Постанова
від 27.04.2011 по справі 9/417
КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙН ИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

01025, м.Київ, пров. Рильський, 8 т. (044) 278-46-14

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27.04.2011 № 9/417

Київський апеляційний гос подарський суд у складі коле гії суддів:

головуючого: Мартюк А.І.

суддів: Новікова М.М.

Зубець Л.П.

при секретарі:

за участю представників

від позивача: ОСОБА_1., дов. б/н від 12.08.2010р.

ОСОБА_2,, дов. б/н від 12.08.2010р.

від відповідача: ОСОБА_3., ов. б/н від 12.01.2011р.

розглянувши у відкритому

судовому засіданні

апеляційну скаргу Товариства з обмеженою від повідальністю

«Альянс Холдинг»

на рішення Господарського суду м. Києв а

від 19.01.2011р.

у справі № 9/417 (суддя Бондаренко Г.П.)

за позовом Товариства з обмеженою від повідальністю

«Альянс Холдинг»

до Товариства з обмеженою від повідальністю

«Інститут споживчих експер тиз»

про спростування недостовірн ої інформації та

відомостей, що не відповіда ють дійсності та

захист ділової репутації

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю “Альянс Хо лдинг” (надалі - позивач або ТОВ “Альянс Холдинг”) зверну лось в Господарський суд міс та Києва з позовом до Товарис тва з обмеженою відповідальн істю “Інститут споживчих екс пертиз” (надалі - відповідач або ТОВ “Інститут споживчих експертиз”) з позовною заяво ю, відповідно до якої просить суд: 1) визнати недостовірною, неправдивою, такою що не відп овідає дійсності, ганьбить д ілову репутацію позивача інф ормацію та відомості поширен і відповідачем на загальнодо ступних інтернет-сторінках: http//www.benzina.com.ua та http//benzina.com.ua/ratings/, а саме: Бре нд-Shell, Нестандарт - 36 %, Стандарт ДСТУ - - 18 %, Старые ДСТУ+ - 27 %, Новы е ДСТУ - - 9 %, Новые ДСТУ + - 9 %, так ож інформацію та відомості с тосовно Шел з графіку, що наве дено в п. 2 прохальної частини позовної заяви, а також відом ості та інформація щодо якос ті бензину А-95, що реалізовува вся на автозаправних станція х позивача за адресами: м. Пере яслав-Хмельницький, вул. Б. Хме льницького 182/3 (GPS-координати: N 50.0 6885 E31.42564), м. Березань (Харківська т раса), Київський шлях 10 (GPS-коорд инати: N 50.28256 E31.46108), м. Київ, вул. Мельн икова, 93 (GPS-координати: N 50.47138 E30.46109), м. Київ, вул. Братиславська, 48 (GPS-ко ординати: N 50.48103 E30.61660), м. Одеса, пр. До бровольського, 6 (GPS-координати : N 50.00374 E036.18894), м. Харків, вул. Академі ка Павлова, 120-б (GPS-координати: N 50. 06885 E31.42564), м. Скадовськ, 1 км. Траси Ск адовськ-Цюрюпинськ (GPS-координ ати: N 46.12471 E32.88473), м. Херсон, вул. Перек опська, 203-а (GPS-координати: N 46.66707 E32.663 54), м. Нова Каховка, вул. Паризьк ої Комуни, 35 (GPS-координати: N 46.75835 E33. 38853), м. Вінниця, пр. Юності, 81 А (GPS-ко ординати: N 49.21894 E28.41003), поширені від повідачем на інтернет-сторін ках http//www.benzina.com.ua; також відомості т а інформація щодо якості бен зину А-95, що реалізувався на ви щезазначених автозаправних станціях позивача, поширені відповідачем на загальнодос тупній інтернет-сторінці http//www .benzina.com.ua; 2) зобов' язати відповід ача вилучити недостовірну ін формацію щодо ТОВ “Альянс Хо лдинг”, розміщену на Інтерне т ресурсах відповідача протя гом 10 днів з дня набрання чинн ості рішенням Господарськог о суду міста Києва, прийнятим по справі; 3) зобов' язати від повідача в якості спростуван ня поширеної ним недостовірн ої інформації про ТОВ “Альян с Холдинг”розмістити повний текст рішення Господарськог о суду міста Києва, прийнятог о по справі, протягом 10 днів з д ня набрання чинності даним р ішенням на Інтернет-сторінці http//www.benzina.com.ua без будь-яких комента рів та забезпечити наявність даного рішення на Інтернет-с торінці http//www.benzina.com.ua протягом 6 міс яців.

В обґрунтування позовних в имог позивач посилається на те, що відповідач начебто про водив дослідження якості пал ьного А-95 на 11 автозаправних ст анціях позивача. Стосовно ко жної з автозаправних станцій , що належать позивачу, відпов ідач поширив на Інтернет-сто рінці http://www.benzina.com.ua висновок щодо я кісних характеристик бензин у А-95 у формі зведених таблиць , а також паспорти якості на зр азки бензину А-95, що нібито від биралися на цих автозаправни х станціях. Позивач вважає ін формацію та відомості щодо я кості бензину А-95, що реалізов увався на його автозаправних станціях, поширені відповід ачем у висновках та паспорта х якості неправдивими, оскіл ьки відомості зазначені у ви сновках та паспортах якості не відповідають дійсним якіс ним характеристикам бензину А-95, що реалізовувався позива чем на відповідних автозапра вних станціях. Отже, позивач в важає поширені відповідачем на Інтернет-сторінці http://www.benzina.com.u a висновки та паспорти якості на зразки бензину А-95 є недост овірною інформацією щодо яко сті бензину А-95, що реалізовув ався на автозаправних станці ях позивача та підлягають сп ростуванню відповідачем.

В процесі розгляду справи п редставником позивача було п одано уточнення до позовної заяви відповідно до якої поз ивач уточнив інформацію, яка підлягає спростуванню та як а розміщена на зазначених по зивачем сайтах.

Представником позивача вд руге було подано уточнення д о позовної заяви відповідно до якої позивач просить суд: 1) визнати недостовірною, непр авдивою, такою що не відповід ає дійсності, ганьбить ділов у репутацію позивача інформа цію та відомості поширені ві дповідачем на загальнодосту пних інтернет-сторінках: http//www.be nzina.com.ua та http//benzina.com.ua/ratings/, а саме: Бренд-She ll, Нестандарт - 36 %, Стандарт ДС ТУ - - 18 %, Старые ДСТУ+ - 27 %, Новые Д СТУ - - 9 %, Новые ДСТУ + - 9 %, а тако ж Бренд-Shell, Нестандарт - 17 %, Ста ндарт ДСТУ - - 9 %, Старые ДСТУ+ - 52 %, Новые ДСТУ - - 13 %, Новые ДСТУ + - 9 %, а також інформацію та відом ості стосовно Шел з графіку, щ о наведено в п. 1 прохальної ча стини заяви, а також відомост і та інформація щодо якості б ензину А-95, що реалізовувався на автозаправних станціях по зивача за адресами: м. Переясл ав-Хмельницький, вул. Б. Хмельн ицького 182/3 (GPS-координати: N 50.06885 E31.425 64), м. Березань (Харківська трас а), Київський шлях 10 (GPS-координа ти: N 50.28256 E31.46108), м. Київ, вул. Мельнико ва, 93 (GPS-координати: N 50.47138 E30.46109), м. Киї в, вул. Братиславська, 48 (GPS-коорд инати: N 50.48103 E30.61660), м. Миколаїв, пр. Жо втневий 21 А (GPS-координати: N 46.95412 E32.0 3207), м. Одеса, пр. Добровольськог о, 6 (GPS-координати: N 50.00374 E036.18894), м. Харк ів, вул. Академіка Павлова, 120-б (GPS-координати: N 50.06885 E31.42564), м. Скадов ськ, 1 км. Траси Скадовськ-Цюрю пинськ (GPS-координати: N 46.12471 E32.88473), м. Херсон, вул. Перекопська, 203-а (GPS -координати: N 46.66707 E32.66354), м. Нова Ках овка, вул. Паризької Комуни, 35 (G PS-координати: N 46.75835 E33.38853), м. Вінниця , пр. Юності, 81 А (GPS-координати: N 49.21 894 E28.41003), м. Сімферополь, вул.. Бород іна, 18-б (GPS-координати: N 44.96259 E34.14433), см т. Решетилівка, 306 км. +440 м. траси К иїв-Харків (GPS-координати: N 49.58160 E34. 09583), м. Чигирін, вул. Черкаська, 60 ( GPS-координати: N 49.09330 E32.652653), м. Черкас и, вул. Сумгатівська, 7А (GPS-коорд инати: N 49.44121 E32.02536), м. Житомир, вул. Ва тутіна, 95 (GPS-координати: N 50.26924 E28.69225), м . Житомир, майдан Визволення, 1 (GPS-координати: N 50.27755 E28.64306), Коростиш ев, 102 км. Траси Київ-Чоп (GPS-коорд инати: N 50.32235 E29.11172), м. Кам' янець-По дільський, вул. Хмельницьке ш осе, 9 (GPS-координати: N 48.70866 E26.59032), м. Кр асілов (с. Баглайки) (GPS-координа ти: N 49.62296 E27.09446), поширені відповіда чем на інтернет-сторінках http//ww w.benzina.com.ua; також відомості та інфо рмація щодо показників якост і бензину А-95 за октановим чис лом по моторному методу, вміс том сірки, сумарним вмістом а роматичних вуглеводнів та су марним вмістом бензолу, що ре алізувався на вищезазначени х автозаправних станціях поз ивача, поширені відповідачем на загальнодоступній інтерн ет-сторінці http//www.benzina.com.ua; 2) зобов' я зати відповідача вилучити не достовірну інформацію щодо Т ОВ “Альянс Холдинг”, розміще ну на Інтернет ресурсах відп овідача протягом 10 днів з дня набрання чинності рішенням Г осподарського суду міста Киє ва, прийнятим по справі; 3) зобо в' язати відповідача в якост і спростування поширеної ним недостовірної інформації пр о ТОВ “Альянс Холдинг” розмі стити повний текст рішення Г осподарського суду міста Киє ва, прийнятого по справі, прот ягом 10 днів з дня набрання чин ності даним рішенням на Інте рнет-сторінці http//www.benzina.com.ua без буд ь-яких коментарів та забезпе чити наявність даного рішенн я на Інтернет-сторінці http//www.benzina.co m.ua протягом 6 місяців.

Рішенням Господарського с уду м. Києва від 19.01.2011 року у спра ві № 9/417 у задоволенні позову ві дмовлено.

Не погоджуючись з зазначен им рішенням, Товариство з обм еженою відповідальністю «Ал ьянс Холдинг» звернулось до Київського апеляційного гос подарського суду з апеляційн ою скаргою, в якій просить ска сувати рішення Господарсько го суду м. Києва від 19.01.2011 року у с праві № 9/417 та прийняти нове ріш ення, яким позов задовольнит и в повному обсязі.

Вимоги та доводи апеляційн ої скарги мотивовані тим, що с удом першої інстанції було н еповно з' ясовано обставини , які мають значення для справ и, а також невірно застосован о норми матеріального права, що призвело до прийняття нев ірного рішення.

Розглянувши доводи апеляц ійної скарги, перевіривши ма теріали справи, заслухавши п ояснення представників стор ін, дослідивши докази, проана лізувавши на підставі встано влених фактичних обставин сп рави правильність застосува ння судом першої інстанції н орм законодавства, колегія в становила наступне.

Позивач є юридичною особою , основною діяльністю якого є реалізація пального через м ережу автозаправних станцій Шел на території України. Вод ночас позивач, володіючи кру пною мережею АЗС, прискіплив о контролює якість пального, яке реалізується через його АЗС, оскільки дбайливо стави ться до власної репутації. Та к, наприклад, позивачем на рег улярній основі контролюєтьс я якість пального через залу чення до цього процесу таких відомих спеціалізованих ком паній, як «Інспекторат Украї на», що має безпосереднє відн ошення до відомої міжнародно ї організації Inspectorate.

Як вбачається з матеріалів справи, 20 липня 2010 року Товарис тво з обмеженою відповідальн істю “Інститут споживчих екс пертиз” та загальнодоступни х Інтернет-сторінках http://www.benzina.com.ua та http://www.benzina.com.ua/ratings/ поширило про ТОВ “Альянс Холдинг”неправдиву , недостовірну інформацію та відомості, що не відповідают ь дійсності, чим завдало шкод у діловій репутації позивача .

Позивач зазначає, що відпов ідач відповідно до інформаці ї, викладеної на Інтернет-сто рінці http://www.benzina.com.ua/project/, є громадсько ю організацією, що реалізову є проект під назвою “Карта як ості пального України”, мето ю якого відповідач декларує створення єдиного реєстру як ості пального, банка інформа ції, доступного на інтернет-р есурсі проекту, завдяки яком у кожний автомобіліст зможе дізнатися про характеристик и пального, яким він заправля є автомобіль на конкретно ви значеній автозаправній стан ції. Це також підтверджуєтьс я відомостями, що розповсюдж ені відповідачем під час пре с-конференцій 03.08.2010 року у м. Хар кові через інформаційне аген тство Status Quo (загальнодоступна І нтернет-сторінка. Позивач за значає, що як вбачається з інф ормації, що міститься на зага льнодоступному сайті в мереж і Інтернет http://imena.ua/whois.php?domain=benzina.com.ua реєс трантом доменного імені benzina.com.u a є Інститут споживчих експер тиз, тобто відповідач. Відпов ідно до інформації, викладен ої на Інтернет-сторінці http://www.benzi na.com.ua, відповідач начебто прові в дослідження якості пальног о А-95 на 200 автозаправних станці ях України.

На Інтернет-сторінці http://www.benzina. com.ua містилась інформація, що се ред 200 автозаправних станцій, якість пального А-95 на яких до сліджувалася відповідачем, н ачебто були проведені дослід ження на 11 автозаправних стан ціях, що належать позивачу.

Стосовно кожної з вищепере лічених автозаправних станц ій, які належать позивачу, від повідач поширив на Інтернет- сторінці http://www.benzina.com.ua висновок що до якісних характеристик бен зину А-95 у формі зведених табл иць, а також паспорти якості н а зразки бензину А-95, які нібит о відбиралися на цих автозап равних станціях.

Як зазначає позивач, відпов ідачем відбирались проби бен зину на дослідження з поруше ннями вимог чинного законода вства, а саме наказу Державно го комітету України з питань технічного регулювання та с поживчої політки Міністерст ва палива та енергетики Укра їни від 04.06.2007 р. № 271/121 про затвердж ення Інструкції з контролюва ння якості нафти і нафтопрод уктів на підприємствах і орг анізаціях України та ДСТУ 4488:200 5 “Нафта і нафтопродукти. Мето ди відбирання проб”, затверд жених наказом Державного ком ітету з питань технічного ре гулювання та споживчої політ ики від 25.11.2005 р. № 338 “Про затвердж ення національних нормативн их документів, змін до націон альних стандартів, національ них змін до міждержавних ста ндартів, надання чинності в У країні міждержавному станда рту і змінам до міждержавних стандартів та скасування но рмативних документів”. У зв' язку з цим, позивач вважає інф ормацію та відомості щодо як ості бензину А-95, що реалізову вався на його автозаправних станціях, поширені відповіда чем у висновках та паспортах якості неправдивими, оскіль ки відомості зазначені у вис новках та паспортах якості н е відповідають дійсним якісн им характеристикам бензину А -95, що реалізовувався позиваче м на відповідних автозаправн их станціях.

Отже, позивач вважає, що пош ирені відповідачем на Інтерн ет-сторінці http://www.benzina.com.ua висновки та паспорти якості на зразки бензину А-95 є недостовірною і нформацією щодо якості бензи ну А-95, що реалізовувався на ви щеперелічених автозаправни х станціях позивача та підля гають спростуванню відповід ачем.

Відповідно ч. 1 ст. 277 ЦК Україн и, фізична особа, особисті нем айнові права якої порушено в наслідок поширення про неї т а (або) членів її сім' ї недост овірної інформації, має прав о на відповідь, а також на спро стування цієї інформації.

Відповідно до приписів ста тті 91 ЦК України юридична особ а здатна мати такі ж цивільні права та обов' язки (цивільн у правоздатність), як і фізичн а особа, крім тих, які за своєю природою можуть належати ли ше людині. Таким чином, юридич на особа, так само як і фізична особа, має право на спростува ння недостовірної інформаці ї відповідно до статті 277 ЦК Ук раїни та право на недоторкан ність ділової репутації відп овідно до статті 299 цього Коде ксу.

Відповідно до ч. 1 ст. 200 Цивіль ного кодексу України інформа цією є документовані або пуб лічно оголошені відомості пр о події та явища, що мали або м ають місце у суспільстві, дер жаві та навколишньому середо вищі.

Статтею 1 Закону України “Пр о інформацію” передбачено, щ о інформація це документован і або публічно оголошені від омості про події та явища, що в ідбуваються у суспільстві, д ержаві та навколишньому прир одному середовищі.

Згідно зі ст. 14 Закону Україн и “Про інформацію” поширення м інформації є розповсюдженн я, обнародування, реалізація у встановленому законом пор ядку документованої або публ ічно оголошуваної інформаці ї.

Недостовірною вважається інформація, яка не відповіда є дійсності або викладена не правдиво, тобто містить відо мості про події та явища, яких не існувало взагалі або які і снували, але відомості про ни х не відповідають дійсності (неповні або перекручені).

Чинне законодавство не міс тить визначення понять гідно сті, честі чи ділової репутац ії, оскільки вони є морально-е тичними категоріями й одноча сно особистими немайновими п равами, яким закон надає знач ення самостійних об'єктів су дового захисту.

Зокрема, під діловою репута цією юридичної особи, у тому ч ислі підприємницьких товари ств, фізичних осіб - підприємц ів, адвокатів, нотаріусів та і нших осіб, розуміється оцінк а їх підприємницької, громад ської, професійної чи іншої д іяльності, яку здійснює така особа як учасник суспільних відносин.

Частиною третьою статті 277 Ц К України встановлено, що нег ативна інформація, поширена про особу, вважається недост овірною, якщо особа, яка її пош ирила, не доведе протилежног о.

Пунктом 15 Постанови Пленуму ВСУ №1 від 27.02.2009р. „Про судову пра ктику у справах про захист гі дності та честі фізичної осо би, а також ділової репутації фізичної та юридичної особи ” зазначено, що під поширення м інформації слід розуміти: о публікування її у пресі, пере дання по радіо, телебаченню ч и з використанням інших засо бів масової інформації; поши рення в мережі Інтернет чи з в икористанням інших засобів т елекомунікаційного зв'язку; викладення в характеристика х, заявах, листах, адресованих іншим особам; повідомлення в публічних виступах, в електр онних мережах, а також в іншій формі хоча б одній особі. Поши ренням інформації також є ви вішування (демонстрація) в гр омадських місцях плакатів, г асел, інших творів, а також роз повсюдження серед людей лист івок, що за своїм змістом або ф ормою порочать гідність, чес ть фізичної особи або ділово ї репутації фізичної та юрид ичної особи.

Отже, виходячи із вищевикла деного, поширенням інформаці ї є доведення її до відома тре тьої особи у будь-який спосіб .

Оскільки факт розміщення н а веб-сайті http://www.benzina.com.ua інформаці ї про висновки та паспорти як ості на зразки бензину А-95 щод о якості бензину А-95, які реалі зовувався на вищеперелічени х автозаправних станціях поз ивача, підтверджується матер іалами справи та не заперечу ється сторонами, суд вважає д оведеним факт поширення відп овідачем оспорюваної інформ ації.

Згідно з ч. 3, 4 ст. 277 ЦК України н егативна інформація, поширен а про особу, вважається недос товірною, якщо особа, яка її по ширила, не доведе протилежно го. Спростування недостовірн ої інформації здійснюється о собою, яка поширила інформац ію.

Статтею 34 Конституції Украї ни кожному гарантується прав о на свободу думки і слова, на вільне вираження своїх погля дів і переконань. Кожен має пр аво вільно збирати, зберігат и, використовувати і поширюв ати інформацію усно, письмов о або в інший спосіб - на свій вибір. Здійснення цих прав мо же бути обмежене законом в ін тересах національної безпек и, територіальної цілісності або громадського порядку з м етою запобігання заворушенн ям чи злочинам, для охорони зд оров' я населення, для захис ту репутації або прав інших л юдей, для запобігання розгол ошенню інформації, одержаної конфіденційно, або для підтр имання авторитету і неуперед женості правосуддя.

Відповідно до Статуту TOB “Ін ститут споживчих експертиз” основними видами діяльності є вивчення кон'юнктури внутр ішнього та зовнішнього ринкі в, проведення соціологічних та маркетингових досліджень .

Обґрунтовуючи апеляційну скаргу, апелянт зазначив, що з агальноукраїнським проекто м TOB "Інституту споживчих експ ертиз" є проект “Карта якості пального України”, створенн я такого було проекту зумовл ено тим, що держава фактично с амоусунулась від процесу кон тролю пального, що продаєтьс я населенню, Держспоживстанд арт не має належного фінансу вання на перевірки та обмежу ється тільки перевірками доз вільних документів, а не лабо раторними дослідженнями, від повідно, продавці пального о тримали можливість фактично безкарно продавати неякісни й товар.

Проект “Карта якості пальн ого України” це єдиний реєст р якості пального, банк інфор мації по областям України, до ступний будь-якому автомобіл істу на сайті http://wvvvv.benzina.com.ua//. Метою р озповсюдження інформації є і нформування громадян - спожи вачів пального, щодо реально ї якості пального на Україні . Для реалізації цього проект у залучені провідні спеціалі сти відповідача, які проводя ть дослідження якості пально го на АЗС не тільки в містах, а і в районних центрах та на осн овних трасах.

Отже, суд першої інстанції в оскаржуваному рішенні визна в факт поширення відповідаче м оспорюваної інформації дов еденим.

Натомість, місцевий суд не в рахував та не дав належної оц інки тому факту, що позивач, на давши суду докази (містяться у матеріалах справи) того, що бензин, який ним реалізовува вся у відповідний період на в ідповідних АЗС, має зовсім ін ші якісні характеристики, ні ж ті, які були розповсюджені в ідповідачем.

Судом також не враховане те , що при наявності в позивача т а відповідача різних паспорт ів якості, що містять різні як існі характеристики пальног о, яке реалізовувалося на АЗС позивача, з огляду на обов'язо к доведення відповідачем дос товірності поширеної інформ ації, останній фактично мав б и довести, по-перше, достовірн ість факту придбання, відбир ання та передання на контрол ьне випробування пального з автозаправних станцій позив ача, по-друге - недостовірніст ь якісних характеристик паль ного, які зазначені у паспорт ах якості, наданих позивачем . Однак відповідачем ні перше , ні друге доведено не було.

Також суд першої інстанції не дослідив доказові факти, н аявність або відсутність яки х впливає на вирішення справ и.

Колегія суддів вважає, що по зивачем належними та допусти мими доказами (які містяться у матеріалах справи) доведен о, що якісні характеристики п ального, яке реалізовувалося позивачем на відповідних АЗ С, не співпадають з якісними х арактеристиками, зазначеним и у нібито паспортах, виданих лабораторією ТОВ «Випробува льний центр паливно-мастильн их матеріалів», та розповсюд жених відповідачем стосовно пального з АЗС позивача.

Пунктами 9, 12 Постанови Плену му Верховного Суду України № 1 від 27.02.2009 р. “Про судову практик у у справах про захист гіднос ті та честі фізичної особи, а т акож ділової репутації фізич ної та юридичної особи” пере дбачено, що відповідачами у с праві про захист гідності, че сті чи ділової репутації є фі зична або юридична особа, яка поширила недостовірну інфор мацію, а також автор цієї інфо рмації. Належним відповідаче м у разі поширення оспорюван ої інформації в мережі Інтер нет є автор відповідного інф ормаційного матеріалу та вла сник веб-сайта, особи яких поз ивач повинен установити та з азначити в позовній заяві.

В судовому засіданні предс тавник відповідача зазначив , що відповідно до Статуту ТОВ '"Інститут споживчих експерт из" основними видами діяльно сті є вивчення кон'юнктури вн утрішнього та зовнішнього ри нків, проведення соціологічн их та маркетингових дослідже нь.

Вимоги наступних норматив них документів:

- Наказу Державного ко мітету України з питань техн ічного регулювання та спожив чої політики Міністерства па лива та енергетики України в ід 04.06.2007 р. №271/121 про затвердження Інструкції з контролювання я кості нафти і нафтопродуктів на підприємствах і організа ціях України та

- ДСТУ 4488:2005 «Нафта і нафт опродукти. Методи відбирання проб», затверджених наказом Державного комітету з питан ь технічного регулювання та споживчої політики від 25.11.2005 р. № 338 «Про затвердження націона льних нормативних документі в, змін до національних станд артів, національних змін до м іждержавних стандартів, нада ння чинності в Україні міжде ржавному стандарту і змінам до міждержавних стандартів т а скасування нормативних док ументів» - є обов'язковими для всіх підприємств, установ та організацій незалежно від ф орм власності, фізичних осіб - суб'єктів підприємницької д іяльності (далі - підприємств а), які займаються хоча б одним із таких видів діяльності, як зберігання, транспортування та відпуск нафти і нафтопрод уктів, а також органів викона вчої влади (абз. 4 ст. 1 Інструкці ї).

ТОВ "Інститут споживчих екс пертиз" згідно Наказу № 08/02П від 08.02.2010 р. та Наказу №15/02П від 15.02.2010 р., б уло розроблено та затверджен о порядок відбирання проб ав томобільного палива на підпр иємстві (копія наказу № 08/02ГІ ві д 08.02.2010 р., наказу №15/02П від 15.02.2010 р. та Порядку відбирання проб авт омобільного палива на підпри ємстві , надалі - Порядок).

Так, відповідно до Порядку, директор підприємства визна чає уповноваженого перевіря ючого, який відряджається до конкретної області з метою п еревірки якості бензину А-95 на АЗС в даній області або регіо ні. В наказі вказується марка та державний номер автомобі ля для транспортування зразк ів.

Дії працівника на АЗС при ві дбиранні проб:

- придбати 2 л. бензину А-95 та за лити в нову каністру,

- отримати фіскальний чек,

- опечатати своїм підписом т а підписом 2-х свідків,

- сфотографувати опечатану каністру,

- завантажити каністру в тра нспортний засіб,

- доставити на територію під приємства.

Після чого, на підставі нака зу директора, створюється ко місія із працівників підприє мства та номер зразка реєстр ується в книзі обліку зразкі в пального. Відібрані проби у каністрах доставляють у сто ронню акредитовану лаборато рію - ТОВ "Випробувальний цент р паливно-мастильних матеріа лів" (атестат акредитації №2Н 1 38) для проведення контрольног о випробуванні та передають по акту приймання зразка на в ипробування. За результатами випробувань лабораторією ви даються уповноваженому прац івнику підприємства паспорт и якості по кожній із АЗС 8пе11 (п аспорти якості в матеріалах справи). Паспорти якості та ін формація, що в них викладена, б ула розміщена на сайті http://www.benzina.c om.ua.

02 червня 2010 року був виданий Н аказ № 02/06П від 02.06.2010 р., яким були в несені зміни до Порядку, у зв'я зку із новими рекомендаціями акредитованої лабораторії - ТОВ "Випробувальний центр па ливно-мастильних матеріалів " передавати на дослідження з разок не в металевій каністр и, а в пластиковій пляшці. Нака зом №02/06П від 02.06.2010 р. встановлена вимога: на території підприє мства в присутності комісії бензин із металевих каністр перелити у пластикові пляшки та реєструвати номер зразка в книзі обліку зразків пальн ого, а потім передати в акреди товану лабораторію для прове дення контрольного випробув ання.

Крім того, відповідач зазна чає, що і металеві каністри і п ластикові пляшки є новими і н е були у використанні.

Разом з тим, на даний час з ме тою встановлення єдиного пор ядку організації та здійснен ня робіт, пов'язаних з контрол юванням якості товарної нафт и та нафтопродуктів, наказом Міністерства палива та енер гетики України, Державного к омітету України з питань тех нічного регулювання та спожи вчої політики затверджено Ін струкцію з контролювання яко сті нафти і нафтопродуктів н а підприємствах і організаці ях України (надалі - Інструкці я).

Відповідно до абз. 4 ст. 1 Інст рукції її вимоги є обов'язков ими для всіх підприємств, уст анов та організацій незалежн о від форм власності, фізични х осіб суб'єктів підприємниц ької діяльності, які займают ься хоча б одним із таких виді в діяльності, як зберігання, т ранспортування та відпуску н афти і нафтопродуктів, а тако ж органів виконавчої влади.

У певній мірі до зазначеног о питання також застосовуєть ся ДСТУ 4488:2005 «Нафта і нафтопрод укти. Методи відбирання проб » (надалі-ДСТУ).

Попри те, що Відповідач не з аймається вищезазначеними в идами діяльності та, начебто , не зобов'язаний дотримувати ся вимог Інструкції та ДСТУ, в они є єдиними нормативно-пра вовими актами, що містять нор ми, дотримання яких гарантує як достовірність походження пального, так і правильність досліджень з контролювання якості товарної нафти та наф топродуктів.

Відповідно до п. 4.2. Інструкці ї, що стосується порядку відб ирання проб, чітко зазначає, щ о підготовку посуду, пробові дбірників і відбирання проб нафти та/або нафтопродуктів необхідно здійснювати, дотри муючись вимог ДСТУ, чого Відп овідачем зроблено не було.

Відповідно до п. 4.2.6. для відби рання проби нафтопродукту з роздавального крана працююч ої паливно-роздавальної коло нки оператор АЗС задає необх ідну дозу і відпускає її до пі дготовленої чистої металево ї ємності, з якої потім здійсн юється розливання в скляну т ари.

Також вищезазначений пунк т Інструкції містить вимогу, відповідно до якої, якщо на мо мент відбирання проби з конк ретної ПРК відпуск нафтопрод уктів не здійснювався протяг ом 30 хвилин, то перед початком процедури відбирання проби до мірника відпускається кіл ькість палива, яка становить не менше 10 л.

Відібрану пробу поділяють на три рівні частини, розлива ють у сухі чисті скляні пляшк и, герметично закупорюють пр обками, не розчинними в нафто продукті. Натомість, Відпові дач, відповідно до наданих фо тографій, використовує для з разків пального не скляні пл яшки, а пластикові, що унеможл ивлює об'єктивну оцінку якіс них характеристик пального п ри проведенні лабораторних д осліджень.

На етикетці проби, відібран ої з роздавального крана кол онки, зазначають реквізити А ЗС, назву, марку та вид нафтопр одукту, номер нормативного д окумента на нафтопродукт, но мер роздавальної колонки, да ту і час відбирання проби, прі звище, ім'я та по батькові прац івника АЗС, представника орг ану контролю (підрозділу) і, за необхідності, - інших посадов их осіб, які брали участь у від биранні проби.

Одна частина проби разом з а ктом відбирання проби надсил ається для лабораторних випр обувань, а дві інші, у разі суп еречностей, - зберігаються на АЗС як арбітражні протягом 45 діб.

Відповідно до п. 4.2.7. у разі від бирання проби для випробуван ня в сторонній лабораторії а бо державними органами контр олю пробу відбирають в об'ємі не менше 3 л, яку поділять на тр и рівні частини, з яких перша ( для випробувань) і друга (арбі тражна) направляються до сто ронньої випробувальної лабо раторії. Третя (арбітражна) за лишається на підприємстві. В ипробування арбітражних про б здійснюються в лабораторії за згодою і в присутності всі х зацікавлених сторін, які пи сьмово повідомляються про мі сце і дату проведення арбітр ажних випробувань їх ініціат ором.

П. 4.2.11 містить імперативну но рму щодо того, що проби, відібр ані або оформлені з порушенн ям ДСТУ та п. 4.2.6. Інструкції, лаб ораторією на арбітражні випр обування не приймаються.

Інструкція передбачає обо в'язкову наявність арбітражн их проб, які використовуютьс я саме у випадках суперечнос тей. Однак, відповідач, відбир аючи проби, діяв, не дотримуюч ись цієї вимоги, у спосіб, який унеможливлює достовірно вст ановити походження проб та п ровести достовірні лаборато рні дослідження якісних хара ктеристик пального.

У пункті 1 Інструкції контро лювання якості нафти і нафто продуктів на підприємствах і організаціях України, затве рдженої Наказом Міністерств а палива та енергетики Украї ни, Державного комітету Укра їни з питань технічного регу лювання та споживчої політик и від 04.06. 2007 № 271/121, зареєстрованої в Міністерстві юстиції Укра їни 04.07.2007 за № 762/14029 (далі - Інструк ція) зазначено, що вона встано влює єдиний порядок організа ції та проведення робіт, пов' язаних з контролюванням якос ті товарної нафти (далі - нафта ) та нафтопродуктів під час їх приймання, зберігання, транс портування та відпуску.

З огляду на викладене колег ія суддів вважає, що ВГО “Комі тет захисту споживачів нафто продуктів” не доведено дотри мання визначених чинним зако нодавством вимог та стандарт ів під час перевірки якості н афтопродуктів, дійшли вірног о висновку про відсутність п ідстав вважати оспорювану ін формацію достовірною.

Як вбачається з матеріалів справи, відповідальним за по ширення інформації на сайті http://www.benzina.com.ua є ТОВ “Інститут спожи вчих експертиз”.

У відповідності до ст. 104 ГПК України, підставами для скас ування або зміни рішення міс цевого господарського суду є :

1) неповне з'ясування об ставин, що мають значення для справи;

2) недоведеність обста вин, що мають значення для спр ави, які місцевий господарсь кий суд визнав встановленими ;

3) невідповідність вис новків, викладених у рішенні місцевого господарського су ду, обставинам справи;

4) порушення або неправ ильне застосування норм мате ріального чи процесуального права.

Відповідно до ст. 33 Господар ського процесуального кодек су України, кожна сторона пов инна довести ті обставини, на які вона посилається як на пі дставу своїх вимог і запереч ень, докази подаються сторон ами та іншими учасниками суд ового процесу.

Відповідно до ст. 34 Господар ського процесуального кодек су України, господарський су д приймає тільки ті докази, як і мають значення для справи, о бставини справи, які відпові дно до законодавства повинні бути підтверджені певними з асобами доказування, не можу ть підтверджуватись іншими з асобами доказування.

Враховуючи викладене, коле гія суддів вважає, що за таких обставин апеляційна скарга Товариство з обмеженою відпо відальністю “Альянс Холдинг ” є обґрунтованою та підляга є задоволенню, а рішення Госп одарського суду міста Києва від 19.01.2011 у справі № 9/417 підлягає с касуванню з прийняттям новог о рішення про задоволення по зовних вимог.

Керуючись статтями 99, 101, 103, 104, 105 Г осподарського процесуально го кодексу України, Київськи й апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Тов ариства з обмеженою відповід альністю сільськогосподарс ького підприємства “Альянс Х олдинг” - задовольнити.

2. Рішення Господарського су ду міста Києва від 19.01.2011 у справ і № 9/417 скасувати.

3. Позов задовольнити повніс тю.

4. Визнати недостовірною, не правдивою, такою що не відпов ідає дійсності, ганьбить діл ову репутацію Позивача інфор мацію та відомості поширені Відповідачем на загальнодос тупних Інтернет-сторінках http: //www.benzina.com.ua та http://www.benzina.com.ua/ratings/, а саме:

Бренд Нестандарт Стар ые ДСТУ- Старые ДСТУ+ Новые ДСТ У- Новые ДСТУ+ Shell 36% 18% 27% 9% 9%, а також:

Бренд Нестандарт Старые ДС ТУ- Старые ДСТУ+ Новые ДСТУ- Но вые ДСТУ+ Shell 17% 9% 52% 13% 9%;

також інформацію та відомо сті стосовно пального Shell з гра фіку, що знаходиться у файлі 1. jpg, а також у файлах 2.jpg та 3.jpg;

також відомості та інформа ція щодо якості бензину А-95, що реалізовувався на автозапра вних станціях Позивача за ад ресами:

м. Переяслав-Хмельницький, в ул. Б. Хмельницького 182/3 (GPS-коорд инати: N50.06885 E31.42564),

м. Березань (Харківська трас а), Київський шлях 10 (GPS-координа ти: N50.28256 E31.46108),

м. Київ, вул. Мельникова 93 (GPS-ко ординати: N50.47138 E30.46109),

м. Київ, вул. Братиславська, 48 (GPS-координати: N50.48103 E30.61660),

м. Одеса пр. Добровольського 6 (GPS-координати: N46.56033 E30.77409), м. Микола їв, пр. Жовтневий 21 А (GPS-координа ти: N46.95412 E32.03207),

м. Харків, вул. Академіка Пав лова, 120-б (GPS-координати: N50.00374 Е036.18894),

м. Скадовськ, 1 км. траси Скадо вськ - Цюрупинськ (GPS-координат и: N46.12471 E32.88473(),

м. Херсон, вул. Перекопська 203 А (GPS-координати: N46.66707 E32.66354),

м. Нова Каховка, вул. Паризьк ої Комуни, 35 (GPS-координати: N46.75835 E33.3 8853),

м. Вінниця, пр. Юності, 81 А (GPS-коо рдинати: N49.21894 E28.41003), м. Севастополь , Балаклавське шосе, 40 (GPS-коорди нати: N44.53508 E33.54697),

м. Сімферополь, вул. Бородін а, 18 Б (GPS-координати: N44.96259 E34.14433),

смт. Решетилівка, 306 км + 440 м тра си Київ-Харків (GPS-координати: N4 9.58160 E34.09583),

м. Чигирин, вул. Черкаська, 60 (GP S-координати: N49.09330 E32.65265), м. Черкаси , вул. Сумгаітська, 7 А (GPS-координ ати: N49.44121 E32.02536),

м. Житомир, вул. Ватутіна, 95 (GPS-к оординати: N50.26924 E28.69225), м. Житомир, М айдан Визволення, 1 (GPS-координа ти: N50.27755 E28.64306),

м. Коростишів, 102 км траси Киї в-Чоп (GPS-координати: N50.32235 E29.11172),

м. Камянець-Подільський, вул . Хмельницьке шосе, 9 (GPS-координ ати: N48.70866 E26.59032),

м. Красілов (с. Баглайки) (GPS-коо рдинати: N49.62296 E27.09446)

поширені Відповідачем на І нтернет-сторінках:

http://benzina.com.ua/images/upload/bb4f670fe97aaa7b34dc5dabd2ce24e1.pdf

http://benzina.com.ua/images/upload/91c3283e21ccb49cbf1736cb9423d5ed.pdf

http://benzina.com.ua/images/upload/7c456ca1d6446ae243e4cb0725154e40.pdf

http://benzina.com.ua/images/upload/e0af1e39d1dbf7c146200eac2d98b1c2.pdf

http://benzina.com.ua/images/upload/80cfde2b6bf6f8050dbffb348106201d.pdf

http://benzina.com.ua/images/upload/cc83dbbad724de10dc8167ccf3cbe1c0.pdf

http://benzina.com.ua/images/upload/791e9b1de6199644c9f1605726aa027e.pdf

http://benzina.com.ua/images/upload/06b4a8b962f625c9fcc0d6f16616da9b.pdf

http://benzina.com.ua/images/upload/352c0a3784d0602b0ec9514bff31d851.pdf

http://benzina.com.ua/images/upload/910406d070724409511526ce56090a0b.pdf

http://benzina.com.ua/images/upload/2c11ff95def789b3c17761197a14c257.pdf

http://www.benzina.com.ua/images/upload/0a04a108786c77e2c1b3d8727106c381.pdf

http://www.benzina.com.ua/images/upload/8d792e4743b4ec449cda3bcbd8c44d7e.pdf

http://www.benzina.com.ua/images/upload/f3d8bd6273e4bb143fbcaae5d6e00461.jpg

http://www.benzina.com.ua/images/upload/f800b526173a2d08dd8d0abec8251a03.pdf

http://www.benzina.com.ua/images/upload/f3820e84c7e40c1bc43bbf273d0e2e74.pdf

http://www.benzina.com.ua/images/upload/f856d96c33dbb47ae0d7b1645479c8a4.pdf

http://www.benzina.com.ua/images/upload/b3565284d00897e42c87e48770ceade6.pdf

http://www.benzina.com.ua/images/upload/e7d66983646d8297732f43fe3e152c9e.pdf

http://www.benzina.com.ua/images/upload/69b80b0266a7ed4f6c18cd449cb7ee4f.pdf

http://www.benzina.com.ua/images/upload/1b43364c704c8a94fe4537ac1aff0046.pdf;;

також відомості та інформа ція щодо показників якості б ензину А-95 за октановим числом по моторному методу, вмістом сірки, сумарним вмістом аром атичних вуглеводнів та сумар ним вмістом бензолу, що реалі зовувався на автозаправних с танціях Позивача за адресами :