Постанова

від 10.08.2011 по справі 13/627

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУ Д УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"10" серпня 2011 р. Справа № 13/627

Вищий господарський суд Ук раїни у складі колегії судді в:

головуючого судді Остапенка М.І.

судді Кондратової І.Д.,

судді Стратієнко Л.В.,

за участю представників ст орін

від позивача не з'явився,

від відповідача ОСОБА_1 - пред. за дов. № б/н від 10.10.11 р.,

від третьої особи не з'явився,

розглянувши у відкритому с удовому засіданні

касаційну скаргу Відкритого акціонерного товариства "Первомайський к ар'єр "Граніт"

на постанову Київського апе ляційного господарського су ду від 07.06.2011р.

у справі № 13/627 Господарського суду м іста Києва

за позовом Відкритого акціонерного товариства "Первомайський к ар'єр "Граніт"

до Товариства з обмеженою ві дповідальністю "УніКредит Лі зинг"

третя особа, яка не заявля є самостійних вимог на предм ет спору на стороні відповід ача

ОСОБА_2 - приватний нота ріус Київського міського нот аріального округу

про скасування виконавчого на пису нотаріуса

ВСТАНОВИВ:

Відкрите акціонерне т овариство "Первомайський кар ' єр "Граніт" звернулося до су ду з позовом до Товариства з о бмеженою відповідальністю "У ніКредит Лізинг" про скасува ння виконавчого напису від 01.1 2.2010 р., вчиненого приватним нот аріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБ А_2 та зареєстрованою за ном ером 7835.

Рішенням Господарського с уду міста Києва від 01.02.2011р. позо в Товариства з обмеженою від повідальністю "УніКредит Лі зинг" задоволено повністю.

Постановою Київського апе ляційного господарського су ду від 07.06.2011 р. рішення Господар ського суду міста Києва від 01. 02.2011 р. у справі № 13/627 скасовано по вністю і прийнято нове рішен ня, яким в задоволенні позову Відкритого акціонерного тов ариства "Первомайський кар'є р "Граніт" відмовлено повніс тю.

Не погоджуючись з прийнято ю постановою, Відкрите акціо нерне товариство "Первомайсь кий кар'єр "Граніт" звернулося до Вищого господарського су ду України з касаційною скар гою, в якій просить скасувати постанову Київського апеляц ійного господарського суду в ід 07.06.2011р. та залишити без змін р ішення Господарського суду м іста Києва від 01.02.2011 р. у справі № 13/627.

Обґрунтовуючи підстави зв ернення з касаційною скаргою , позивач посилається на пору шення судами норм матеріальн ого та процесуального права.

Заслухавши суддю-доповід ача, пояснення представника відповідача, перевіривши, зг ідно ст. 1115, ч. 1 ст. 1117 Господарськ ого процесуального кодексу ( надалі - ГПК) України наявні матеріали справи на предмет правильності юридичної оцін ки обставин справи та повнот и їх встановлення в судових р ішеннях, а також правильност і застосування судами попере дніх інстанції норм матеріал ьного та процесуального прав а, Вищий господарський суд Ук раїни дійшов висновку про не обхідність направлення спра ви на новий розгляд з огляду н а наступне.

Предметом даного позову є в имога позивача скасувати вик онавчий напис, вчинений прив атним нотаріусом Київського міського нотаріального окру гу ОСОБА_2 01.12.2010 р., зареєстро ваний за № 7835, з підстав порушен ня нотаріусом вимог чинного законодавства щодо вчинення виконавчого напису за відсу тності документів, які б підт верджували безспірність заб оргованості боржника.

Згідно ст. 1 ГПК України підп риємства, установи, організа ції, інші юридичні особи (у том у числі іноземні), громадяни, я кі здійснюють підприємницьк у діяльність без створення ю ридичної особи і в установле ному порядку набули статусу суб'єкта підприємницької дія льності (далі - підприємства т а організації), мають право зв ертатися до господарського с уду згідно з встановленою пі двідомчістю господарських с прав за захистом своїх поруш ених або оспорюваних прав і о хоронюваних законом інтерес ів, а також для вжиття передба чених цим Кодексом заходів, с прямованих на запобігання пр авопорушенням.

Згідно зі ст. 13 ГПК України мі сцеві господарські суди розг лядають у першій інстанції у сі справи, підвідомчі господ арським судам.

Зміст даних норм свідчить про те, що підвідомчість спра ви повинна визначатись виход ячи з предмету спору з урахув анням суб'єктного складу.

Відповідно до ст. 50 Закону Ук раїни "Про нотаріат" нотаріал ьна дія або відмова у її вчине нні, нотаріальний акт оскарж уються до суду. Право на оскар ження нотаріальної дії або в ідмови у її вчиненні, нотаріа льного акта має особа, прав та інтересів якої стосуються т акі дії чи акти.

Частиною 3 ст. 15 ГПК України п ередбачено, що справи у спо рах за участю боржника і стяг увача про визнання виконавчо го напису нотаріуса таким, що не підлягає виконанню, або про повернення стягненого з а виконавчим написом нотаріу са розглядаються господарсь ким судом за місцезнаходженн ям відповідача або за місцем виконання виконавчого напис у нотаріуса за вибором позив ача. За ч. 2 абз. 5 ст. 84 цього Кодек су при задоволенні позову в р езолютивній частині рішення вказуються найменування, но мер і дата виконавчого докум ента про стягнення коштів у б езспірному порядку (у скарзі про визнання цього докуме нта як такого, що не підлягає в иконанню), а також сума, що н е підлягає списанню.

Тобто, ГПК України встановл ює можливість та порядок роз гляду спорів за участю боржн ика і стягувача про визнан ня виконавчого напису нотарі уса таким, що не підлягає вико нанню, у випадку наявності спору про право.

Таким чином, в разі оспоренн я заявником достовірності за свідченого факту, прав й обов 'язків, основаних на вчиненій нотаріальній дії, чи правиль ності документів, необхідних для цього, або коли іншими осо бами оспорюються права й обо в'язки, набуття яких пов'язане з вчиненням нотаріальних ді й, відповідні заяви розгляда ються в порядку позовного пр овадження за позовної вимого ю про визнання виконавчог о напису таким, що не підлягає виконанню.

Згідно ч. 1 ст. 285 Цивільного процесуального кодексу Укра їни заінтересована особа, як а вважає неправильною вчинен у нотаріальну дію або відмов у у вчиненні нотаріальної ді ї, вправі подати про це скаргу до районного (міського) суду з а місцезнаходженням державн ої нотаріальної контори, дер жавного нотаріального архів у, виконавчого комітету сіль ської, селищної, міської Ради народних депутатів чи робоч ого місця приватного нотаріу са.

Відповідно до абз. 2, 3 п. 21 реко мендацій президії Вищого гос подарського суду України від 27.06.2007 р. за № 04-5/120 "Про деякі питанн я підвідомчості і підсудност і справ господарським судам" зазначено, що спір про визн ання вчиненого нотаріусом ви конавчого напису таким, що не підлягає виконанню повністю або частково, або про пове рнення стягненого за виконав чим написом нотаріуса вирішу ється господарським судом за позовом боржника до стягува ча, якщо суб'єктний склад стор ін спору відповідає приписам статті 1 ГПК. Справи, пов'яза ні з оскарженням виконавчого напису нотаріуса, не підвідо мчі господарським судам.

Суди першої та апеляційної інстанцій, приймаючи судові рішення, на ці обставини уваг и не звернули та повною мірою не з'ясували, що саме позиваче м оспорюється : майнова вимог а, обґрунтована на виконавчо му напису, чи дії нотаріуса що до вчинення виконавчого напи су, а також не з'ясували чи під лягають розгляду в господарс ьких судах заявлені позиваче м позовні вимоги, виходячи з п ідстав та предмету позову.

Зважаючи на те, що при розг ляді справи по суті не було на дано належної оцінки змісту заявлених позовних вимог, а в ідповідно ст. 1117 ГПК України ка саційна інстанція не має пра ва встановлювати або вважати доведеними обставини, що не б ули встановлені у рішенні аб о постанові господарського с уду, вирішувати питання про д остовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних до казів над іншими, колегія суд дів дійшла висновку, що поста новлені у справі судові ріше ння підлягають скасуванню, а справа - передачі на новий роз гляд до суду першої інстанці ї.

При новому розгляді справи , суду необхідно всебічно та п овно з'ясувати всі обставини справи в їх сукупності, усуну ти всі допущені порушення ГП К України та вирішити спір ві дповідно до закону.

Керуючись ст. ст. ст. ст. 1115, 1117, 1119 - 11112 Господарського процесуал ьного кодексу України, Вищий господарський суд України

П О С Т А Н О В И В:

Касаційну скаргу Відк ритого акціонерного товарис тва "Первомайський кар'єр "Гра ніт" задовольнити частково.

Рішення Господарського су ду міста Києва від 01.02.2011р. та пос танову Київського апеляційн ого господарського суду від 07.06.2011р. у справі № 13/627 скасувати.

Справу № 13/627 передати на но вий розгляд до Господарськог о суду міста Києва в іншому ск ладі суду.

Головуючий суддя Остапенко М.І.

Суддя Кондратова І.Д.

Суддя Стратієнко Л.В.