Постанова

від 25.05.2011 по справі 11/478

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙН ИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

01025, м.Київ, пров. Рильський, 8 т. (044) 278-46-14

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

25.05.2011 № 11/478

Київський апеляційний гос подарський суд у складі коле гії суддів:

головуючого: Алдано вої С.О.

суддів: Смірнової Л.Г .

Тищенко О.В.

при секретарі: Кри вошеї О.В.

за участю представників:

від позивача - ОСОБА_1 (д овіреність б/н від 05.11.2010 р.)

від відповідача - ОСОБА _2 (довіреність №82 від 30.03.2011 р.)

від третьої особи 1 - ОСОБ А_3 (довіреність б/н від 17.01.2011 р.)

від третьої особи 2 - ОСОБ А_4 (довіреність №176/25/13-11 від 18.02.2011 р.)

розглянувши у відкритому

судовому засіданні

апеляційну скаргу ОС ОБА_5

на рішення

Господарського суду міст а Києва

від 25.02.2011 р.

у справі № 11/478 (су ддя Смирнова Ю.М.)

за позовом ОСОБ А_5

до Пуб лічного акціонерного товари ства «Туристичний

компл екс «Пролісок»

треті особи, які не заявляют ь самостійних вимог на предм ет спору на стороні відповід ача: 1. Державн а акціонерна компанія «Украї на туристична»

2. Міні стерство культури і туризму України

про визнання недійсним рішення позачерго вих загальних зборів

акціо нерів

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_5 звернулась до Господарського суду міста Ки єва з позовною заявою до Публ ічного акціонерного товарис тва «Туристичний комплекс «П ролісок», за участю третіх ос іб: Державної акціонерної ко мпанії «Україна туристична» , Міністерства культури і тур изму України про визнання не дійсним рішення позачергови х загальних зборів акціонері в Відкритого акціонерного то вариства «Туристичний компл екс «Пролісок» від 22.11.2010 р..

Рішенням Господарського с уду міста Києва від 25.02.2011 р. у спр аві №11/478 в задоволенні позову в ідмовлено повністю.

Рішення мотивовано тим, що п ід час скликання та проведен ня позачергових загальних зб орів акціонерів Відкритого а кціонерного товариства «Тур истичний комплекс «Пролісок », які відбулись 22.11.2010 р., було дот римано визначеного законом п орядку, загальні збори були п равомочними та прийняті на з агальних зборах рішення нале жать до їх компетенції.

Не погоджуючись з прийняти м рішенням, позивач звернувс я до Київського апеляційного господарського суду з апеля ційною скаргою, в якій просит ь вказане рішення скасувати та прийняти нове, яким визнат и недійсним рішення позачерг ових загальних зборів акціон ерів Відкритого акціонерног о товариства «Туристичний ко мплекс «Пролісок» від 22.11.2010 р..

Апеляційну скаргу мотивов ано тим, що судом першої інста нції було неповно з' ясовано обставини, які мають значенн я для справи, що призвело до ви несення рішення з порушенням норм матеріального та проце суального права.

Представник позивача в суд овому засіданні повністю під тримав доводи, викладені в ап еляційній скарзі.

Представник відповідача в судовому засіданні проти до водів апеляційної скарги зап еречував, просив залишити ск аргу без задоволення, а оскар жуване рішення - без змін.

Представник третьої особи 1 в судовому засіданні проти д оводів апеляційної скарги за перечував, просив залишити с каргу без задоволення, а оска ржуване рішення - без змін.

Представник третьої особи 2 в судовому засіданні проти д оводів апеляційної скарги за перечував, просив залишити с каргу без задоволення, а оска ржуване рішення - без змін.

Розглянувши доводи апеляц ійної скарги, перевіривши ма теріали справи, заслухавши п ояснення представників стор ін та третіх осіб, дослідивши докази, проаналізувавши на п ідставі встановлених фактич них обставин справи правильн ість застосування судом перш ої інстанції норм законодавс тва, Київський апеляційний г осподарський суд вважає, що а пеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних під став.

18.11.1994 р. Відкрите акціонерне т овариство «Туристичний комп лекс «Пролісок» зареєстрова но Святошинською районною де ржавною адміністрацією у м. К иєві.

Згідно ст. 24 Закону України « Про господарські товариства », яка кореспондується з прип исами ст. 152 ЦК України, акціоне рним визнається товариство, яке має статутний (складений ) капітал, поділений на визнач ену кількість акцій рівної н омінальної вартості, і несе в ідповідальність за зобов' я заннями тільки майном товари ства.

Як вбачається з матеріалів справи, ОСОБА_5 є власнико м 525 простих акцій Відкритого акціонерного товариства «Ту ристичний комплекс «Пролісо к», що підтверджується серти фікатом іменних акцій серії А №627.

Постановою Кабінету мініс трів України від 20.07.1999 р. №1290 утво рено Державну акціонерну ком панію «Україна туристична».

Відповідно до Додатку 2 до п останови Кабінету міністрів України від 20.07.1999 р. №1290, 81% акцій Ві дкритого акціонерного товар иства «Туристичний комплекс «Пролісок» передано до стат утного фонду Державної акціо нерної компанії «Україна тур истична».

Постановою Кабінету Мініс трів України від 16.06.2010 р. №456 пого джено пропозицію Фонду держа вного майна України стосовно передачі Міністерству культ ури і туризму України повнов ажень з управління корпорати вними правами держави щодо Д ержавної акціонерної компан ії «Україна туристична».

Частинами 2, 3, 4 ст. 45 Закону Укр аїни «Про господарські товар иства» передбачено, що позач ергові збори акціонерів скли каються у разі неплатоспромо жності товариства, а також пр и наявності обставин, вказан их у статуті товариства, і в бу дь-якому іншому випадку, якщо цього вимагають інтереси ак ціонерного товариства в ціло му.

Позачергові збори повинні бути також скликані виконав чим органом на письмову вимо гу наглядової ради акціонерн ого товариства або ревізійно ї комісії. Виконавчий орган а кціонерного товариства зобо в'язаний протягом 20 днів з мом енту отримання письмової вим оги прийняти рішення про скл икання позачергових зборів з порядком денним, запропонов аним наглядовою радою акціон ерного товариства або ревізі йною комісією.

Акціонери, які володіють у с укупності більш як 10 відсотка ми голосів, мають право вимаг ати скликання позачергових з борів у будь-який час і з будь- якого приводу. Якщо протягом 20 днів правління не виконало зазначеної вимоги, вони мают ь право самі скликати збори в ідповідно до вимог частини п ершої статті 43 цього Закону.

Частиною 1 ст. 47 Закону Україн и «Про акціонерні товариства » передбачено, що позачергов і загальні збори акціонерног о товариства скликаються наг лядовою радою:

1) з власної ініціативи;

2) на вимогу виконавчого орг ану - в разі порушення провадж ення про визнання товариства банкрутом або необхідності вчинення значного правочину ;

3) на вимогу ревізійної комі сії (ревізора);

4) на вимогу акціонерів (акці онера), які на день подання вим оги сукупно є власниками 10 і б ільше відсотків простих акці й товариства;

5) в інших випадках, встановл ених законом або статутом то вариства.

Вимога про скликання позач ергових загальних зборів под ається в письмовій формі вик онавчому органу на адресу за місцезнаходженням акціонер ного товариства із зазначенн ям органу або прізвищ (наймен увань) акціонерів, які вимага ють скликання позачергових з агальних зборів, підстав для скликання та порядку денног о. У разі скликання позачерго вих загальних зборів з ініці ативи акціонерів вимога пови нна також містити інформацію про кількість, тип і клас нале жних акціонерам акцій та бут и підписаною всіма акціонера ми, які її подають.

Пунктом 8.2.3 Статуту Відкрито го акціонерного товариства « Туристичний комплекс «Пролі сок» визначено, що позачерго ві загальні збори акціонерів скликаються правлінням на в имогу наглядової ради або ре візійної комісії для вирішен ня термінових питань, що вини кають у процесі діяльності А Т, але виходять за межі компет енції інших органів управлін ня АТ, а також у разі неплатосп роможності АТ; на вимогу реві зійної комісії у разі виникн ення загрози суттєвим інтере сам АТ, або знаходження зловж ивань з боку посадових осіб; ч и на вимогу акціонерів, які во лодіють у сукупності більш я к 10% голосів, в будь-який час та з будь-якого питання, що відне сено до компетенції загальни х зборів акціонерів.

Згідно Протоколу № 4 засідан ня наглядової ради ВАТ «Тури стичний комплекс «Пролісок» від 06.09.2010 р., на засіданні нагляд ової ради було вирішено звер нутись із клопотанням на адр есу Міністерства культури і туризму України щодо проведе ння загальних зборів акціоне рів з метою дострокового роз ірвання контракту між нагляд овою радою та головою правлі ння ВАТ «Туристичний комплек с «Пролісок» П.Б. Рахманом.

Листом № 1067/25/13-10 від 08.09.2010 р. Мініс терства культури і туризму У країни було рекомендувано го лові правління ВАТ «Туристич ний комплекс «Пролісок» в на йкоротший термін провести по зачергові збори акціонерів.

Державна акціонерна компа нія «Україна туристична», як акціонер, який володіє більш ніж 10% пакету акцій ВАТ «Турис тичний комплекс «Пролісок», звернулась до голови правлін ня ВАТ «Туристичний комплекс «Пролісок» з вимогою №1/54 від 10 .09.2010 р. про проведення позачерг ових загальних зборів акціон ерів товариства.

05.10.2010 р. в Бюлетені «Цінні папе ри України» № 185 було опубліко вано оголошення акціонера, я кий володіє більш ніж 10% пакет у акцій ВАТ «Туристичний ком плекс «Пролісок», про склика ння позачергових загальних з борів акціонерів ВАТ «Турист ичний комплекс «Пролісок», я кі відбудуться 22.11.2010 р. об 11-00 за ад ресою: м. Київ, проспект Перемо ги, 139. В оголошенні було визнач ено порядок денний зборів:

1. Звіт правління про резуль тати фінансово-господарсько ї діяльності у 2009 році та за пер ше півріччя 2010 року.

2. Звіт наглядової ради про р оботу за 2009 рік та за перше півр іччя 2010 року.

3. Затвердження звіту та вис новків ревізійної комісії за 2009 рік та за перше півріччя 2010 р оку.

4. Затвердження річного звіт у та балансу товариства за 2009 р ік.

5. Визначення основних напря мків діяльності на 2010 рік.

6. Про розподіл прибутку тов ариства (визначення порядку покриття збитків) за підсумк ами роботи у 2009 році, встановле ння порядку виплати дивіденд ів та затвердження нормативі в розподілу прибутку на 2010 рік .

7. Про переведення акцій тов ариства у бездокументарну фо рму існування.

8. Про внесення змін до Стату ту товариства (затвердження нової редакції Статуту), відп овідно до Закону України «Пр о акціонерні товариства».

9. Про внесення змін та допов нень до внутрішніх положень товариства (затвердження нов их положень): Положення про за гальні збори акціонерного то вариства, Положення про нагл ядову раду, Положення про пра вління, Положення про ревізі йну комісію товариства.

10. Про підвищення ефективно сті використання майна товар иства.

11. Про відкликання та обранн я Голови правління, членів На глядової ради та ревізійної комісії.

Згідно протоколу засіданн я правління ВАТ «Туристичний комплекс «Пролісок» від 28.10.2010 р . за результатами розгляду зв ернення акціонера ОСОБА_6 про внесення змін до порядку денного позачергових загаль них зборів акціонерів, що від будуться 22.11.2010 р., вирішено вклю чити до порядку денного поза чергових загальних зборів ак ціонерів, що відбудуться 22.11.2010 р ., зміни запропоновані акціон ером, та викласти пункт 11 поря дку денного позачергових заг альних зборів акціонерів в н аступній редакції: «11. Про від кликання та обрання членів Н аглядової ради та ревізійної комісії та зобов'язання Голо ви правління надати на розгл яд новообраним членам Нагляд ової ради фінансово-господар ський план на 2011,2012 роки».

Про зміну порядку денного б уло надруковано повідомленн я у Бюлетені «Цінні папери Ук раїни» №214(3016) від 15.11.2010 р. та в газет і «Акціонер» №99(591) від 11.11.2010 р..

22.11.2010 р. відбулись позачергов і загальні збори акціонерів Відкритого акціонерного тов ариства «Туристичний компле кс «Пролісок».

Вищезазначені загальні зб ори акціонерів були оформлен і Протоколом №3 позачергових загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного тов ариства «Туристичний компле кс «Пролісок» від 22.11.2010 р..

Відповідно до Протоколу ре єстрації акціонерів для учас ті в позачергових загальних зборах від 22.11.2010 р., зареєструва лись акціонери та їх предста вники в кількості 34 осіб, які в олодіють 4254975 голосами, що стан овить 87,85% від загальної кілько сті голосів.

Таким чином, за результатам и реєстрації акціонерів та ї х представників, позачергові загальні збори акціонерів В АТ «Туристичний комплекс «Пр олісок» 22.11.2010 р. є правомочними.

Як вбачається з Протоколу № 3 від 22.11.2010 р., на позачергових за гальних зборах голова загаль них зборів повідомив, що акці онер, який володіє 81,02% акцій - організатор зборів не був по переджений про зміну порядку денного. Представник реєстр атора ВАТ «Туристичний компл екс «Пролісок» повідомив, що звернень про зміну порядку д енного і неналежного повідом лення акціонерів до нього не було.

В матеріалах справи відсут ні та позивачем не надано док азів направлення на адресу Д АК «Україна туристична» пові домлення про викладення поря дку денного позачергових заг альних зборів акціонерів ВАТ «Туристичний комплекс «Прол ісок» в новій редакції.

У зв' язку з чим, голова збо рів поставив на голосування порядок денний згідно публік ації ДАК «Україна туристична » та порядок денний, про який п овідомив на загальних зборах акціонер ОСОБА_7.

За результатами голосуван ня вирішено затвердити редак цію порядку денного акціонер а - ДАК «Україна туристична» (№ 1).

В обгрунтування своїх позо вних вимог позивач посилаєть ся на те, що позачергові загал ьні збори були скликані з пор ушенням порядку скликання по зачергових загальних зборів , встановленого чинним закон одавством України та статуто м відповідача. Також позивач вважає, що загальними зборам и було прийнято рішення по пи таннях порядку денного, які н е були включені до порядку де нного. Позивач стведжує, що фа ктична присутність акціонер а на загальних зборах, його уч асть в обговоренні питань по рядку денного і в прийнятті р ішень мають юридичне значенн я для правомочності рішень з агальних зборів.

В судовому засіданні предс тавник позивача підтвердив п рисутність позивача на позач ергових загальних зборах акц іонерів ВАТ «Туристичний ком плекс «Пролісок» 22.11.2010 р..

Згідно п. 4.2 Статуту ВАТ «Тури стичний комплекс «Пролісок» , акціонери товариства мають право, у тому числі, брати уча сть у загальних зборах акціо нерів і голосувати особисто або через своїх представникі в; обирати органи управління АТ, визначені в розділі 8 цьог о Статуту, і бути обраним до ни х.

Отже, позивачем було реаліз овано його право, як акціонер а, на участь в управлінні това риством, оскільки останній б ув присутній та голосував на загальних зборах акціонерів 22.11.2010 р..

Позивачем, також, не оскаржу ється наявність кворуму на п озачергових загальних збора х акціонерів 22.11.2010 р..

Відповідно до п. 2.11 рекоменда цій Президії Вищого господар ського суду України «Про пра ктику застосування законода вства у розгляді справ, що вин икають з корпоративних відно син» №04-5/14 від 28.12.2007 р., підставами недійсності рішень загальни х зборів, зокрема, є такі: г) ріш ення прийнято з питання, не вк люченого до порядку денного загальних зборів; е) рішення п рийнято загальними зборами а кціонерів, під час скликання і проведення яких не було дот римано вимог законодавства а бо статуту акціонерного това риства, якщо це призвело до іс тотного порушення прав позив ача.

Враховуючи те, що згідно Сер тифікату іменних акцій серії А №627 позивачу належить 525 штук простих іменних акцій ВАТ «Т уристичний комплекс «Проліс ок» номінальною вартістю 25 ко п. за штуку, що становить 0,01% від загальної кількості акцій в ідповідача - 4 843 575 штук, судом першої інстанції було вірно зазначено, що кількості голо сів позивача на загальних зб орах не достатньо, щоб вплину ти на прийняття зборами ріше нь і вказане не може бути підс тавою для визнання зборів ак ціонерів недійсними.

Частиною 1 ст. 1 ГПК України пе редбачено, що підприємства, у станови, організації, інші юр идичні особи (у тому числі іно земні), громадяни, які здійсню ють підприємницьку діяльніс ть без створення юридичної о соби і в установленому поряд ку набули статусу суб'єкта пі дприємницької діяльності (да лі - підприємства та організа ції), мають право звертатися д о господарського суду згідно з встановленою підвідомчіст ю господарських справ за зах истом своїх порушених або ос порюваних прав і охоронювани х законом інтересів, а також д ля вжиття передбачених цим К одексом заходів, спрямованих на запобігання правопорушен ням.

Відповідно до ч. 1 ст. 15 ЦК Укра їни, кожна особа має право на з ахист свого цивільного права у разі його порушення, невизн ання або оспорювання.

Як вбачається з матеріалів справи, позивачем чітко не ви значено у чому саме полягає п орушення його прав та інтере сів, пов' язане з проведення м та прийняттям відповідних рішень позачергових загальн их зборів акціонерів ВАТ «Ту ристичний комплекс «Пролісо к» та не надано будь-яких дока зів, які б свідчили про поруше ння його прав або охоронюван их законом інтересів з боку в ідповідача.

Позивач також стверджує, що на загальних зборах приймал ись рішення по питаннях №№ 1, 2, 3 , 4, 5 - щодо обрання голови та сек ретаря зборів, обрання лічил ьної комісії, про надання доз волу бути присутніми на зага льних зборах представників М іністерства культури і туриз му України, Державної служби туризму і курортів та Головн ого управління по боротьбі з організованою злочинністю, про затвердження порядку ден ного згідно публікації, про з няття з розгляду пунктів № 1,2,3,4 ,5,6 порядку денного, у зв' язку з їх не підготовкою, які не бу ли закріплені в порядку денн ому загальних зборів.

Відповідно до ч. 4 ст. 43 Закону України «Про господарські т овариства», загальні збори н е вправі приймати рішення з п итань, не включених до порядк у денного.

Однак, як вбачається з прото колу №3 від 22.11.2010 р., на загальних зборах були прийняті рішення тільки з тих питань, які були включені до порядку денного, а саме: про переведення акцій товариства у бездокументарн у форму існування; про внесен ня змін до Статуту товариств а (затвердження нової редакц ії Статуту), відповідно до Зак ону України «Про акціонерні товариства»; про внесення зм ін та доповнень до внутрішні х положень товариства (затве рдження нових положень): Поло ження про загальні збори акц іонерного товариства, Положе ння про наглядову раду, Полож ення про правління, Положенн я про ревізійну комісію това риства; про підвищення ефект ивності використання майна т овариства; про відкликання т а обрання Голови правління, ч ленів Наглядової ради та рев ізійної комісії.

Посилання позивача щодо то го, що прийняті загальними зб орами рішення не закріплені в порядку денному, є необґрун тованими, оскільки обрання г олови та секретаря зборів, об рання лічильної комісії, які є робочими органами загальн их зборів, про надання дозвол у бути присутніми на загальн их зборах представників Міні стерства культури і туризму України, Державної служби ту ризму і курортів та Головног о управління по боротьбі з ор ганізованою злочинністю, про затвердження порядку денног о згідно публікації, про знят тя з розгляду пунктів № 1,2,3,4,5,6 по рядку денного, у зв' язку з їх не підготовкою, є організаці йним питанням, які носять про цедурний характер і вирішуют ься до початку проведення за гальних зборів.

Щодо тверджень позивача пр о прийняття рішення щодо не в ключеного до порядку денного питання №10 - про відкликання т а обрання Голови правління, ч ленів Наглядової ради та рев ізійної комісії, то вказане п итання було включено до поря дку денного, який був опублік ований 05.10.2010 р. разом з повідомл енням про проведення позачер гових загальних зборів, а так ож редакцію якого було затве рджено на позачергових загал ьних зборах 22.11.2010 р..

Як вірно зазначено судом пе ршої інстанції щодо посилань позивача на припис Генераль ної прокуратури України №07/3-26 в их-10 від 02.04.2010 р., то останній не за бороняв відповідачу проводи ти загальні збори акціонерів , а був адресований Фонду держ авного майна України.

Крім того, вказаний припис в инесено прокурором у зв' язк у з необхідністю вжиття захо дів до заборони вчинення буд ь-яких дій, спрямованих на вил учення зі статутного фонду Д АК «Україна туристична» держ авних пакетів акцій відкрити х акціонерних товариств, які входять до її складу, та їх ві дчуження. На оскаржуваних за гальних зборах вказані питан ня не вирішувались.

Згідно п. 2.11 Рекомендацій Пре зидії Вищого господарського суду України «Про практику з астосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин» в ід 28.12.2007 р. № 04-5/14, під час вирішення спорів про визнання недійсн ими рішень загальних зборів суду слід з'ясовувати, чи відп овідає оспорюване рішення ви могам чинного законодавства та/або компетенції органу, що прийняв це рішення, чи були за гальні збори правомочними, ч и було дотримано визначеного законом порядку скликання і проведення загальних зборів .

Враховуючи те, що пози вачем не надано належних док азів того, що загальні збори а кціонерів Відкритого акціон ерного товариства «Туристич ний комплекс «Пролісок» 22.11.2010 р . скликані та проведені з пору шенням вимог чинного законод авства, не доведено порушенн я відповідачем прав позивача , як акціонера Відкритого акц іонерного товариства «Турис тичний комплекс «Пролісок», колегія суддів погоджується з висновком суду першої інст анції про те, що під час склика ння та проведення позачергов их загальних зборів акціонер ів Відкритого акціонерного т овариства «Туристичний комп лекс «Пролісок», які відбули сь 22.11.2010 р., було дотримано визна ченого законом порядку, зага льні збори були правомочними та прийняті на загальних збо рах рішення належать до їх ко мпетенції. А відтак, позовні в имоги є необгрунтованими та не підлягають задоволенню.

Відповідно до ст. 33 ГПК Украї ни, кожна сторона повинна дов ести ті обставини, на які вона посилається як на підставу с воїх вимог та заперечень.

Позивач в порушення зазнач еної норми належним чином ап еляційну скаргу не обґрунтув ав, доказів та підстав для ска сування рішення суду першої інстанції апеляційному суду не навів.

Тому колегія суддів вважає , що рішення Господарського с уду міста Києва від 25.02.2011 р. у дан ій справі є таким, що відповід ає нормам матеріального і пр оцесуального права, фактични м обставинам та матеріалам с прави, у зв' язку з чим підста ви для його скасування та зад оволення апеляційної скарги відсутні.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 102, п. 1 ч. 1 ст . 103, ст. 105 ГПК України, Київський апеляційний господарський с уд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОС ОБА_5 залишити без задоволе ння.

Рішення Господарського су ду міста Києва від 25.02.2011 р. у спра ві №11/478 залишити без змін.

Справу №11/478 повернути до Гос подарського суду міста Києва .

Постанова набирає законно ї сили з моменту її прийняття і може бути оскаржена до Вищо го господарського суду Украї ни протягом двадцяти днів з д ня її прийняття.

Головуючий суддя Алданова С.О.

Судді Смірнова Л.Г.

Тище нко О.В.