Постанова

від 22.06.2011 по справі 4-1313/11

ТЕРНОПІЛЬСЬКИЙ МІСЬКРАЙОННИЙ СУД ТЕРНОПІЛЬСЬКОЇ ОБЛАСТІ

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

22.06.2011 року Справа №4-1313/11

Тернопіль ський міськрайонний суд Терн опільської області в складі:

голов уючого Берегуляка Ф.Г.

за участю секретаря М алко Н.В.

прокурора Нужди Ф.Т.

адвоката ОСОБ А_1

розглянувши у відкритому с удовому засіданні в залі суд у в м. Тернополі справу за скар гою ОСОБА_2 на постанову с таршого слідчого ОВС СВ ПМ ДП А в Тернопільській області в ід 23 травня 2011 року про порушен ня кримінальної справи стосо вно службових осіб приватног о підприємства "Інтекс" (м. Тер нопіль) за фактом умисного ух илення від сплати податків, щ о входять в систему оподатку вання, введених у встановлен ому законом порядку, вчинено го службовою особою підприєм ства, установи, організації, н езалежно від форми власності , яка зобов"язана їх сплачуват и за ознаками злочину, передб аченого ч.3 ст.212 КК України, -

ВСТАНОВИВ:

Директор ПП "Інтекс" ОС ОБА_2 звернувся до суду з ска ргою на постанову старшого с лідчого ОВС СВ ПМ ДПА в Терноп ільській області від 23 травня 2011 року про порушення криміна льної справи стосовно службо вих осіб ПП "Інтекс" (м. Тернопі ль) за фактом умисного ухилен ня від сплати податків, що вхо дять в систему оподаткування , введених у встановленому за коном порядку, вчиненого слу жбовою особою підприємства, установи, організації, незал ежно від форми власності, яка зобов"язана їх сплачувати, за ознаками злочину, передбаче ного ч.3 ст.212 КК України.

Свою скаргу ОСОБА_2 обґр унтовує тим, що вказану поста нову винесено передчасно, бе з достатніх приводів та підс тав до порушення кримінально ї справи, з порушенням вимог к римінально - процесуальног о законодавства, оскільки кр имінальну справу порушено за фактом умисного ухилення ві д сплати податків стосовно с лужбових осіб ПП "Інтекс", при цьому конкретних посадових о сіб не вказано, чим порушуєть ся його право на захист, шкоди ть діловій репутації підприє мства та підриває його особи стий авторитет.

Крім того, у акті податкової перевірки, з висновками яког о він не погодився, зазначено , що договори ПП "Інтекс" з конт рагентами укладені без мети настання реальних наслідкі в і є нікчемними, не зважаючи н а те, що в судовому порядку вон и не визнані недійсними. Пода ткове повідомлення - рішенн я про донарахування ПП "Інтек с" податку на додану вартість та податку на прибуток оскар жується підприємством в окру жному адміністративному суд і, тому є неузгодженим. При пр ийнятті рішення до порушення кримінальної справи не прий нято до уваги первинні бухга лтерські документи та наявні сть фактичних розрахунків мі ж ПП "Інтекс" та його контраген тами.

У судовому засіданні ОСО БА_2 та його захисник ОСОБ А_1 скаргу підтримали з наве дених у ній мотивів, просять ї ї задовольнити, скасувати по станову про порушення кримін альної справи.

Заслухавши думку прокурор а, який вважає постанову про п орушення кримінальної закон ною, винесеною з дотриманням вимог кримінально - процесу ального законодавства, при н аявності законних до того пр иводів (повідомлення про зло чин - це акт планової податк ової перевірки від 20.12.2010 року, т а підстав (наявність даних, з азначених в даному акті, які в казують на ознаки складу зло чину). Просить у задоволенні с карги відмовити.

Відповідно до ч.15 ст.236-8 КПК Ук раїни, розглядаючи скаргу на постанову про порушення кри мінальної справи, суд повине н перевіряти наявність приво дів і підстав для винесення з азначеної постанови, законні сть джерел отримання даних, я кі стали підставою для винес ення постанови про порушення кримінальної справи і не впр аві розглядати й заздалегідь вирішувати ті питання, які ви рішуються судом при розгляді справи по суті.

Пленум Верховного Суду Укр аїни у своїй постанові №6 від 0 4.06.2010 року "Про деякі питання, що виникають під час розгляду с удами України скарг на поста нови органів дізнання, слідч ого, прокурора про порушення кримінальної справи", вказує , що розглядаючи скаргу на пос танову про порушення криміна льної справи суддя вправі з"я совувати лише такі питання: ч и були наявними на час поруше ння справи передбачені ч.1 ст.9 4 КПК приводи; чи мала особа, як а порушила справу, достатньо даних, що вказували на наявні сть ознак злочину (ч.2 ст.94 КПК); ч и компетентна особа прийняла рішення про порушення кримі нальної справи і чи було доде ржано нею встановлений для ц ього порядок (ст.98 КПК).

Постановою старшого слідч ого з ОВС СВ ПМ ДПА в Тернопіль ській області Шевчука В.Г. від 23 травня 2011 року порушено к римінальну справу стосовно с лужбових осіб ПП "Інтекс" за фа ктом умисного ухилення від с плати податків, що входять в с истему оподаткування, введен их у встановленому законом п орядку, вчинене службовою ос обою підприємства, установи, організації, незалежно від ф орми власності, яка зобов"яза на їх сплачувати за ознаками злочину, передбаченого ч.3 ст. 212 КК України.

У постанові про порушення к римінальної справи зазначен о, що службові особи ПП "Інтекс " (м. Тернопіль, код ЄДРПОУ - 3183077 3), протягом періоду з 01.01.2009 року п о 30.06.2010 року в результаті провед ених фінансово - господарсь ких операцій щодо придбання та реалізації стартових паке тів мобільних операторів, ск ретч-карток поповнення мобіл ьних рахунків, з метою ухилен ня від сплати податків, шляхо м відображення в бухгалтерсь кому та податковому обліку п ідприємства фінансово - гос подарських операцій з поруше нням встановленого порядку, всупереч п.1.19, п.1.21 ст.1, ст.3, ст.4, ст.5 , п.п.5.2.1, п.5.2. п.п.5.3.9, п.5.3 ст.5, п.п.11.3.1. п.11.3, п .п.11.2.1, п.11.2 ст.11 Закону України "Про оподаткування прибутку підп риємств" №334/94-ВР від 28.12.1994 р. (в реда кції Закону України №283/97 - ВР в ід 22.05.1997 року) із змінами та допо вненнями занизили податок на прибуток на загальну суму 1 644 6 51 грн., в тому числі за 1 квартал 2009 року в сумі 82980 грн., за 3 кварта л 2009 року в сумі 7044 грн., за 4 кварт ал 2009 року в сумі 10 784 грн., за 1 квар тал 2010 року в сумі 358 021 грн. та за 2 к вартал 2010 року в сумі 1 185 822 грн.

Крім того, службові особи ПП "Інтекс" в порушення п.1,4 ст.1, ст. 3, ст.4, п.п. "а", п.п. "б", п.п. "в" п.6.4 ст.6, п.п . "а", п.п. "в" п.6.5 ст.6, ст.7 Закону Укра їни "Про податок на додану вар тість", №168/97-ВР від 03.04.1998 року із зм інами та доповненнями, заниз или податок на додану вартіс ть на загальну суму 1 315 721 грн., у т ому числі за січень 2009 року в су мі 25 686 грн., за березень 2009 року в сумі 40 698 грн., за вересень 2009 року в сумі 5635 грн., за грудень 2009 року в сумі 8627 грн., за січень 2010 року в сумі 6275 грн., за лютий 2010 року в су мі 150 056 грн., за березень 2010 року в сумі 130 086 грн., за квітень 2010 року в сумі 226 204 грн., за травень 2010 рок у в сумі 335 317 грн. та за червень 2010 року в сумі 387 137 грн.

Дані порушення відображен і в акті Тернопільської ОДПІ №12953/7/23-09/31830773 від 20.12.2010 року "Про резул ьтати планової виїзної перев ірки ПП "Інтекс" (ід.код 31830773) з пит ань дотримання вимог податко вого законодавства за період з 01.01.2009 року по 30.06.2010 року, валютно го та іншого законодавства з а період з 01.01.2009 року по 30.06.2010 року" (КОЗП №2 від 10.01.2011 року).

Всього службові особи ПП "І нтекс" умисно ухилилися від с плати податків на суму 2960 372 грн ., що є особливо великими розмі рами.

З постанови про порушення к римінальної справи випливає , що приводом до порушення кри мінальної справи є інформаці я Тернопільської ОДПІ про за ниження належних до сплати п одатків ПП "Інтекс" (код ЄДРПОУ - 31830773, м. Тернопіль, вул. Живова , 11), яка викладена в акті №12953/7/23-09/318 30773 від 20.12.2010 року "Про результати планової виїзної перевірки ПП "Інтекс" (ін. код 31830773) з питань дотримання вимог податковог о законодавства за період з 01. 01.2009 року по 30.06.2010 року, валютного та іншого законодавства за п еріод з 01.01.2009 року по 30.06.2010 року" (за реєстровано в КОЗП УПМ ДПА в Т ернопільській області за №2 в ід 10.01.2011 року").

Підставами для порушення к римінальної справи є матеріа ли дослідчої перевірки, пров еденої органом дізнання УПМ ДПА в Тернопільській області , відповідно до яких встановл ені дані, що вказують на наявн ість в діях службових осіб ПП "Інтекс" ознак злочину, передб аченого ч.3 ст.212 КК України.

Зокрема, встановлено сукуп ність обов"язкових умов, за як их може наставати кримінальн а відповідальність за ст.212 КК України, а саме: не сплачені п одаток на прибуток та подато к на додану вартість, які вход ять в систему оподаткування згідно ст.14 Закону України "Пр о систему оподаткування" та н алежать до загальнодержавни х податків і є обов"язковими п латежами, об"єкт оподаткуван ня та механізм справляння по датків передбачені Законом У країни "Про оподаткування пр ибутку підприємств" та Закон ом України "Про податок на дод ану вартість", ПП "Інтекс" є пла тником податку на прибуток т а податку на додану вартість , сума несплачених платежів д о бюджету є достатньою для пр итягнення до кримінальної ві дповідальності, характер дій службових собі ПП "Інтекс", на правлених на ухилення від сп лати податків, свідчить про ї х умисність.

На підставі вказаного слід чий зробив висновок про наяв ність приводу до порушення к римінальної справи, також пі дстав та достатніх даних, які вказують на наявність в діях службових осіб ПП "Інтекс" озн ак злочину, передбаченого ч.3 с т.212 КК України.

Разом з тим, ч.1 ст.94 КПК Україн и встановлений вичерпний пер елік приводів до порушення к римінальної справи, ними є: за яви або повідомлення підприє мств, установ, організацій, по садових осіб, представників влади, громадськості або окр емих громадян; повідомлення представників влади, громадс ькості або окремих громадян, які затримали підозрювану о собу на місці вчинення злочи ну або з поличним; явка з повин ною; повідомлення, опубліков ані в пресі; безпосереднє вия влення органом дізнання, слі дчим, прокурором або судом оз нак злочину.

Для того, щоб порушити конкр етну кримінальну справу, у ко жному окремому випадку потрі бні не тільки законний приві д, але і підстава. Згідно ч.2 ст.9 4 КПК України підставою для по рушення кримінальної справи є достатні дані, що вказують н а наявність ознак злочину. Пі дстава для порушення криміна льної справи складається з д вох взаємопов"язаних елемент ів: наявності ознак злочину в події, що стала відомою орган у дізнання, слідчому, прокуро ру і суду; наявності достатні х даних, на базі яких встановл юються ознаки вчиненого злоч ину або злочину, що готується .

Відповідно до ст. 1 ЦК Україн и до податкових, бюджетних ві дносин цивільне законодавст вом не застосовується.

Разом з тим, з акту документ альної перевірки, який став п риводом до порушення криміна льної справи вбачається, що в исновки ревізорів ґрунтують ся переважно на аналізі норм Цивільного кодексу України щодо нікчемності правочинів та наслідків такої нікчемно сті, невиконання норм яких не тягне за собою несплату до бю джету податків, зборів та інш их обов"язкових платежів.

Так, в оскаржуваній постано ві зазначено, що службові осо би ПП "Інтекс" з метою ухилення від сплати податків в резуль таті проведених фінансово - господарських операцій щод о придбання та реалізації ст артових пакетів мобільних те лефонів, скретч-карток шляхо м відображення в бухгалтерсь кому та податковому обліку п ідприємства фінансово - гос подарських операцій з поруше нням встановленого порядку, всупереч нормам ст.ст.3,4,5,11 Зако ну України "Про оподаткуванн я прибутку підприємств" зани зили податок на прибуток та п одаток на додану вартість, не прийнявши до уваги первинні бухгалтерські документи, се ртифікати якості, акти прийо му продукції та фактичні роз рахунки між ПП "Інтекс" та його контрагентами. Крім цього, по садові особи Тернопільської ОДПІ при здійсненні перевір ки не прийняли до уваги інші н ормативно - правові акти, що регулюють ці питання. Тобто, п еревіряючими зроблено висн овок про те, що правочини, які укладені ПП "Інтекс" з контраг ентами вчинено без наміру ст ворення правових наслідків, які обумовлювалися цими прав очинами.

Відповідно до ч.1 ст.234 ЦК Укра їни фіктивними є правочини, я кі вчинено без наміру створе ння правових наслідків, які о бумовлені цим правочином.

Однак, на момент винесення о скаржуваної постанови, недій сність вказаних договорів, у кладених між ПП "Інтекс" та йог о контрагентами у судовому п орядку не встановлена.

Суд вважає, що наведені висн овки в акті податкової перев ірки від 20 грудня 2010 року про ви знання нікчемних договорів П П "Інтекс" з його контрагентам и є суперечливими, зробленим и внаслідок невірного тракту вання норм цивільного і госп одарського права, з чим погод ився слідчий при порушення к римінальної справи.

Таким чином, наведе свідчит ь про відсутність законних д жерел отримання даних, що є пі дставою для винесення постан ови про порушення кримінальн ої справи про злочини у сфері оподаткування, а тому акт пер евірки №12953/7/23-09/31830773 від 20.12.2010 року "Пр о результати планової виїзно ї перевірки ПП "Інтекс" з питан ь дотримання вимог податково го, валютного та іншого закон одавства за період з 01.01.2009 року по 30.09.2010 року, валютного та іншо го законодавства за період з 01.01.2009 року по 30.09.2010 року не може бу ти визнаний як приводом, так і підставою до порушення крим інальної справи, оскільки з д аного акту не вбачається буд ь-яких ознак інкримінованого злочину.

Жодних інших доказів заниж ення податку на прибуток та п одатку на додану вартість сл ужбовими особами зазначеног о суб"єкта, крім результатів п еревірки, які на даний час оск аржено, в постанові про поруш ення кримінальної справи і в матеріалах дослідчої переві рки та в судовому засіданні п редставниками ДПА в Тернопіл ьській області, що стали підс тавою для її порушення, не нав едено і не містяться.

Вказані обставини свідчат ь про те, що дослідча перевірк а по даній справі проведена н еповно та необ"єктивно, з пору шенням вимог ст.22 КПК України.

У відповідності до ст.94 КПК У країни справа може бути пору шена тільки у випадках, коли є достатні дані, які вказують н а наявність ознак злочину. В о писовій і мотивувальній част ині повинні бути викладені ф актичні дані, що вказують на н аявність об"єктивних ознак к онкретного злочину (місце, ча с, спосіб та інші обставини), т обто підстави для порушення кримінальної справи. Однак д ані вимоги належно не викона ні.

Відповідно до рішення Конс титуційного суду України від 30.01.2003 року №3-рп/2003 у справі за кон ституційним поданням Верхов ного Суду України щодо відпо відності Конституції Україн и (конституційності) положен ь частини третьої статті 120, ча стини шостої статті 234, частин и третьої статті 236 Кримінальн о - процесуального кодексу У країни (справа про розгляд су дом окремих постанов слідчог о і прокурора), вказано, що спр ава може бути порушена тільк и у відповідності до вимог ч.2 ст.94 КПК України, та, якщо на мом ент порушення кримінальної с прави встановлено особу, яка вчинила злочин, то криміналь ну справу повинно бути поруш ено щодо цієї особи.

Постанова про порушення кр имінальної справи винесена щ одо певної особи з недодержа нням вимог КПК України, перед бачених ст.ст.94 - 98 КПК України , може породити наслідки, які в иходять за межі кримінально - процесуальних відносин і з авдати такої шкоди конституц ійним правам і свободам внас лідок несвоєчасного судовог о контролю, що поновити їх буд е нездійсненним.

Таким чином, рішення старшо го слідчого з ОВС СВ ПМ ДПА в Т ернопільській області Шев чука В.Г. від 23 травня 2011 року п ро порушення кримінальної сп рави стосовно службових осіб ПП "Інтекс" від сплати податкі в, що входять в систему оподат кування, введених у встановл еному законом порядку, вчине не службовою особою підприєм ства, станови, організації, не залежно від форми власності, яка зобов"язана їх сплачуват и, за ознаками злочину, передб аченого ч.3 ст.212 КК України, при йнято передчасно, без належн их приводів і підстав для її п орушення.

Приймаючи до уваги те, що рі шення про порушення кримінал ьної справи було прийняте бе з достатніх приводів та підс тав, без проведення належної перевірки, суд приходить до п ереконання, що скарга ОСОБА _2 підлягає до задоволення, а постанова старшого слідчого ОВС СВ ПМ ДПА в Тернопільські й області від 23 травня 2011 року п ро порушення кримінальної сп рави стосовно службових осіб ПП "Інтекс" за фактом умисного ухилення від сплати податкі в, що входять в систему оподат кування, введених у встановл еному законом порядку, вчине не службовою особою підприєм ства, установи, організації, н езалежно від форми власності , яка зобов"язана їх оплачуват и, за ознаками злочину, передб аченого ч.3 ст.212 КК України, - до с касування.

Керуючись ст.ст. 94, 98, 236-7, 236 - 8 К ПК України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Скаргу директора ПП "І нтекс" ОСОБА_2 - задовольн ити.

Скасувати постанову стар шого слідчого з ОВС СВ ПМ ДПА в Тернопільській області від 23 травня 2011 року про порушення кримінальної справи стосовн о службових осіб приватного підприємства "Інтекс" (м. Терно піль) за фактом умисного ухил ення від сплати податків, що в ходять в систему оподаткуван ня, введених у встановленому законом порядку, вчиненого с лужбовою особою підприємств а, установи, організації, неза лежно від форми власності, як а зобов"язана їх сплачувати, з а ознаками злочину, передбач еного ч.3 ст.212 КК України.

При прийняте рішення пові домити зацікавлених осіб, ро з"яснити їм права та порядок о скарження.

На постанову може бути пода но апеляцію до апеляційного суду Тернопільської області протягом семи діб з дня її вин есення.

Головуючий: