБА_8, як ий за висновком експертизи м істить в своєму складі куста рно виготовлений особливо не безпечний наркотичний засіб - опій (ацетильований опій), маса якого в перерахунку на с уху речовину складає 0,0736 грама .

27.03.2009 року о 15 год. ОСОБА_7 , повторно, перебуваючи в стан і викликаному вживанням нарк отичних засобів, з метою скоє ння злочинів у сфері незакон ного обігу наркотичних засоб ів, знаходячись за адресою АДРЕСА_2, діючи з корисливих мотивів, в складі організова ної групи відповідно до відв едених йому функцій та чітко виконуючи вказівки ОСОБА_5 , отримав вхідний телефонни й дзвінок на мобільний телеф он від особи зі зміненими анк етними даними, а саме: ОСОБА _9, який запитав у нього про м ожливість придбати наркотич ного засобу, а саме: ацетильов аного опію. В телефонному реж имі ОСОБА_7, дізнавшись пр о кількість наркотичного зас обу, яку клієнту необхідно пр идбати, домовився з останнім про зустріч біля паркану сво го будинку АДРЕСА_2 о 15.20 год . Після чого, набравши 2 мл. ацет ильованого опію в одноразови й медичний шприц місткістю 2 м л. він виніс його в обумовлене місце, де незаконно збув, а са ме: продав за 80 гривень, по ціні 40 грн. за 1 мл., громадянину ОС ОБА_9, за висновком експерти зи змиви з одноразового меди чного шприца містить в своєм у складі кустарно виготовлен ий особливо небезпечний нарк отичний засіб - опій (ацетил ьований опій).

28.03.2009 року об 11.45 год. ОСОБА _5, діючи повторно, з корислив их мотивів, у складі організо ваної ним злочинної групи, зг ідно попередньо розробленог о ним та погодженого з ОСОБ А_7 та ОСОБА_6 плану, у відп овідності до відведеної тіль ки йому ролі, переслідуючи ме ту подальшого незаконного зб уту наркотичних засобів, пер ебуваючи в будинку АДРЕСА_2 , за місцем проживання ОСО БА_7 відповідно до відведен их йому функцій отримав вхід ний телефонний дзвінок на мо більний телефон від особи зі зміненими анкетними даними, а саме: ОСОБА_8, який запита в у нього про можливість прид бання наркотичного засобу, а саме: ацетильованого опію. Ді знавшись про кількість нарко тичного засобу, яку клієнту н еобхідно придбати, домовився з останнім про зустріч біля п аркану будинку АДРЕСА_2 на 12.00 год., після чого повідомив п ро замовлення ОСОБА_6 і на казав їй винести для збуту на ркотичний засіб, особі, яка пі дійде до паркану, на що останн я відповіла згодою. Після цьо го, вона діючи у відповідност і до відведеної їй ролі взяла одноразовий медичний шприц ємкістю 2 мл., набрала в нього 2 м л. ацетильованого опію, і вине сла в обумовлене місце, де не законно збула, а саме: продала за 80 гривень, по ціні 40 грн. за 1 м л., громадянину ОСОБА_8, яки й за висновком експертизи мі стить в своєму складі кустар но виготовлений особливо неб езпечний наркотичний засіб - опій (ацетильований опій), мас а якого в перерахунку на суху речовину складає 0,1102 грама.

29.03.2009 року о 12.15 год. ОСОБА_7 , перебуваючи в стані виклика ному вживанням наркотичних з асобів, з метою скоєння злочи нів у сфері незаконного обіг у наркотичних засобів, знахо дячись за адресою АДРЕСА_2 , діючи повторно, з корисливих мотивів у складі організова ної групи, відповідно до відв едених йому функцій та чітко виконуючи вказівки ОСОБА_5 отримав вхідний телефонни й дзвінок на мобільний телеф он від ОСОБА_9, який запита в у нього можливість придбан ня наркотичного засобу, а сам е: ацетильованого опію. ОСО БА_7, дізнавшись про кількіс ть наркотичного засобу, яку к лієнту необхідно придбати, д омовився з останнім про зуст річ біля паркану свого будин ку АДРЕСА_2 на 12.30 год. Після чого, повідомив про замовлен ня ОСОБА_6А, яка діючи у від повідності до відведеної їй ролі, в одноразовий медичний шприц ємкістю 2 мл. набрала 2 мл . ацетильованого опію, який в о бумовленому місці незаконно збула, а саме: продала за 80 грив ень, по ціні 40 грн. за 1 мл., громад янину ОСОБА_9, який за висн овком експертизи містить в с воєму складі кустарно вигото влений особливо небезпечний наркотичний засіб - опій (ац етильований опій), маса якого в перерахунку на суху речови ну складає 0,1044 грама.

ОСОБА_5, діючи повторн о, в складі організованої гру пи, з метою скоєння злочинів у сфері незаконного обігу на ркотичних засобів, для особи стого збагачення та збагачен ня членів організованої злоч инної групи, згідно попередн ьо розробленого ним та погод женого з ОСОБА_7 та ОСОБА _6 плану, у відповідності до в ідведеної тільки йому ролі, п ереслідуючи мету подальшого незаконного збуту наркотичн их засобів, незаконно придба в у невстановленої слідством особи в невстановленому міс ці і в невстановлений час нар котичну речовину макову соло му, а також інгредієнти для пр иготування особливо небезпе чного наркотичного засобу - ацетильованого опію, об' єм ом 2 стакани, і незаконно, збер ігаючи при собі 30.03.2009 року о 12.00 го д. доставив до території буди нку АДРЕСА_2, де на нього че кали інші учасники групи, а са ме ОСОБА_7 та ОСОБА_6, де при обізнаності про його ді ї з боку ОСОБА_6 він спільн о з ОСОБА_7 за вказаною адр есою з метою збуту наркотичн их засобів виготовив особлив о небезпечний наркотичний за сіб - ацетильований опій, як ий ОСОБА_7 у відповідності до відведеної йому ролі збер ігав за місцем свого прожива ння з метою його подальшого з буту, і який частинами вони з бували 30-31 березня 2009 року.

Так, після виготовлення даного наркотичного засобу, 30.03.2009 року о 12.30 год. ОСОБА_5, зна ходячись за вищевказаною адр есою, отримав вхідний телефо нний дзвінок на мобільний те лефон від особи зі зміненими анкетними даними, а саме: ОС ОБА_8, який запитав у нього пр о можливість придбати наркот ичного засобу, а саме: ацетиль ованого опію. ОСОБА_5, дізн авшись про кількість наркоти чного засобу, яку клієнту нео бхідно придбати, домовився з останнім про зустріч біля па ркану будинку АДРЕСА_2 на 12 годину 45 хвилин. Після чого, в ін в одноразовий медичний шп риц ємкістю 2 мл. набрав 2 мл. аце тильованого опію і виніс йог о в обумовлене місце, де незак онно збув, а саме: продав за 80 гр ивень, по ціні 40 грн. за 1 мл., гром адянину ОСОБА_8, який за ви сновком експертизи містить в своєму складі кустарно виго товлений особливо небезпечн ий наркотичний засіб - опій (ацетильований опій), маса яко го в перерахунку на суху речо вину складає 0,124 грама.

31.03.2009 року о 13.25 год. ОСОБА_7 , перебуваючи в стані виклика ному вживанням наркотичних з асобів, з метою скоєння злочи нів у сфері незаконного обіг у наркотичних засобів, для ос обистого збагачення та збага чення членів організованої з лочинної групи, знаходячись за адресою АДРЕСА_2, діючи повторно, в складі організов аної групи, відповідно до від ведених йому функцій та чітк о виконуючи вказівки ОСОБА _5, отримав вхідний телефонн ий дзвінок на мобільний теле фон від особи зі зміненими ан кетними даними, а саме: ОСОБ А_9, який запитав у нього про можливість придбання наркот ичного засобу, а саме: ацетиль ованого опію. ОСОБА_7, дізн авшись про кількість наркоти чного засобу, яку клієнту нео бхідно придбати, домовився з останнім про зустріч біля па ркану будинку АДРЕСА_2 на 13.35 год. Після чого, він в однора зовий медичний шприц місткіс тю 2 мл. набрав 2 мл. ацетильован ого опію і виніс його в обумов лене місце, де незаконно збув , а саме: продав за 80 гривень, по ціні 40 грн. за 1 мл., громадянину ОСОБА_9, медичний шприц в я кому знаходилось 2 мл. рідини, за висновком експертизи змив и з одноразового медичного ш прица містить в своєму склад і кустарно виготовлений особ ливо небезпечний наркотични й засіб - опій (ацетильовани й опій), маса якого в перерахун ку на суху речовину складає 0,1 17 грама.

Підсудний ОСОБА_5, дію чи повторно, з метою скоєння з лочинів у сфері незаконного обігу наркотичних засобів, д ля особистого збагачення та збагачення членів організов аної злочинної групи, діючи у складі організованої ним зл очинної групи, згідно попере дньо розробленого ним та пог одженого з ОСОБА_7 та ОСО БА_6 плану, у відповідності д о відведеної тільки йому рол і, переслідуючи мету подальш ого незаконного збуту наркот ичних засобів, незаконно при дбав у невстановленої слідст вом особи в невстановленому місці і в невстановлений час наркотичну речовину макову солому, а також інгредієнти д ля приготування особливо неб езпечного наркотичного засо бу - ацетильованого опію, об ' ємом 2 стакани, і незаконно, зберігаючи при собі, 01.04.2009 року о 10.50 год. доставив до території будинку АДРЕСА_2, де на ньо го чекали інші учасники груп и, а саме: ОСОБА_7 та ОСОБА _6, де при обізнаності про йог о дії з боку ОСОБА_6 спільн о з ОСОБА_7 за вказаною адр есою з метою збуту наркотичн их засобів виготовив особлив о небезпечний наркотичний за сіб - ацетильований опій, як ий у відповідності до відвед еної йому ролі зберігав за мі сцем свого проживання з мето ю його подальшого збуту, і яки й частинами вони збували.

Цього ж дня о 11.50 год. після приготування зазначеного на ркотичного засобу ОСОБА_5 отримав вхідний телефонний дзвінок на мобільний телефо н від особи зі зміненими анке тними даними, а саме: ОСОБА_8 , який запитав у нього про мо жливість придбати наркотичн ого засобу, а саме: ацетильова ного опію. ОСОБА_5, дізнавш ись про кількість наркотично го засобу, яку клієнту необхі дно придбати, домовився з ост аннім про зустріч біля парка ну будинку АДРЕСА_2 на 12.00 го д. Після чого, він в одноразови й медичний шприц ємкістю 2 мл. набрав 2 мл. ацетильованого оп ію, і виніс його в обумовлене м ісце, де незаконно збув, а сам е продав за 80 гривень, по ціні 40 грн. за 1 мл., громадянину ОСО БА_8, який за висновком експе ртизи містить в своєму склад і кустарно виготовлений особ ливо небезпечний наркотични й засіб - опій (ацетильовани й опій), маса якого в перерахун ку на суху речовину складає 0,0 61 грама.

02.04.2009 року о 11.20 год. ОСОБА_7 , перебуваючи в стані виклика ному вживанням наркотичних з асобів, з метою скоєння злочи нів у сфері незаконного обіг у наркотичних засобів, знахо дячись за адресою АДРЕСА_2 , діючи з корисливих мотивів у складі організованої групи відповідно до відведених йом у функцій та чітко виконуючи вказівки ОСОБА_5, отримав вхідний телефонний дзвінок на мобільний телефон від осо би зі зміненими анкетними да ними, а саме: ОСОБА_9, який з апитав у нього про можливіст ь придбати наркотичного засо бу, а саме: ацетильованого опі ю. ОСОБА_7, дізнавшись про к ількість наркотичного засоб у, яку клієнту необхідно прид бати, домовився з останнім пр о зустріч на біля паркану буд инку АДРЕСА_2 на 13.35 год. Післ я чого, він набрав 2 мл. ацетиль ованого опію в одноразовий м едичний шприц місткістю 2 мл., і виніс його в обумовлене міс це, де незаконно збув, а саме: п родав за 80 гривень, по ціні 40 гр н. за 1 мл., громадянину ОСОБА _9, за висновком експертизи з миви з одноразового медичног о шприца містить в своєму скл аді кустарно виготовлений ос обливо небезпечний наркотич ний засіб - опій (ацетильова ний опій), маса якого в перерах унку на суху речовину склада є 0,006 грама.

ОСОБА_5, знаходячись в м. Че ркаси, діючи повторно, з метою скоєння злочинів у сфері нез аконного обігу наркотичних з асобів, для особистого збага чення та збагачення членів о рганізованої злочинної груп и, діючи у складі організован ої ним злочинної групи, згідн о попередньо розробленого ни м та погодженого з ОСОБА_7 та ОСОБА_6 плану, у відпові дності до відведеної тільки йому ролі, переслідуючи мету подальшого незаконного збут у наркотичних засобів, незак онно придбав у невстановлено ї слідством особи в невстано вленому місці і в невстановл ений час наркотичну речовину макову солому, а також інгред ієнти для приготування особл иво небезпечного наркотично го засобу - ацетильованого опію, об' ємом 2 стакани, і нез аконно, зберігаючи при собі, 02 .04.2009 року о 11.40 год. доставив до те риторії будинку АДРЕСА_2, де на нього чекали інші учасн ики групи, а саме: ОСОБА_7 та ОСОБА_6 з якими він спільн о за вказаною адресою з метою збуту наркотичних засобів в иготовив особливо небезпечн ий наркотичний засіб - ацет ильований опій, який ОСОБА_ 7 у відповідності до відвед еної йому ролі зберігав за мі сцем свого проживання з мето ю його подальшого збуту, і яки й частинами вони збували 02 к вітня 2009 року.

Так, після приготування зазначеного наркотичного за собу, 02.04.2009 року ОСОБА_5 отрим ав вхідний телефонний дзвіно к на мобільний телефон від ос оби зі зміненими анкетними д аними, а саме: ОСОБА_8, який запитав у нього про можливіс ть придбання наркотичного за собу, а саме: ацетильованого о пію. ОСОБА_5, дізнавшись пр о кількість наркотичного зас обу, яку клієнту необхідно пр идбати, домовився з останнім про зустріч біля паркану буд инку АДРЕСА_2 на 11.50 год. Післ я чого, він в одноразовий меди чний шприц ємкістю 2 мл. набрав 2 мл. ацетильованого опію, і вз явши даний шприц із наркотич ною речовиною і, віднісши йог о в обумовлене місце, де незак онно збув, а саме: продав за 80 гр ивень, по ціні 40 грн. за 1 мл., гром адянину ОСОБА_8, який за ви сновком експертизи містить в своєму складі кустарно виго товлений особливо небезпечн ий наркотичний засіб - опій (ацетильований опій), маса яко го в перерахунку на суху речо вину складає 0,124 грама.

02.04.2009 року о 14.30 год. в ході сан кціонованого Придніпровськ им районним судом м. Черкаси о бшуку за місцем проживання ОСОБА_7, а саме: в будинку А ДРЕСА_2 працівниками міліці ї було виявлено та вилучено т ринадцять пакетів з подрібне ною речовиною рослинного пох одження, відповідно вагою 103, 131 , 149, 133, 70, 167, 65, 86, 132, 112, 63, 112 та 53 грама, які зг ідно висновку експертизи явл яються особливо небезпечним наркотичним засобом - мако вою соломою, загальна маса як ого в перерахунку на суху реч овину складає 1376 грам з метою п одальшого виготовлення особ ливо небезпечного наркотичн ого засобу для збуту та його збуту та 12 пляшок з полімерног о матеріалу з рідиною коричн евого кольору, яка згідно вис новку експертів містить в св оєму складі особливо небезпе чний наркотичний засіб - кон центрат з макової соломи (екс тракційний опій), маса якого в перерахунку на суху речовин у становить 0,084 г, 0,104 г, 0,058 г, 0,099 г., 0,021 г , 0,112 г., 0,019 г., 0,06 г., 0,108г., 0,064г, 0,048г., 0,1г, які ОСОБА_7 діючи повторно, у с кладі організованої групи, з а його вказівкою, з корисливи х мотивів, відповідно до відв еденої йому ролі, при обізнан ості про його дії з боку ОСО БА_6, зберігав за місцем свог о проживання для подальшого збуту, а саме адресою АДРЕС А_2.

Таким чином, ОСОБА_5 в період з 26.03.2009 року по 02.04.2009 року, д іючи в складі організованої групи незаконно зберігав осо бливо небезпечний наркотичн ий засіб - макову солому (вис ушену), вагою 1376 грам, незаконно зберігав з метою їх подальшо го збуту. Крім того, незаконно збув 8 мл, що в перерахунку на суху речовину становить 0, 3688 гр ама.

Крім того, ОСОБА_10, зна ходячись в м. Черкаси, в період часу з 26.03.2009 року по 02.04.2009 року, з ме тою незаконного збагачення й одержання як основного джер ела доходів, здобутих злочин ним шляхом, вчинив незаконне придбання, зберігання з мето ю збуту та збут наркотичних з асобів громадянам ОСОБА_8 , ОСОБА_9 та іншим наркозал ежним громадянам. В результа ті вчинених ним зазначених в ище незаконних дій, він щоден но отримував прибуток в сумі 80 гривень, які в подальшому ви користовував для придбання м акової соломи та інгредієнті в для приготування особливо небезпечного наркотичного з асобу - ацетильованого опію , а саме:

- 120 гривень, як розрахунок з п оставниками макової соломи в кількості одного стакана дл я подальшого приготування на ркотичних засобів;

- щоденно 30 гривень витрачав на придбання шприців, в які ро зфасовувалися необхідні дл я збуту клієнтам дози наркот ичних засобів та інгредієнті в для подальшого приготуванн я ацетильованого опію;

- на оплату мобільних телефо нних розмов, по якому він та ОСОБА_7 приймали замовленн я від наркозалежних осіб на п родажу останнім наркотичних засобів.

Крім того, 29.03.2009 року о 09.30 год . ОСОБА_7, знаходячись по мі сцю свого проживання в будин ку АДРЕСА_2, повторно, дозв олив особі зі зміненими анке тними даними, а саме: ОСОБА_9 зайти в приміщення свого бу динку для придбання наркотич них засобів. ОСОБА_7, дізна вшись від ОСОБА_9 про необ хідну для придбання кількіст ь наркотичного засобу, отрим авши від нього гроші в сумі 80 г рн., дотримуючись заходів кон спірації, на прохання останн ього в два шприци ємністю 2 міл ілітра кожен набрав по 2 мл. ац етильованого опію і передав їх ОСОБА_9 При цьому, на пр охання клієнта, ОСОБА_7 на дав йому приміщення вказаног о будинку для вживання нарко тичних засобів, після чого ОСОБА_9 в присутності остан нього, вжив шляхом внутрішнь овенної ін'єкції 2 мл. незаконн о збутого йому наркотичного засобу.

Крім того підсудний ОС ОБА_5 02.08.2008 року близько 15 год. н а громадському транспорті пр иїхав в с. Хацьки, Черкаського району, де таємно, умисно з ма кового поля №10, що належить пр иватному підприємству «Хаць ки - Агро» викрав, шляхом зла мування, 780 коробочок рослин к оричневого кольору, які явля ються особливо - небезпечним наркотичним засобом - мако вою соломою, що в перерахунку на суху речовину становить 798 грам.

Крім того, ОСОБА_5, буд учи особою, яка раніше вчинил а злочин передбачений ст.308 КК Украї ни, 13.10.2008 року близько 12.30 го д., перебуваючи на території р инку, що знаходиться біля пер ехрестя вулиць Сумгаїтська і Ярославська в м. Черкаси, у не встановленої вході досудово го слідства особи, незаконно , без мети збуту, для особистог о вживання, заплативши 20 грн., п ридбав одноразовий медичний шприц ємкістю 5 мл, з кустарно виготовленим наркоти чним з асобом - „ширка", який поклав д о кишені своєї куртки, де неза конно зберігав і гро мадськи м транспортом перевіз до цен тру м. Черкаси, з метою подальш ого вживання і в цей же день, б лизько 15 год. поблизу перехрес тя бул. Шевченка і вул. Піонерс ька в м. Черка си він був затри маний працівниками міліції т а доставлений до Придніпровс ького РВ за адре сою: м. Черкас и, вул. Грибоєдова, 61, де в прису тності понятих під час особи стого огляду у нього в правій зовнішній кишені куртки бул о виявлено та вилучено однор азовий медичний шприц, ємкіс тю 5 мл, з рідиною темно - коричн евого кольору, яка згідно вис новку експерта містить в сво єму складі особливо небезпеч ний кустарно виготовлений на ркотичний засіб - опій (ацетил ьований опій), маса якого в пер ерахунку на суху речовину ст ановить 0,294 грама.

Не погоджуючись з вироко м суду, прокурором подана апе ляція, в який він просить виро к суду скасувати через невід повідність призначеного пок арання тяжкості злочину і ос обам засуджених внаслідок м' якості та постановити по спр аві новий вирок, яким признач ити ОСОБА_5 покарання за с т.ст.306 ч.1, 307 ч.3, 308 ч.1, 309 ч.2, 70 КК України - 8 років позбавлення волі з ко нфіскацією коштів отриманих внаслідок злочинної діяльно сті та усього майна; ОСОБА_6 покарання за ст.307 ч.3 КК Україн и - 8 років позбавлення волі з конфіскацією коштів отриман их внаслідок злочинної діяль ності та усього майна, оскіль ки суд в достатній мірі не вра хував те, що інкриміновані за судженим злочини, один із яки х є особливо тяжким, вони вчин или в складі організованої з лочинної групи, їх злочинна д іяльність була припинена лиш внаслідок їх викриття право охоронними органами, а тому з а таких обставин призначення підсудним мінімального пока рання, із застосуванням поло жень ст.69 КК України є безпідс тавним та таким, що не відпові дає вимогам ст.65 КК України че рез м' якість.

Адвокатами ОСОБА_3 та ОСОБА_4 в інтересах засуд жених ОСОБА_5 та ОСОБА_6 подані заперечення на апеля цію прокурора, в яких вони про сять вирок суду залишити без змін, а апеляцію прокурора - без задоволення, оскільки:

- вважають, що висновок суду , що засуджені діяли в складі о рганізованої групи є помилко вим та суперечить ч.3 ст.28 КК Укр аїни і постанові ПВСУ № 13 від 23. 12.2005 року, засуджені ніякого пл ану щодо незаконного обігу н аркотичних засобів не мали, р олі та функції не розподілял и, і ніяким чином не забезпечу вали стабільність свого функ ціонування, а тому кваліфіку юча ознака вчинених ОСОБА_5 та ОСОБА_6 злочинів - ор ганізована група є зайвою та такою, що не відповідає факти чним обставинам справи. Вони являються наркозалежними ос обами, незаконно виготовляли і самі вживали та періодично продавали наркотичний засіб - «ширку». Ніякої попереднь ої зорганізованості та єдино го злочинного плану у вказан их осіб не було;

- вважають висновок суду про можливість призначення ОС ОБА_5 та ОСОБА_6 більш м' якого покарання, ніж передба чено законом об' єктивним, о скільки їх попередні судимос ті погашені, вони у вчиненому щиро розкаюються, за місцем п остійного проживання характ еризується виключно з позити вної сторони. Крім цього, ОС ОБА_5 страждає хронічним ге патитом «С», маючи наркотичн у залежність, декілька разів проходив курс лікування, має одинокого батька похилого в іку, а мати після тяжкої хворо би в період судового розгляд у справи померла; ОСОБА_6 т яжко хвора на СНІД і потребує стабільного медичного лікув ання в умовах стаціонару та н алежного харчування, сприяла у розслідуванні відносно не ї та інших осіб протиправних дій. Отже, суд на їх думку спра ведливо визначив їм мірку по карання, котра являється дос татньою для їхнього виправле ння та попередження нових зл очинів.

В своїх запереченнях на апеляційну скаргу прокурора засуджений ОСОБА_5 зазнач ає, що він погоджується з ріше нням суду 1 інстанції та вважа є, що судом не було враховано, що його батько являється лік відатором на ЧАЕС, 2 категорії , інвалідом 2 групи, він є єдини м спадкоємцем у батька, який п отребує стороннього догляду та опіки.

Заслухавши доповідь суд ді, думку прокурора про задов олення апеляції та доповненн я до неї , пояснення засуджени х ОСОБА_5, ОСОБА_6 та їх з ахисників ОСОБА_3 та ОСО БА_4, які просили вирок суду 1 інстанції залишити без змін , доповнення до апеляції прок урора задовольнити, а саму ап еляцію залишити без задоволе ння, перевіривши матеріали с прави і обговоривши доводи а пеляції, колегія суддів вваж ає, що апеляція прокурора не п ідлягає до задоволення, з нас тупних підстав.

Дії ОСОБА_5 та ОСОБА _6 вірно кваліфіковані відп овідно за ст.ст.306 ч.1, 307 ч.3, 308 ч.1, 309 ч.2 К К України та ст.307 ч.3 КК України , а призначене судом покаранн я відповідає характеру та ст упеню суспільної небезпечно сті вчинених ними злочинів, д аним про особи, пом' якшуючи м та обтяжуючим їх відповіда льність обставинам і є розмі рним, необхідним і достатнім для їх виправлення та попере дження нових злочинів.

Висновки суду про доведе ність винності засуджених ОСОБА_5 та ОСОБА_6 у скоєн ні інкримінованих злочинів, при обставинах наведених у в ироку суду, відповідають фак тичним даним справи, підтвер джуються дослідженими судом доказами, не заперечується в цілому ними самими, в апеляці ї не оскаржуються і отримали його вірну оцінку.

Отже вирок суду ґрунтуєт ься на достатніх і достовірн их доказах. Тому підстав для с касування або зміни цього су дового рішення в частині дов еденості вини засуджених та правильності кваліфікації ї х дій не має.

Вирішуючи питання про ви д та розмір покарання, суд, у в ідповідності з вимогами ст.65 К К України, призначив його з ур ахуванням осіб засуджених, т яжкості, санкцій інкримінова них злочинів, обставин, що пом ' якшують та обтяжують покар ання.

Призначаючи засудженим покарання із застосуванням ст.69 КК України, суд 1 інстанції врахував, що ОСОБА_5 та О СОБА_6 фактично визнали сво ю вину в скоєнні інкримінова них їм злочинів, так як визнал и всі факти вчинених ними зло чинів та розкаялися в їх скоє нні, а не визнали лише скоєння ними злочинів в складі орган ізованої злочинної групи; во ни мають вкрай поганий стан з доров' я; суд не вбачає обста вин, що обтяжують відповідал ьність підсудних ОСОБА_5, ОСОБА_6

Колегія суддів частково погоджується з запереченням и адвокатів поданими в інтер есах засуджених на апеляцію прокурора, які зазначають, що їх попередні судимості пога шені, вони у вчиненому щиро ро зкаюються, за місцем постійн ого проживання характеризує ться виключно з позитивної с торони; крім цього, ОСОБА_5 страждає хронічним гепатит ом «С», маючи наркотичну зале жність, декілька разів прохо див курс лікування, має одино кого батька похилого віку, а м ати після тяжкої хвороби в пе ріод судового розгляду справ и померла; ОСОБА_6 тяжко хв ора на СНІД і потребує стабіл ьного медичного лікування в умовах стаціонару та належно го харчування, сприяла у розс лідуванні відносно неї та ін ших осіб протиправних дій, а т ому суд на їх думку справедли во визначив їм міру покаранн я, котра являється достатньо ю для їхнього виправлення та попередження нових злочинів .

Слід також зазначити, що засуджені є наркозалежними особами, людьми хворими, які н е однократно лікувалися у ві дповідних установах і як пом ' якшуючу обставину для засу джених ОСОБА_5 та ОСОБА_6 суд 1 інстанції у вироку заз начає вкрай поганий стан здо ров' я останніх, в той час як у відповідності до ст.50 КК Укра їни покарання має на меті не т ільки кару, а й виправлення за суджених, а також запобіганн я вчиненню нових злочинів як засудженими, так і іншими осо бами. Покарання не має на меті завдати фізичних страждань або принизити людську гідніс ть.

Прохання прокурора виро к суду скасувати через невід повідність призначеного пок арання тяжкості злочину і ос обам засуджених внаслідок м' якості та постановити новий вирок не узгоджується з вимо гами чинного законодавства, спростовуються матеріалами справи, а тому доводи апелянт а є помилковими та безпідста вними.

Враховуючи наведене, суд ом призначено ОСОБА_5 та ОСОБА_6 покарання, яке є необ хідним й достатнім для їх вип равлення та попередження вчи нення ними нових злочинів.

Колегія суддів погоджує ться з доводами апелянта в ча стині доповнення до апеляції та вважає, що відповідно до ви мог п.1 ч.1 ст.89 КК України такими , що не мають судимості, визнаю ться особи, засуджені відпов ідно до ст.75 КК України, якщо пр отягом іспитового строку вон и не вчинять нового злочину і якщо протягом зазначеного с троку рішення про звільнення від відбування покарання з в ипробуванням не буде скасова не з інших підстав, передбаче них законом.

Таким чином, враховуючи наведене вище, ОСОБА_5 та ОСОБА_6 вважаються такими, щ о не мають судимості.

За таких обставин підляг ає виключенню із оскаржувано го вироку посилання на судим ість ОСОБА_5 та ОСОБА_6, оскільки вони відповідно до ст. 89 КК України вважаються не судимими.

За таких обставин, колег ія суддів не знаходить підст ав для скасування вироку суд у щодо ОСОБА_5 та ОСОБА_6 , проте, його слід змінити.

На підставі викладеного та керуючись ст.ст.365, 366, 382 КПК Ук раїни, колегія суддів,

У Х В А Л И Л А:

Апеляцію прокурора з до повненнями до неї задовольни ти частково, а вирок Придніпр овського районного суду м. Че ркаси від 09.12.2010 року відносно ОСОБА_5 та ОСОБА_6 - змін ити.

Виключити із вироку поси лання на попередні судимості ОСОБА_5 та ОСОБА_6

У решті вирок залишити б ез змін.

Головуючий

Судді