Постанова

від 23.03.2011 по справі 1-47/2011

КОМУНАРСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД М.ЗАПОРІЖЖЯ

Дата документу06.07.2011

Дело №1-47/2011

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Именем Украины

23 марта 2011 года г.Запорожье

Коммунарский районный с уд г.Запорожье в составе:

председательствующего суд ьи Стоматова Э.Г.,

при секретаре Митевой А.Л.,

с участием прокурора Кнут Ю.А.,

защитника ОСОБА_1,

рассмотрев в открытом суде бном заседании материалы уго ловного дела по обвинению ОСОБА_2 ІНФОРМАЦІЯ_1, ур оженца г.Карловка Полтавск ой области, гражданина Укра ины, образование высшее, п енсионер, проживает по адрес у: АДРЕСА_2,

в совершении преступлений , предусмотренных ч.2 ст.364, ч.2 ст. 366, ч.5 ст.191, ч.3 ст.212 УК Украины,

УСТАНОВИЛ:

Органом досудебного сле дствия ОСОБА_2 обвиняется в совершении, преступлений п редусмотренных ч.2 ст.364, ч.2 ст.366, ч .5 ст.191, ч.3 ст.212 УК Украины, при сле дующих обстоятельствах.

Так в период времени с авгус та по декабрь 2009 года, ОСОБА_2 работая в должности коммер ческого директора ЧП «Строит ельно-монтажная компания «Ас кент»присвоил денежные сред ства КУ «Запорожская областн ая клиническая больница»при следующих обстоятельствах: 08 июня 2006 года между ОСОБА_2 и КУ «Запорожская областная клиническая больница»в лице главврача ОСОБА_3 заключе н договор на закупку работ за государственные средства №3 5 ТБ\06, на основании указанного договора ЧП «Строительно-мо нтажная компания «Аскент»об язывалось произвести работы по реконструкции водопровод ных систем КУ «Запорожская о бластная клиническая больни цах по адресу г.Запорожье ул. О реховское шоссе, 10

Как указано в обвинительно м заключении, ОСОБА_2 всту пил в предварительный сговор с неустановленными должност ными лицами КУ «Запорожская областная клиническая больн ица»с целью присвоения госуд арственных денежных средств выделенных для реконструкци и водопроводных систем больн ицы. Согласно преступно й договоренности между ОСО БА_2 и неустановленными дол жностными лицами КУ «Запорож ская областная клиническая б ольница»способ похищения де нежных средств заключался в завышении объемов выполненн ых работ для последующего по лучения и присвоения денежны х средств.

ЧП «Строительно-монтажная компания «Аскент»по актам п риемки выполненных подрядны х работ завышен объем работ, а именно: по акту №1 за август 2006 г ода на сумму 98434.8грн., по акту №2 з а октябрь 2006года на сумму 186345.60гр н., по акту №3 за ноябрь 2006 года на сумму 317515.2грн., по акту № 4 за нояб рь 2006 года на сумму 70578грн., по акт у б/н за декабрь 2006 года завышен объем работ на сумму 19782грн.

В результате завышения объ ема выполненных работ ЧП «Ст роительно-монтажная компани я «Аскент»было незаконно пол учено от КУ «Запорожская обл астная клиническая больница »денежные средства в размере 755688грн, которыми завладели О СОБА_2 совместно с неустано вленными должностными лицам и КУ «Запорожская областная клиническая больница».

Действия ОСОБА_2 органо м досудебного следствия квал ифицированы по ч.5 ст.191 УК Украи ны как присвоение чужого иму щества, вверенного лицу, сове ршенное по предварительному сговору группой лиц, в особо к рупных размерах.

Кроме этого, согласно ре шения №1 от 23.02.07 учредителя ЧП «С троительная фирма (Энергостр оймонтаж»(код ЕГРПОУ 33986201), ОС ОБА_2 назначен на должность директора данного предприят ия.

В соответствии с уставом ЧП «Строительная фирма «Энерго строймонтаж», на ОСОБА_2 в озложено осуществление орга низационно-распорядительны х и административно-хозяйств енных обязанностей, в связи с чем он является должностным лицом.

В ноябре 2008 года ОСОБА_2, б удучи в соответствии со ст.8 За кона Украины «О бухгалтерско м учете и финансовой отчетно сти в Украине»и ст. 10 Закона Ук раины «О налоге на добавленн ую стоимость»ответственным за организацию бухгалтерско го учета та предприятии, полн оту отображения в учете всех хозяйственных операций, пра вильность отнесения доходов и затрат к соответствующим о тчетным периодам, достоверно сть и своевременность начисл ения и уплаты в бюджет налого в, сборов и других обязательн ых платежей, при осуществлен ии финансово-хозяйственной д еятельности с контрагентом Ч П «Строительная фирма «Энерг остроймонтаж»- КП «ЭЛУАД», де йствуя умышленно, в личных ин тересах, из корыстных побужд ений, используя свое служебн ое положение вопреки интерес ам службы, с целью уменьшения суммы налогового обязательс тва по налогу та добавленную стоимость, подлежащего упла те в государственный бюджет, внес в декларацию по НДС за ок тябрь 2008 года заведомо ложные сведения, а именно сумму зало гового обязательства по нало гу на добавленную стоимость, подлежащую уплате в бюджет.

Так, установлено, что 02.02.06 меж ду ЧП «Строительная фирма «Э нергостроймонтаж»и КП «ЭЛУА Д»заключен договор поставки №02. Во исполнение условий ука занного договора, в октябре 200 8 года ЧП «Строительная фирма «Энергостроймонтаж»соглас но расходных накладных № 101001 от 10.10.08, № 101301 от 13.10.08, № 101401 от 14.10.08, № 101402 от 14.10. 08, № 101501 от 15.10.08, № 101601 от 16.10.08 и № 102801 от 28.10.08 в адрес КП «ЭЛУАД»было поста влено дизельное топливо, а со гласно расходной накладной № 103101 от 31.10.08 ЧП «Строительная фир ма «Энергостроймонтаж»в адр ес КП «ЭЛУАД»были поставлены адгезивная добавка, битум, ще бень и цемент.

Вследствие операций по куп ле-продаже товаров у ЧП «Стро ительная фирма «Энергострой монтаж»за октябрь 2008 года воз никло налоговое обязательст во по налогу на добавленную с тоимость на сумму 135065,35грн.

Однако ОСОБА_2, будучи до лжностным лицом - директором ЧП «Строительная фирма «Эне ргостроймонтаж», а также буд учи ответственным за правиль ность начисления и уплаты в б юджет налогов, сборов и други х обязательных платежей, дей ствуя умышленно, в личных инт ересах, из корыстных побужде ний, используя свое служебно е положение вопреки интереса м службы, с целью уменьшения с уммы налогового обязательст ва по налогу на добавленную с тоимость, подлежащего уплате в государственный бюджет, вн ес в налоговую декларацию по НДС за октябрь 2008 года заведом о ложные сведения относитель но суммы налогового обязател ьства по налогу на добавленн ую стоимость, а именно отобра зил в налоговой декларации п о НДС за октябрь 2008 года нулевы е показатели относительно су ммы налогового обязательств а по налогу на добавленную ст оимость, после чего заверил д анную декларацию своей подпи сью, а затем предоставил указ анную налоговую декларацию в ГНИ в Коммунарском районе г.З апорожья 94151/33986201 от 03.07.09 года, пров еденной ГНИ в Коммунарском р айоне г. Запорожья, ЧП «Строит ельная фирма «Энергостроймо нтаж»не включена в состав на логовых обязательств за октя брь 2008 года сумма 135065, 35грн. по кон трагенту КП «ЭЛУАД» сод ЕГРП ОУ 03345018) согласно налоговых нак ладных № 101001 от 10.10.08 на сумму [ДС 5051, 09грн., № 101301 от 13.10.08 на сумму НДС 5051, 09г рн., №101401 от 14.10.08 на сумму НДС 10258, 50 гр н., № 101501 от 15.10.08 на сумму НДС 5129, 25грн ., № 101601 т 16.10.08 на сумму НДС 23205 грн., № 10 2801 от 28.10.08 на сумму НДС 5728, 92грн., 9 103105 о т 31.10.08 на сумму НДС 80641, 50 грн. В нару шение п.п.п.7.3.1 п.п.7.3 г.7 Закона Укр аины «О налоге на добавленну ю стоимость»от 03.04.97 № 168/97-ВР пред приятием ЧП «Строительная фи рма «Энергостроймонтаж», код ЕГРПОУ 33986201, занижены налоговы е обязательства за октябрь 2008 года. На основании п.п.п.7.7.5 п.п.7.7 г.7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость»от 03.04 .97 № 168/97-ВР и л.п.4.2.2 п.п.4.2 ст.4, п.п.п.17.1.4 п.п .17.1 ст.17 Закона Украины «О поряд ке погашения обязательств пл ательщиков налогов перед бюд жетами и государственными це левыми фондами», сумма налог ового обязательства по НДС з а октябрь 2008 года увеличена на 35065, 35грн.

Также, согласно заключения судебно-экономической экспе ртизы №5/473 от 12.02.10, .окументально подтверждается первичными д окументами бухгалтерского и налогового чета (расходными накладными и налоговыми дек ларациями), что доначислению и уплате в бюджет ЧП «Строите льная фирма «Энергостроймон таж»за октябрь 2008 года подлеж ит сумма налоговых обязатель ств по НДС по хозяйственным о перациям реализации товаров для СП «ЭЛУАД» в размере 135065, 35 г рн. Данные, отраженные в налог овой декларации по ЩС ЧП «Стр оительная фирма «Энергостро ймонтаж»за октябрь 2008 года до кументально :е подтверждаютс я, так как в декларации и прило жениях к ней не отражены сумм ы налоговых обязательств по НДС по хозяйственным операци ям реализации товаров для СП «ЭЛУАД»в сумме 135065, 35грн.

В результате преступных де йствий ОСОБА_2, был причин ен вред государственным инте ресам в виде не поступления в бюджет обязательных платеже й в виде налога на добавленну ю стоимость на общую сумму 135065, 35грн., что является тяжким пос ледствием.

Действия ОСОБА_2 органо м досудебного следствия квал ифицированы по ч.2 ст.364 УК Украи ны злоупотребление служебны м положением, то есть умышлен ное, из корыстных побуждений , в личных интересах использо вание должностным лицом служ ебного положения вопреки инт ересам службы, повлекшее тяж кие последствия, и по ч.2 ст.366 УК Украины, как служебный подло г, то есть внесение должностн ым лицом в официальные докум енты заведомо ложных сведени й, повлекшее тяжкие последст вия.

Кроме этого, ОСОБА_2, в период времени с 01.06.09 по 01.09.09 года , на основании приказа №1-К от 19. 05.08, занимая должность директо ра ЧП «Строительная компания «Астрон», являясь ответстве нным за выполнение организац ионно распорядительных и адм инистративно - хозяйственных обязанностей предприятия, а также на основании п.3 ст.8 Зако на Украины «О бухгалтерском учете и финансовую отчетност ь в Украине»№996-Х1У от 16.07.99, и п. 10.1 ст . 10 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость»№168/97-В Р от 03.04.97, являясь ответственны м за организацию бухгалтерск ого и налогового учета предп риятия, полноту отображения в учете всех хозяйственных о пераций, правильность отнесе ния доходов и затрат по соотв етствующим отчетным периода м, достоверность и своевреме нность начисления и уплату в бюджет налогов, путем завыше ния сумм налогового кредита по налогу на добавленную сто имость в документах налогово й отчетности ЧП «Строительна я компания «Астрою), умышл енно уклонился от уплаты нал ога на добавленную стоимость на общую сумму 363 100 грн.. которая в 1 000 и больше раз превышает ус тановленный законом необлаг аемый минимум доходов гражда н и является значительным ра змером.

ОСОБА_2, являясь директоро м ЧП «Строительная компания «Астрон»(код ЕГРПОУ 33701234) зарег истрированного в качестве су бъекта хозяйственной деятел ьности - юридического лица ре шением исполнительного коми тета Запорожского городског о совета № 1 103 107 0004 007380 от 17.08.05, по юрид ическому адресу: г. Запорожье ул. Дзержинского, 97/А, кв.17, взято го на налоговый учет 22.08.05 года в ГНИ в Жовтневом районе г.Запо рожъя, зарегистрированного 2 0.08.08 в качестве плательщика нал ога на добавленную стоимость в ГНИ в Жовтневом районе г.Зап орожья (свидетельство №100134936), в период времени с 01.06.09 по 01.09.09, осущ ествлял финансово - хозяйств енную деятельность, связанну ю с приобретением и продажей строительных материалов.

Приблизительно в июне 2009 год а у ОСОБА_2, который действ овал из корыстных побуждений , возникло намерение на незак онное обогащение путем неупл аты налогов в бюджет государ ства с помощью подделки доку ментов и отображения их в нал оговом учете.

Осознавая, что в результате продажи товаров у ООО «Строи тельная компания «Астрон»во зникают налоговые обязатель ства по налогу на добавленну ю стоимость, ОСОБА_2, для ос уществления своего преступн ого плана при неустановленны х обстоятельствах получил от неизвестного лица печа ть ООО «Октос-В». В дальнейшем , ОСОБА_2, имея умысел на зан ижение налоговых обязательс тв, применил схему уклонения от уплаты налогов путем завы шения налогового кредита по налогу на добавленную стоимо сть и отражения в бухгалтерс ком и налоговом учете предпр иятия заведомо поддельных до кументов по приобретению выш еуказанных товарно-материал ьных ценностей у ООО «Октос-В », которое фактически не реал изовывало ЧП «Строительная к омпания «Астрон»товар, докум ентально не удостоверяло фак т его продажи, не выписывало н алоговые накладные.

Реализовывая свой преступ ный умысел, направленный на у клонение от уплаты налога на добавленную стоимость, ОСО БА_2, по месту нахождения ЧП « Строительная компания «Астр он»: г.Запорожье, ул.Дзержинск ого, 97-а/17 в период времени с 20.07.09 п о 21.09.09 в дневное время суток, в н арушение требований пп. 7.4.1, 7.4.5 п .7.4 ст.7 Закона Украины „О налоге на добавленную стоимость»от 03.04.1997 г. (с изменениями и дополне ниями), безосновательно вклю чил в состав налогового кред ита по налогу на добавленную стоимость ЧП «Строительная компания «Астрон»заведомо л ожные данные по приобретению товарно-материальных ценнос тей у ООО «Октос - В», которые н е подтверждены налоговыми на кладными или другими докумен тами бухгалтерского учета, а именно:

- 20.07.2009 года, используя своё слу жебное положение, внес в офиц иальный документ -налоговую декларацию по налог)' на добав ленную стоимость ЧП «Строите льная компания «Астрон»за ию нь 2009 года, заведомо ложные све дения о сумме налогового кре дита по хозяйственным операц иям с ООО «Октос - В»: в колонке «А»строки 10.1 раздела 2 деклара ции указал объем приобретени я в сумме 801 669 грн., в то время как необходимо было в связи с отс утствием документов, подтвер ждающих налоговый кредит по финансово - хозяйственным вз аимоотношениям с ООО «Октос - В»указать сумму 39 669 грн., в коло нке «Б»данной строки оказал налоговый кредит по налогу н а добавленную стоимость в су мме 160 334 грн., в то время как необ ходимо было в связи с отсутст вием документов, подтверждаю щих налоговый кредит по фина нсово - хозяйственным взаимо отношениям с ООО «Октос - В»ук азать сумму 7 933 грн. После этого ОСОБА_2 подтвердил достов ерность сведений в данной на логовой декларации своей под писью, заверил оттиском печа ти ЧП «Строительная компания «Астрон»и предоставил завед омо ложный указанный докумен т в ГНИ в Жовтневом районе г. З апорожья по адресу: г.Запорож ье, ул.Леппика, 34, чем уклонился от уплаты налога на добавлен ную стоимость за июнь 2009 года в сумме - 152 400 грн.

- 19.08.2009 года, используя своё слу жебное положение, внес в офиц иальный документ -налоговую декларацию по налогу на доба вленную стоимость ЧП «Строит ельная компания «Астрон»за и юль 2009 года, заведомо ложные св едения о сумме налогового кр едита по хозяйственным опера циям с ООО «Октос - В»: в колонк е «А»строки 10.1 раздела 2 деклар ации 'казал объем приобретен ия в сумме 990 664 грн., в то время ка к необходимо было в связи с от сутствием документов подтве рждающих налоговый кредит по финансово - хозяйственным вз аимоотношениям с ООО «Октос - В» указать сумму 388 164грн., в кол онке «Б»данной троки указал налоговый кредит по налогу н а добавленную стоимость в су мме 198 133грн., в о время как необхо димо было в связи с отсутстви ем документов, подтверждающи х налоговый :кредит по финанс ово - хозяйственным взаимоот ношениям с ООО «Октос - В»указ ать сумму -7 633грн. После этого ОСОБА_2 подтвердил достове рность сведений в данной ито говой декларации своей подпи сью, заверил оттиском печати ЧП «Строительная компания Астрон»и предоставил заве домо ложный указанный докуме нт в ГНИ в Жовтневом районе .За порожья по адресу: г.Запорожь е, ул.Леппика, 34, чем уклонился о т уплаты налога на сбавленну ю стоимость за июль 2009 года в су мме - 120 500 грн.

- 21.09.2009 года, используя своё слу жебное положение, внес в офиц иальный документ -налоговую декларацию по налогу на доба вленную стоимость ЧП «Строит ельная компания Астрон» за август 2009 года, заведомо лож ные сведения о сумме налогов ого кредита о хозяйственным операциям с ООО «Октос - В»: в к олонке «А»строки 10.1 раздела д екларации указал объем приоб ретения в сумме 1 073 814 грн., в то вр емя как необходимо было в свя зи с отсутствием документов, подтверждающих налоговый кр едит по финансово -хозяйстве нным взаимоотношениям с ООО «Октос - В» поставить 622 814 грн., в колонке «Б»анной строки ука зал налоговый кредит по нало гу на добавленную стоимость в сумме 14 763 грн., в то время как н еобходимо было в связи с отсу тствием документов, подтверж дающих налоговый кредит по ф инансово - хозяйственным вза имоотношениям ООО «Октос - В» указать сумму - 124 563 грн. После эт ого ОСОБА_2 подтвердил дос товерность сведений в данной налоговой декларации своей подписью, заверил оттиском п ечати ЧП «Строительная компа ния «Астрон»и предоставил за ведомо ложный указанный доку мент в ГНИ в Жовтневом районе г.Запорожья по адресу: г.Запор ожье, ул.Леппика, 34, чем клонилс я от уплаты налога на добавле нную стоимость за август 2009 го да в сумме 90200грн.

Таким образом, в результате преступных деяний ОСОБА_2 в бюджет фактически не посту пили денежные средства в зна чительном размере в сумме 363 100 грн., что более чем в 1000 раз прев ышает установленный законод ательством необлагаемый нал огом минимум доходов граждан .

Действия ОСОБА_2 органо м досудебного следствия квал ифицированы по ч.3 ст.212 УК Украи ны как умышленное уклонение от уплаты налогов, входящих в систему налогообложения, вв еденных в установленном зако ном порядке, совершенное слу жебным лицом предприятия, уч реждения, организации, незав исимо от формы собственности , обязанным их уплачивать, что привело к фактическому не по ступлению в бюджеты средств в значительных размерах, сов ершенное лицом ранее судимым за уклонение от уплаты налог ов, сборов, других обязательн ых платежей.

В судебном заседании по сле исследования судом всех материалов дела, адвокатом п одсудимого - ОСОБА_1 заяв лено ходатайство о прекращен ии уголовных дел по ч.2 ст.6 УПК У краины, в связи с отсутствием состава преступления.

Выслушав заявленное адвок атом ходатайство, поддержанн ое подсудимым, мнение прокур ора, возражавшего против его удовлетворения, суд приходи т к следующим выводам.

В соответствии со ст.22 УПК Ук раины следователь обязан при нять все предусмотренные зак оном меры для всестороннего, полного и объективного иссл едования обстоятельств дела , выявить как уличающие, так и оправдывающие обвиняемого о бстоятельства, а также обсто ятельства, смягчающие и отяг чающие его ответственность, характер и размер вреда прич иненный преступлением.

Согласно ст.64 УПК Украины пр и производстве досудебного с ледствия подлежат доказыван ию: событие преступления (вре мя, место, способ и другие обст оятельства совершения прест упления), виновность обвиняе мого в совершении преступлен ия и мотивы преступления и т.д .

Согласно ст.281 УПК Украины и п .8 Постановления Пленума Верх овного Суда Украины №2 «О прак тике применения судами Украи ны законодательства, которые регулируют возвращение угол овных дел на дополнительное расследование»от 11.02.2005 года сл едует, что досудебное следст вие признается неполным и де ло подлежит возвращению на д ополнительное расследовани е, если во время его проведени я, вопреки требованиям стате й 22 и 64 УПК Украины были поверхн остно исследованы, обстоятел ьства, которое имеют значени е для правильного решения де ла и когда эта неполнота досу дебного следствия не может б ыть устранена в судебном зас едании.

В нарушение указанных норм закона при проведении досуд ебного следствия по делу все предусмотренные законом мер ы для всестороннего, полного и объективного исследования обстоятельств дела приняты не были, все обстоятельства с овершения преступления и его мотив не установлены.

В части совершения прест уплений, предусмотренных ч.2 с т.364, ч.2 ст.366 УК Украины:

Из постановления о привле чении в качестве обвиняемого и обвинительного заключения следует, что ОСОБА_2 в нояб ре 2008 года будучи в соответств ии со ст.8 Закона Украины «О бу хгалтерском учете и финансов ой отчетности в Украине» и ст .10 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость»отве тственным за организацию бух галтерского учета та предпри ятии, полноту отображения в у чете всех хозяйственных опер аций, правильность отнесения доходов и затрат к соответст вующим отчетным периодам, до стоверность и своевременнос ть начисления и уплаты в бюдж ет налогов, сборов и других об язательных платежей, при осу ществлении финансово-хозяйс твенной деятельности с контр агентом ЧП «Строительная фир ма «Энергостроймонтаж»- КП « ЭЛУАД», действуя умышленно, в личных интересах, из корыстн ых побуждений, используя сво е служебное положение вопрек и интересам службы, с целью ум еньшения суммы налогового об язательства по налогу на доб авленную стоимость, подлежащ его уплате в государственный бюджет, внес в налоговую декл арацию по НДС за октябрь 2008 год а заведомо ложные сведения о тносительно суммы налоговог о обязательства по налогу на добавленную стоимость, а име нно отобразил в налоговой де кларации по НДС за октябрь 2008 г ода нулевые показатели относ ительно суммы налогового обя зательства по налогу на доба вленную стоимость, после чег о заверил данную декларацию своей подписью, а затем предо ставил указанную налоговую д екларацию в ГНИ в Коммунарск ом районе г.Запорожья, что пов лекло непоступление в бюджет налога на добавленную стоим ость в сумме 135065,35грн.

По мнению следствия, ОСОБ А_2 совершил преступление, п редусмотренное ч.2 ст.364, ч.2 ст.366 У К Украины, а именно злоупотре бление служебным положением , т.е. умышленное из корыстных побуждений, в личных интерес ах использование должностны м лицом служебного положения вопреки интересам службы, по влекшее тяжкие последствия, а также служебный подлог, то е сть внесение должностным лиц ом в официальные документы з аведомо ложных сведений, пов лекшее тяжкие последствия.

Обстоятельства, которые из ложены в формулировке обвине ния ОСОБА_2 в совершении п реступлений предусмотренны х ст.ст.364, 366 УК Украины касаются установленного законодател ьством порядка налогообложе ния юридических и физических лиц, а именно правильности ве дения бухгалтерского учета и налоговой отчетности, и упла ты налогов сборов и обязател ьных платежей в соответствую щие бюджеты и целевые фонды.

Как в формулировке обвинен ия, так и в материалах уголовн ого дела отсутствуют указани я или ссылки на должностную и нструкцию, то есть обязаннос ти служебного лица, которыми злоупотребил ОСОБА_2, а ес ть только утверждение, что в р езультате действий ОСОБА_2 установлено непоступлени е денежных средств в бюджет г осударства.

Таким образом, органом досу дебного следствия допущено с ущественное противоречие ме жду формулировкой обвинения , в которой указаны признаки д ействий направленных против установленного порядка веде ния хозяйственной деятельно сти (регламентированные глав ой 7 особенной части УК Украин ы) и квалификацией этих дейст вий по статьям, предусматрив ающих ответственность за пре ступления в сфере служебной деятельности.

Согласно п.13 постановления Пленума Верховного суда Укра ины от 08.10.2004 года № 15 «О некоторых вопросах применения законод ательства об ответственност и за уклонение от уплаты нало гов, сборов, иных обязательны х платежей», способом совершения преступления , предусмотренного ст.212 УК Укр аины является:

- сокрытие объекта налогооб ложения, т.е. неотображение в о тчетных документах (налоговы х декларациях), которые подаю тся в налоговые органы каких либо объектов доходов (прибы ли), добавленной стоимости ра бот, продукции, услуг;

- занижение объекта налогоо бложения, есть умышленное не правильное отражение базы на логообложения, уменьшение ег о базы путем неотображени я в поданных в налоговые орга ны налоговых декларациях или других отчетных докумен тах полного объема объектов налогообложения, вследствие чего налоги, сборы, обязатель ные платежи уплачиваются пла тельщиком не в полном объеме . А также, занижение налогообл агаемой прибыли может иметь место в частичном или полном невключении в нее средств, по лученных от выполнения опред еленных работ, предоставлени я услуг.

Согласно п.9 постановления П ленума Верховного суда Украи ны от 08.10.2004г. № 15 «О некоторых воп росах применения законодате льства об ответственности за уклонение от уплаты налогов , сборов, иных обязательных пл атежей», подача в налоговые о рганы недостоверных (фальсиф ицированных) деклараций либо иной отчетности, должна квал ифицироваться по ст.212 УК Укра ины.

Согласно ст.212 УК Украины «Ук лонение от уплаты налогов, сб оров (обязательных платежей) », ответственность по данной статье наступает в случае, ес ли деяние привело к не поступ лению в бюджет средств в знач ительных размерах - в 1000 и бол ее раз превышающих установле нный законодательством необ лагаемый минимум доходов гра ждан.

Согласно п.п.6.1.1., 22.5 Закона Укра ины «О налогообложении доход ов физических лиц», если норм ы иных законов содержат отсы лки на необлагаемый минимум, то для целей их применения ис пользуется сумма в размере 17г рн., кроме норм административ ного и уголовного законодате льства в части квалификации преступлений или правонаруш ений, для которых сумма необл агаемого минимума устанавли вается на уровне 50% минимально й заработной платы, установл енной законом на 1 января отче тного налогового года.

Налоговая декларация по НД С была подана ОСОБА_2 за ок тябрь 2008 года. Минимальная зар аботная плата на 01.01.2008г. состави ла 515грн. (согласно ст.59 Закона У краины «О Государственном бю джете Украины на 2008 год и о внес ении изменений в некоторые з аконодательные акты Украины »).

Таким образом, для привлече ния к уголовной ответственно сти по ст.212 УК Украины, в отноше нии деяний, которые имели мес то в 2008 году необходимо, чтобы с умма, не поступившая в бюджет , составляла не менее 515 / 2 х 1000 = 257500,00грн.

В соответствии с предъявл енным ОСОБА_2 обвинением в бюджет не поступили налоги (Н ДС) на общую сумму 135065, 35грн .

Кроме этого, предъявленное обвинение не конкретизирова но, а именно в постановлении о привлечении в качестве обви няемого ОСОБА_2 не указанн о, какие именно действия вмен яются обвиняемому в вину по ч .2 ст.364, ч.2 ст.366 УК Украины.

В части совершения прест упления, предусмотренного ч. 5 ст.191 УК Украины:

Из постановления о привле чении в качестве обвиняемого и обвинительного заключения следует, что ОСОБА_2 вс тупил в предварительный сгов ор с неустановленными должно стными лицами КУ «Запорожска я областная клиническая боль ница» с целью присвоения государственных денежных ср едств выделенных для реконст рукции водопроводных систем больницы. Согласно преступн ой договоренности между ОС ОБА_2 и неустановленными до лжностными лицами КУ «Запоро жская областная клиническая больница»способ похищения д енежных средств заключался в завышении объемов выполненн ых работ для последующего по лучения и присвоения денежны х средств.

ЧП «Строительно-монтажная компания «Аскент»по актам п риемки выполненных подрядны х работ завышен объем работ, а именно: по акту №1 за август 2006 г ода на сумму 98434.8грн., по акту № 2 з а октябрь 2006 года на сумму 186345.60гр н., по акту № 3 за ноябрь 2006 года н а сумму 317515.2грн., по жгу № 4 за нояб рь 2006 года на сумму 70578грн., по акт у б\н за декабрь 2006 года завыше н объем работ на сумму 19782грн.

В результате завышения объ ема выполненных работ ЧП «Ст роительно-монтажная компани я «Аскент»было незаконно пол учено от КУ «Запорожская обл астная клиническая больница »денежные средства в размере 755688грн, которыми завладели О СОБА_2 совместно с неустано вленными должностными лицам и КУ «Запорожская областная клиническая больница».

05.10.2009 года постановлением Ор джоникидзевского районного суда г.Запорожье уголовное д ело №5030804 по обвинению ОСОБА_2 по ч.5 ст.191 УК Украины направл ено на дополнительное рассле дование в СО ЗГУ ГУМВД Украин ы в Запорожской области (т.4 л.д .5-7).

Дополнительное расследов ание, проводимое по настояще му уголовному делу не вып олнило (практически) ни одног о следственного действия ука занного в постановлении суда , вследствие чего не смогл о устранить неполноту, необъ ективность, а выводы органов досудебного следствия и пос ле возвращения дела в суд про тиворечат фактическим обсто ятельствам дела.

В результате чего, суд не им еет возможности установить ф актические обстоятельства, о бразующие объективную сторо ну состава инкриминируемого преступления.

Так, поскольку уголовное де ло в отношении неустановленн ых должностных лиц КУ «Запор ожская областная клиническа я больница»прекращено за отс утствием состава преступлен ия (т.1 л.д.4), то предъявленное об винение ОСОБА_2 в этой час ти противоречиво и не конкре тизировано. Если ОСОБА_2 о бвиняется в совершении прест упления по предварительному сговору, то отсутствуют каки е либо данные о его роли, степе ни участия в достижении прес тупного результата.

Нет данных о том:

- насколько группа, в состав е которой, по мнению органа до судебного следствия была спл оченной и организованной;

- каким образом ОСОБА_2 ка к член группы имел доступ к бю джетным средствам;

- каким образом распределен ы полученные средства, котор ые являются предметом данног о преступления;

- какому органу в лице госуд арства причинен ущерб соверш енным преступлением.

При отсутствии вышеуказан ных данных суд считает, что об винение, предъявленное ОСО БА_2 по ч.5 ст.191 УК Украины осно вано на предположениях, отсу тствуют конкретные факты, ко торые не противоречат вывода м орана досудебного следстви я.

В ходе досудебного следств ия допущена существенная неп олнота досудебного следстви я и грубые нарушения норм уго ловно-процессуального закон одательства, а именно:

Так подсудимый ОСОБА_2 в ину не признал, и пояснил, что не совершал указанного прест упления, выводы следствия о т ом, что он совместно с неустан овленными должностными лица ми КУ Городская областная кл иническая больница»завладе ли выделенными больнице госу дарственными денежными сред ствами в сумме 755 688грн. ничем не подтверждены, противоречат фактическим обстоятельства м финансово-хозяйственной де ятельности предприятия за пе риод его работы на должности коммерческого директора.

Из материалов уголовного д ела усматривается, что 20.03.2008 год а первым заместителем прокур ора г.Запорожья возбуждено у головное дело №5030804 по фак ту растраты служебными лицам и КУ «Запорожская областная клиническая больница» путем злоупотребления служебным п оложением бюджетных средств в крупном раз мере по признак ам ч.4 ст. 191 УК Украины.

24.03.2008 года уголовное дело №5030804 принято к производству следо вателем СО ЗГУ ГУМВД Украины в Запорожской области Пораж ницким Р.В.

15.12.2008 года следователь Поражн ицкий Р.В. выносит постановле ние, которым:

- возбуждает уголовное дело по признакам ч.5 ст. 191 УК Украин ы в отношении ОСОБА_2 кото рый по предварительному сгов ору с неустановленными следс твием работниками КП «Запоро жская областная клиническая больница»завладел бюджетны й средствами;

- возбужденное уголовное де ло в отношении ОСОБА_2 и др . лиц объединил производство с уголовным делом №5030804, присво ив объединенному уголовному делу №5030804;

- уголовное дело №5030804, во збужденное по признакам ч.4 ст .191 УК Украины, возбужденное по факту растраты бюджетных ср едств должностными лицами КП «Запорожская областная клин ическая больница»прекратил за отсутствием в действиях д олжностных лиц данной больни цы состава преступления.

Таким образом возбужденно му уголовному делу в отношен ии ОСОБА_2 и др. лиц по ч.5 ст.1 91 УК Украины не присвоен какой -либо номер, т.е. невозможно ус тановить: под каким номером у головное дело, возбужденное по признакам ч.5 ст.191 УК Украины , объединено производством с уголовным делом №5030804, возбужд енным по ч.4 ст.191 УК Украины.

Из материалов уголовного д ела следует, что 11.02.2009 года угол овное дело №5030804 принято к прои зводству следователем СО ЗГУ ГУМВД Украины в Запорожской области Кириченко П.А.(т.1 л.д.6)

Постановлением следовател я Кириченко П.А. от той же даты 11.02.2009 года, уголовное дело №5030804 о бъединено производством с уг оловным делом №110746пр по призна кам ст.246 УК Украины («Незаконн ая порубка леса»), которое пер воначально было возбуждено п о факту превышения должностн ыми лицами ЧП «Строительно-м онтажная компания «Аскент»с лужебных полномочий, объедин енному уголовному делу присв оен общий номер №5030804 (т.1 л.д.7).

В тот же день - 11.02.2009 года следо вателем Кириченко П.А. выноси тся постановление, которым у головное дело по факту совер шения должностными лицами ЧП «СМК»Аскент»преступления п редусмотренного ст.246 УК Украи ны - выделено в отдельное прои зводство (т.1 л.д.8).

Тогда же - 11.02.2009 года следовате лем Кириченко П.А. вынесено по становление (т.1 л.д.10), которым и з уголовного дела №5030804 по обви нению ОСОБА_2 выделено в о тдельное производство уголо вное дело в отношении должно стных лиц КУ «Запорожская об ластная клиническая больниц а», выделенному уголовному д елу присвоен №5030804А.

11.02.2009 г. следователем Киричен ко П.А. вынесено постановлени е (т.1 л.д.1) о выделении из уголов ного дела №5030804 для дополнитель ной доработки материалов по факту подделки актов выполне нных работ.

Допрошенный в ходе судебно го следствия ОСОБА_2 не по дтвердил факт того, что акты в ыполненных работ за июнь - дек абрь 2006 года подписаны им, а лиш ь высказал мнение о том, что по дпись, имеющаяся в актах,- похо жа на его подпись.

В ходе проведения дополнит ельного расследования, в рез ультате почерковедческой эк спертизы, органам досудебног о следствия не удалось ни под твердить ни опровергнуть фак т подделки подписи ОСОБА_2 на актах выполненных работ (т .4 л.д.63-73).

Остаётся также непонятным , как при условии выделения ма териалов для дополнительной проверки относительно подде лки актов выполненных работ, по тем же самым актам, органом досудебного следствия, пред ъявлено обвинение ОСОБА_2 и уголовное дело направлено в суд.

Органами досудебного след ствия также не установлено, к акими должностными лицами КП «Запорожская областная клин ическая больница»подписаны вышеуказанные акты.

При этом, имеются достаточн ые сведения о должностных ли цах, которые имели доступ к бю джетным средствам и право их использовать.

Согласно акта КРУ Запорожс кой области №040/0001 от 05.03.2008 года - од ного из документов, положенн ых в обоснование обвинения ОСОБА_2, указано (т.2 л.д. 226), что о бязанности по приемке работ от подрядных организаций в б ольнице, в соответствии с дол жностной инструкцией, возлож ены на заместителя главного врача по техническим вопроса м и административно-хозяйств енной деятельности (с 23.06.1998 года по 16.04.2009 года) ОСОБА_4

Допрошенный судом в качест ве свидетеля ОСОБА_3, рабо тавший в указанное время гла вным врачом больницы, поясни л суду, что проведение ремонт ных работ контролировал его заместитель ОСОБА_4, после подписи которого, он как глав врач подписывал акты приемки выполненных подрядных работ , которые затем подписывала г лавный бухгалтер ОСОБА_5

В судебном заседании от 15.03.2011 года допрошен свидетель ОС ОБА_4, который пояснил, что на момент выполнения работ был заместителем главного врача КУ «Запорожская областная к линическая больница», участв овал в подготовке проекта вы полняемых работ, контролиров ал её техническую часть. При э том за объёмом выполняемых р абот не следил, не участвовал в комиссии по приёмке выполн енных работ и не подписывал а кты приёма выполненных работ . Вместе с тем, в ходе выполнен ия, выявлены ряд дополнитель ных работ, которые необходим о было выполнить и которые по сле соответствующих согласо ваний были выполнены ЧП «стр оительно-монтажная компания «Аскент». Объёмы выполненны х работ контролировала и при нимала специально уполномоч енная на это комиссия.

В материалах дела (т.2 л.д. 153-154) и меется служебная записка на имя главного врача КП «30КБ» ОСОБА_3 старшего инженера п о медицинской и электронной технике ОСОБА_6, в которой освящаются факты выполнения строительных работ, но в отсу тствии их надлежащего качест ва.

В судебном заседании от 15.03.2011 года свидетель ОСОБА_6, су ду пояснил, что работая инжен ером по ремонту и обслуживан ию электронной медтехники в КУ «Запорожская областная кл иническая больница»он по ука занию главного врача ОСОБА _3 был назначен ответственн ым за сдачу в качестве металл олома демонтированных ЧП «СМ К «АСКЕНТ»водопроводных тру б, в связи с чем необходимо был о организовать их чистку. Ему стало известно, что выполнен ие этих работ входило в смету работ ЧП «СМК «АСКЕНТ». Им был и обнаружены расхождения фак тически выполненных работ с работами, указанными в смета х. Им были оформлены в связи с этим докладные записки в адр ес главного врача. Впоследст вии данные работы были всё-та ки выполнены подрядчиком и у КУ «Запорожской областной к линической больницы»претен зий по работам, предусмотрен ным договором между КУ «Запо рожская областная клиническ ая больница»к ЧП «СМК «АСКЕН Т»не было. Данные обстоятель ства противоречат обстоятел ьствам, изложенным в обвинит ельном заключении.

Факт незаконности получен ия ЧП «СМК «АСКЕНТ»оплаты за проделанную работу по выпол нению строительных работ фак тически не установлен.

Присвоение предполагает н езаконное бесплатное удержа ние имущества, вверенного ви новному лицу или имущества, к оторое находится в его веден ии на законных основаниях.

Органами досудебного след ствия не представлены какие- либо доказательства, подтвер ждающие наличие в действиях ОСОБА_2 объективной сторо ны преступления, как присвое ние чужого имущества, вверен ного лицу.

Вывод органа досудебного с ледствия о присвоения ОСОБ А_2 чужого имущества, вверен ного лицу, совершённого по пр едварительному сговору груп пой лиц в особо крупных разме рах, основан исключительно н а заключении строительно-тех нической экспертизы и вывода х акта КРУ в Запорожской обла сти.

Основное доказательство о том, что средства присвоены, о сновано на обстоятельстве, ч то большинство работ ЧП «СМК «АСКЕНТ»не выполнялись.

ОСОБА_2 показал, что ЧП «Ст роительно-монтажная компани я «Аскент»по согласованию с заказчиком КУ «Запорожская о бластная клиническая больни ца»выполнены все необходимы е работы по реконструкции во допроводных систем больницы , которые приняты заказчиком , но не указаны в рабочем проек те НИИ, изменения в проект по н еизвестной ему причине не вн есены, эти работы не учтены пр и проведении КРУ ревизии фин ансово-хозяйственной деятел ьности КУ «Запорожская облас тная клиническая больница», хотя подтверждаются актами в ыполненных работ, которые бы ли не учтены как при проведен ии ревизии, так и при проведен ии строительно-технической э кспертизы.

Вместе с тем, в заключении с троительно-технической эксп ертизы указано, что в актах пр иёмки выполненных работ указ аны работы, не предусмотренн ые в рабочем проекте «Реконс трукция существующих водопр оводных сетей КУ «ЗОКБ»шифр 086105, разработанном Институтом «НИИПРОЕКТРЕКОНСТРУКЦИЯ»о том, что работы не выполнялис ь - сведения отсутствуют.

Таким образом, доводы ОСО БА_2 о наличии иных актов вып олненных работ не проверены, не исследованы на предмет об основанности их оплаты, что н есоответствует объему предъ явленного обвинения.

Кроме этого решение хозяйс твенного суда Запорожской об ласти от 03.06.2008 года по иску ЧП «С троительно-монтажная компан ия «Аскент»к КУ «Запорожская областная клиническая больн ица», которым с больницы взыс кана задолженность в сумме 3058 4,40грн., за проведённые подрядн ые работы по реконструкции в одопроводных систем за декаб рь 2006 года. Данная сумма призна нная обоснованной по решению суда, и не учтена при определе нии материального вреда прич иненного преступлением в пре дъявленном обвинении ОСОБ А_2

В части совершения прест упления, предусмотренного ч. 3 ст.212 УК Украины:

Из постановления о привле чении в качестве обвиняемого и обвинительного заключения следует, что ОСОБА_2 являя сь директором ЧП «Строительн ая компания «Астрон»- вел хоз яйственную деятельность, свя занную с приобретением и про дажей строительных материал ов.

Приблизительно в июне 2009 год а у ОСОБА_2, который действ овал из корыстных побуждений , возникло намерение на незак онное обогащение путем неупл аты налогов в бюджет государ ства с помощью подделки доку ментов и отображения их в нал оговом учете.

Осознавая, что в результате продажи товаров у ООО «Строи тельная компания «Астрон»во зникают налоговые обязатель ства по налогу на добавленну ю стоимость, ОСОБА_2, для ос уществления своего преступн ого плана при неустановленны х обстоятельствах получил от неизвестного лица печать ОО О «Октос-В». В дальнейшем, ОС ОБА_2, имея умысел на занижен ие налоговых обязательств, п рименил схему уклонения от у платы налогов путем завышени я налогового кредита по нало гу на добавленную стоимость и отражения в бухгалтерском и налоговом учете предприяти я заведомо поддельных докуме нтов по приобретению вышеука занных товарно-материальных ценностей у ООО «Октос-В», кот орое фактически не реализовы вало ЧП «Строительная компан ия «Астрон»товар, документал ьно не удостоверяло факт его продажи, не выписывало налог овые накладные.

Реализовывая свой преступ ный умысел, направленный на у клонение от уплаты налога на добавленную стоимость, ОСО БА_2, по месту нахождения ЧП « Строительная компания «Астр он»: г.Запорожье, ул.Дзержинск ого, 97-а/17 в период времени с 20.07.09 п о 21.09.09 в дневное время суток, в н арушение требований пп.7.4.1, 7.4.5 п .7.4 ст.7 Закона Украины „О налоге на добавленную стоимость»от 03.04.1997 г. (с изменениями и дополне ниями), безосновательно вклю чил в состав налогового кред ита по налогу на добавленную стоимость ЧП «Строительная компания «Астрон»заведомо л ожные данные по приобретению товарно-материальных ценнос тей у ООО «Октос - В», которые н е подтверждены налоговыми на кладными или другими докумен тами бухгалтерского учета, а именно:

- 20.07.2009 года, используя своё слу жебное положение, внес в офиц иальный документ -налоговую декларацию по налог)' на добав ленную стоимость ЧП «Строите льная компания «Астрон»за ию нь 2009 года, заведомо ложные све дения о сумме налогового кре дита по хозяйственным операц иям с ООО «Октос - В»: в колонке «А»строки 10.1 раздела 2 деклара ции указал объем приобретени я в сумме 801 669 грн., в то время как необходимо было в связи с отс утствием документов, подтвер ждающих налоговый кредит по финансово - хозяйственным вз аимоотношениям с ООО «Октос - В»указать сумму 39 669 грн., в коло нке «Б»данной строки оказал налоговый кредит по налогу н а добавленную стоимость в су мме 160 334 грн., в то время как необ ходимо было в связи с отсутст вием документов, подтверждаю щих налоговый кредит по фина нсово - хозяйственным взаимо отношениям с ООО «Октос - В»ук азать сумму 7 933 грн. После этого ОСОБА_2 подтвердил достов ерность сведений в данной на логовой декларации своей под писью, заверил оттиском печа ти ЧП «Строительная компания «Астрон»и предоставил завед омо ложный указанный докумен т в ГНИ в Жовтневом районе г. З апорожья по адресу: г.Запорож ье, ул.Леппика, 34, чем уклонился от уплаты налога на добавлен ную стоимость за июнь 2009 года в сумме - 152 400 грн.

- 19.08.2009 года, используя своё слу жебное положение, внес в офиц иальный документ -налоговую декларацию по налогу на доба вленную стоимость ЧП «Строит ельная компания «Астрон»за и юль 2009 года, заведомо ложные св едения о сумме налогового кр едита по хозяйственным опера циям с ООО «Октос - В»: в колонк е «А»строки 10.1 раздела 2 деклар ации указал объем приобретен ия в сумме 990 664грн., в то время ка к необходимо было в связи с от сутствием документов подтве рждающих налоговый кредит по финансово - хозяйственным вз аимоотношениям с ООО «Октос - В»указать сумму 388 164грн., в коло нке «Б»данной строки указал налоговый кредит по налогу н а добавленную стоимость в су мме 198133грн., в то время как необх одимо было в связи с отсутств ием документов, подтверждающ их налоговый кредит по финан сово - хозяйственным взаимоо тношениям с ООО «Октос - В» ука зать сумму -7633грн. После этого ОСОБА_2 подтвердил достов ерность сведений в данной ит оговой декларации своей подп исью, заверил оттиском печат и ЧП «Строительная компания Астрон»и предоставил зав едомо ложный указанный докум ент в ГНИ в Жовтневом районе .З апорожья по адресу: г.Запорож ье, ул.Леппика, 34, чем уклонился от уплаты налога на сбавленн ую стоимость за июль 2009 года в с умме - 120500грн.

- 21.09.2009 года, используя своё слу жебное положение, внес в офиц иальный документ -налоговую декларацию по налогу на доба вленную стоимость ЧП «Строит ельная компания Астрон» за август 2009 года, заведомо лож ные сведения о сумме налогов ого кредита о хозяйственным операциям с ООО «Октос - В»: в к олонке «А»строки 10.1 раздела д екларации указал объем приоб ретения в сумме 1073814грн., в то вре мя как необходимо было в связ и с отсутствием документов, п одтверждающих налоговый кре дит по финансово -хозяйствен ным взаимоотношениям с ООО « Октос - В»поставить 622814грн., в ко лонке «Б»анной строки указал налоговый кредит по налогу н а добавленную стоимость в су мме 14763грн., в то время как необх одимо было в связи с отсутств ием документов, подтверждающ их налоговый кредит по финан сово - хозяйственным взаимоо тношениям ООО «Октос - В»указ ать сумму - 124563грн. После этого ОСОБА_2 подтвердил достове рность сведений в данной нал оговой декларации своей подп исью, заверил оттиском печат и ЧП «Строительная компания «Астрон»и предоставил завед омо ложный указанный докумен т в ГНИ в Жовтневом районе г.За порожья по адресу: г.Запорожь е, ул.Лепика, 34, чем клонился от уплаты налога на добавленную стоимость за август 2009 года в с умме 90200грн.

Таким образом, в результате преступных деяний ОСОБА_2 в бюджет фактически не посту пили денежные средства в зна чительном размере в сумме 363100г рн., что более чем в 1000 раз превы шает установленный законода тельством необлагаемый нало гом минимум доходов граждан.

По мнению следствия ОСОБ А_2 совершил преступление, п редусмотренное ч.3 ст.212 УК Укра ины как умышленное уклонение от уплаты налогов, входящих в систему налогообложения, вв еденных в установленном зако ном порядке, совершенное слу жебным лицом предприятия, уч реждения, организации, незав исимо от формы собственности , обязанным их уплачивать, что привело к фактическому не по ступлению в бюджеты средств в значительных размерах, сов ершенное лицом ранее судимым за уклонение от уплаты налог ов, сборов, других обязательн ых платежей.

Специальным законодательс твом, регулирующим порядок п огашения обязательств плате льщиков налогов перед бюджет ами в рассматриваемый период , являлся Закон Украины «О пор ядке погашения обязательств плательщиков налогов перед бюджетами и государственным и целевыми фондами»(далее - Закон).

Согласно ст.1 Закона налогов ым долгом является обязатель ство, самостоятельно согласо ванное плательщиком налогов , или согласованное в админис тративном или судебном поряд ке, но не уплаченное в установ ленный срок.

Таким образом, Закон устана вливает лишь два возможных в арианта образования налогов ого долга, с обязательной пос ледующей неуплатой уже согла сованного обязательства, а и менно:

- самостоятельное согласов ание налогового обязательст ва плательщиком налогов. Сог ласно п.4.1. ст.4 и п.5.1. ст.5 Закона са мостоятельное согласование налогового обязательства ос уществляется путем подачи пл ательщиком налогов соответс твующей налоговой деклараци и. Такое обязательство счита ется согласованным со дня по дачи указанной налоговой дек ларации и не может быть обжал овано плательщиком налогов в административном или судебн ом порядке.

- согласование в администра тивном либо судебном порядке . Согласно ст.ст.1-2, п.4.2. ст.4 Закона налоговое обязательство мож ет быть определено контролир ующим органом - органом госу дарственной налоговой служб ы. Согласно п.5.2. ст.5 Закона тако е обязательство считается со гласованным в день получения плательщиком налогов налого вого уведомления, за исключе нием случаев обжалования реш ения контролирующего органа в административном или суде бном порядке. Согласно п.6.1. ст.6 Закона, в случае определения сумы налогового обязательст ва контролирующим органом, т акой орган отсылает плательщ ику налогов налоговое уведом ление, в котором указываются основание для такого начисл ения (которым является ак т документальной либо камера льной проверки), сумма нал ога, начисленного к платежу и штрафных санкций, предельны е сроки уплаты и обжалования , а также иные сведения.

В материалах дела отсутств уют документы, а именно акт пр оверки и решение уведомление , свидетельствующие о начисл ении органами государственн ой налоговой службы в отноше нии ЧП «Строительная компани я «Астрон»налогового обязат ельства по НДС в сумме 363100,00грн. Отсутствуют также доказател ьства направления указанном у плательщику налогов соотве тствующего налогового уведо мления.

Данный факт лишил плательщ ика налогов возможности, в ус тановленном законом порядке как исполнить налоговое реш ение-уведомление, так и его об жаловать.

Преступление, предусмотре нное ст.212 УК Украины, считаетс я оконченным с момента факти ческого непоступления денеж ных средств в бюджет, т.е. со сл едующего дня, после истечени я срока уплаты соответствующ его налогового обязательств а, согласованного само стоятельно или в администрат ивном (судебном) порядке. Умыш ленное уклонение от уплаты с умм налоговых обязательств, начисленных контролирующим и органами, в установленном З аконом порядке, создает окон ченный состав преступления с момента окончания срока, на п ротяжении которого должны бы ть уплачены, начисленные или доначисленные такими органа ми суммы налоговых обязатель ств.

Таким образом, для привлеч ения к уголовной ответственн ости за уклонение от уплаты н алогов, решение контролирующ его органа, каким является на логовое решение-уведомление , является необходимым.

В судебном заседании от 31.01.2 010 года представитель граждан ского истца ОСОБА_7, поясн ил в качестве обоснования ис ковых требований на сумму 363100,0 0грн. являются выводы дополни тельной судебно-бухгалтерск ой экспертизы от 23.02.2010 года №10/478, к оторая проводилась в рамках уголовного дела №31003. Кроме это го, ОСОБА_7 подтвердил, что каких либо проверок налогов ой инспекцией финансово-хозя йственной деятельности ЧП «С К «Астрон»по порядку оплату налогов, сборов и других обяз ательных платежей не проводи лось, акты проверок не состав лялись, решение-уведомление не выносилось, штрафные санк ции не применялись, налогово го требование отсутствует.

В ходе судебного следствия установлено, что на момент во збуждения уголовного дела от сутствовало налоговое обяза тельство, в уклонении от упла ты которого, обвиняется ОСО БА_2, а следовательно, при так их обстоятельствах отсутств ует состав преступления, пре дусмотренный ст.212 УК Украины.

Согласно протокола обыска от 29.04.2010г., (т.2 л.д.215-216), проведённого в квартире АДРЕСА_3 в ходе которого обнаружена и изъят а печать ООО «Октос-В».

Допрошенный в судебном зас едании ОСОБА_2 пояснил, чт о не знает, как в его квартире оказалась печать данного пре дприятия, о чём он сделал отме тку в протоколе обыска и, в свя зи с чем, он обратился в правоо хранительные органы с соотве тствующим заявлением. В данн ой квартире ранее 25.03.2010 года уже проводился обыск, при которо м печать не была обнаружена.

Кроме этого, в ходе досуде бного следствия по данному у головному делу обыски провод ились также по другим адреса м 25.03.2020г. (т.2 л.д. 89), 25.03.2020г. (т.2 л.д. 99), 25.03.2020г (т.2, л.д. 106), 01.04.2010г. (т.2 л.д. 95), 19.04.2010г. (т.2 л.д. 206), 21.04.2010г. (т.2 л.д. 208), а также обыск ав томобиля 25.03.2010 г., в ходе которых также не было найдено каких-л ибо предметов или документов , которые могут иметь отношен ие к делу или быть представле ны доказательством виновнос ти ОСОБА_2 по настоящему у головному делу.

На печати, изъятой в квартир е ОСОБА_2 следов пальцев р ук самого ОСОБА_2 не обнар ужено.

В настоящее время в произво дстве СО Коммунарского РО ЗГ У находится уголовное дело № 10870906, возбужденное по ст.358 ч.3 УК У краины по факту подделки док ументов ООО «Октос-В».

В рамках данного уголовног о дела проведена выемка реги страционных документов, нало говых деклараций с расшифров ками налоговых обязательств и налогового кредита ООО «Ок тос-В», которые свидетельств уют о том, что на данном предпр иятии осуществлялась финанс ово-хозяйственная деятельно сть с апреля по октябрь 2008 года .

Вывод о фиктивности предпр иятия и подделке документов ООО «Октос-В», органами досуд ебного следствия представле н, как установленный факт тол ько на основании заявлений с амого ОСОБА_8, который отр ицает свою подпись на всех до кументах оформленных им в ор ганах регистрации предприят ий, налоговых органах, нотари уса, отделениях банка.

Факт обращения ОСОБА_8 о б утере паспорта, которым яко бы могли воспользоваться, ни чем не подтверждён.

Допрошенный в судебном зас едании ОСОБА_8 не смог поя снить, каким образом, в банке п ри открытии счёта ООО «Октос »оказалась справка об иденти фикационном коде, об утере ко торой он не заявлял.

В материалах уголовного де ла имеется протокол выемки о т 19.02.2010г. налоговых деклараций с расшифровками налоговых обя зательств и налогового креди та в разрезе контрагентов ОО О «Октос-В», а также иные докум енты, которые свидетельствую т о том, что хозяйственная дея тельность данного предприят ия осуществлялась с апреля п о октябрь 2008 года.

Должностные лица предприя тий контрагентов не допрошен ы по взаимоотношениям с фирм ой ООО «Октос-В». Данные показ ания могли иметь существенно е значение для настоящего уг оловного дела

До настоящего времени резу льтат расследования уголовн ого дела по факту подделки до кументов ООО «Октос-В»неизве стен, а значит, не подтверждён и факт подделки документов, я кобы оформленных от имени О СОБА_8

Согласно выводов дополнит ельной судебно-экономическо й экспертизы № 10/478 от 23.02.2010г. (т.1 л.д .42-47) при исследовании использо вались лишь предоставленные органом досудебного следств ия документы, а именно только налоговые декларации по НДС ЧП СК «Астрон»за период с 01.06.2009 года по 01.09.2009 года, распечатка д вижения денежных средств ЧП СК «Астрон»по расчетному сче ту №2600810373801 АО «Метабанк», проток ол допроса свидетеля ОСОБА _8, от 30.09.2009 года, и «Аналитиче ская справка о возможности у клонения от уплаты налогов с признаками преступлений в о тношении должностных лиц ЧП СК «Астрон»старшего оперупо лномоченного ВООЗСПБ ОНМ ГНИ в Жовтневом районе г.Запорож ье майора налоговой милиции Голикова О.Ю.»

22.02.2009 года экспертом ОСОБА_1 0 заявлено ходатайство для дачи полного и объективного вывода судебно-экономическо й экспертизы о предоставлени и дополнительных документов , а именно первичной документ ации и регистров бухгалтерск ого учета, которое огранном д осудебного следствия не удов летворено (т.1 л.д.39-40).

При проведении экспертизы не были исследованы налогов ые накладные, выписанные ООО «Октос-В»по операциям с ЧП «С К «Астрон», а также другие док ументы, в том числе финансово -хозяйственные ООО «Октос-В» , которые находились в распор яжении следственных органов .

Кроме этого, решение вопрос а об исключении из состава на логового кредита по НДС не вх одит в полномочия эксперта, я вляется исключительной комп етенцией органов государств енной налоговой службы, кото рые, как уже было указано выше , подобных решений не принима ли.

Учитывая вышеуказанные о бстоятельства, показания под судимого, свидетелей, суд при ходит к выводу, что в материал ах дела имеются существенные противоречия, и недостатки с удебного следствия, которые не могут быть устранены в суд ебном заседании.

На основании изложенного, р уководствуясь Постановлени ем Пленума Верховного суда У краины №2 «О практике примене ния судами Украины законодат ельства, которое регулирует возвращение уголовных дел на дополнительное расследован ие»от 11.02.2005года, ст.ст.22, 26, 45, 64, 273, 281, УП К Украины, суд, -

ПОСТАНОВИЛ:

Уголовное дело по обвинен ию ОСОБА_2 по ч.2 ст.364, ч.2 ст.366, ч .5 ст.191, ч.3 ст.212 УК Украины направи ть прокурору г.Запорожья для производства дополнительно го расследования.

В ходе проведения дополнит ельного расследования по уго ловному делу, возбужденному по ч.2 ст.364, ч.2 ст.366 УК Украины:

- устранить существенное п ротиворечие между формулиро вкой предъявленного обвинен ия ОСОБА_2, в которой указа ны признаки действий направл енных против установленного порядка ведения хозяйственн ой деятельности (регламентир ованные главой 7 особенной ча сти УК Украины) и квалификаци ей этих действий по статьям, п редусматривающих ответстве нность за преступления в сфе ре служебной деятельности.

- при устранении противореч ия, дать правильную юридичес кую оценку действиям ОСОБА _2 и принять обоснованное и з аконное решение.

В ходе проведения дополн ительного расследования по у головному возбужденному по ч .5 ст.191 УК Украины провести след ующие следственные действия :

1. Выполнить указания Орджо никидзевского районного суд а г.Запорожье от 05.10.2009 года.

2. В ходе дополнительного ра сследования провести следую щие следственные действия:

- дать юридическую оценку де йствиям ОСОБА_2 ОСОБА_3 по вопросу приемки выполнен ных работ и проведенной опла ты;

- провести судебные почерко ведческие экспертизы по опре делению принадлежности подп исей на актах выполненных ра бот ЧП «Строительно-монтажна я компания «Аскент»за период с августа по декабрь 2006 года.

- установить лиц, состоявших в трудовых отношениях с ЧП «С троительно-монтажная компан ия «Аскент»в период с август а 2006 года по декабрь 2006 года, кот орые выполняли ремонтные раб оты на территории КУ «Запоро жская областная клиническая больница»по договору №35 ТБ/06, к оторых допросить в качестве свидетелей;

- произвести выемку распеча тки движения денежных средст в по счету ЧП «Строительно-мо нтажная компания «Аскент»за период с августа по декабрь 20 06 года и дать им оценку;

- провести выемку неучте нных в рабочем проекте НИИ ак тов выполненных работ по рек онструкции водопроводных си стем, которые приняты заказч иком КУ «Запорожская областн ая клиническая больница»и да ть им оценку;

- с учетом установленных и изъятых вышеуказанных док ументов, а так же документов и зъятых у ЧП «Строительно-мон тажная компания «Аскент»и в КУ «Запорожская областная кл иническая больница»провест и комплексную судебную строи тельно-бухгалтерскую экспер тизу по вопроса определения объема выполненных работ ЧП «Строительно-монтажная комп ания «Аскент»по договору № 35 Т Б/06;

- рассмотреть вопрос о пр оведении внеплановой докуме нтальной проверки КП «ЗОКБ»п о вопросам начисления и упла ты налогов в бюджет по взаимо отношению с ЧП «СМК «Аскент» в период с августа по декабрь 2006 года;

- принять меры к установлени ю гражданского истца по угол овному делу.

- принять меры к обеспечению гражданского иска и возможн ой конфискации имущества.

Выполнить иные оперативны е и следственные действия, на правленные на полное, объект ивное и всестороннее расслед ование уголовного дела с цел ью установления виновных лиц и недопущении привлечения к уголовной ответственности л иц, не причастных к совершени ю преступлений.

В ходе проведения дополн ительного расследования по у головному делу, возбужденном у по ч.2 ст.212 УК Украины провест и следующие следственные дей ствия:

- провести выемку док ументов подтверждающих взаи моотношение между ЧП «Строит ельная компания «Астрон»и ОО О «Октос - В»: договоров, прил ожений к ним, дополнений, акто в выполненных работ (услуг), ак тов приема передачи, справок о стоимости выполненных раб от, платежных поручений, счет ов, накладных, товаротранспо ртных накладных, налоговых н акладных и иную бухгалтерску ю документацию за период с 01.06.2 009 года по 01.09.2009 года;

- с учетом обнаруженн ых и изъятых вышеуказанных д окументов, а так же с учетом на ходящихся в материалах дела документов поручить провест и налоговою проверку ГНИ в Жо втневом районе г.Запорожье п о вопросам правильности веде ния бухгалтерского учета и н алоговой отчетности ЧП «Стро ительная компания «Астрон»п о взаимоотношениям с ООО «Ок тос-В», а именно правильности начисления и уплаты налога н а добавленную стоимость за п ериод времени с 01.06.2009 года по 01.09.20 09 года;

- по результатам прове денной налоговой проверки, в случае выявленных нарушений правильности начисления и у платы налога на добавленную стоимость, дать оценку выявл енным нарушениям. В установл енном законом порядке в случ ае выявления нарушения налог ового законодательства опре делить сумму налогового обяз ательства, а именно сумму нал ога, начисленного к платежу, ш трафные санкции, предельные сроки уплаты и обжалования;

- с учетом обнаруженны х и изъятых документов, а такж е по результатам проведенной налоговой проверки провести судебно-экономическую экспе ртизу по вопросам правильнос ти начисления и уплаты налог а на добавленную стоимость з а период с 01.06.2009 года по 01.09.2009 года ЧП «Строительная компания «А строн»по хозяйственным опер ациям с ООО «Октос-В»;

Выполнить иные оперативн ые и следственные действия, н аправленные на полное, объек тивное и всестороннее рассле дование уголовного дела с це лью установления виновных ли ц и недопущении привлечения к уголовной ответственности лиц, не причастных к совершен ию преступлений.

Постановление может быть о бжаловано в апелляционный су д Запорожской области на про тяжении 7 дней с момента вынес ения.

Судья Э.Г. Стоматов