Вирок

від 06.04.2011 по справі 1-25/11

ВЕСЕЛІВСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ

Дело № 1-25

2011 г.

ПРИГОВОР

ИМЕНЕМ УКРАИНЫ

06.04.2011 г. пгт. Веселое

Веселовский районный су д Запорожской области в со ставе: председательствующе го - судьи Нагорного А.А., при с екретаре судебного заседани я Сафоновой И.А., с участием пр окурора Лысенко С.Д., представ ителя гражданского истца О СОБА_2, адвоката ОСОБА_3, р ассмотрев в открытом судебн ом заседании пгт. Веселое уголовное дело по обвинению

ОСОБА_4, ІНФОРМАЦ ІЯ_1, уроженца м. Моряковка Томского района Томской обл асти, гражданина Украины, р усского, образование средн ее специальное, не женат, ра ботающего в ЧП, в силу ст.89 УК Ук раины не судимого, проживающ ий по АДРЕСА_1 в совершени и преступлений, предусмотрен ных

- ч.3 ст.212, ч.3 ст.358 УК Украины,

УСТАНОВИЛ:

Подсудимый ОСОБА_4 , в период времени май - сентяб рь 2007 г., являясь физическим лиц ом - предпринимателем (далее п о тексту ФЛП) зарегистрирова нным отделом регистрации еди ного реестра Веселовской гос ударственной администрации 10.04.2006 г., (о чем произведена запис ь №20820000000000689, свидетельство НОМ ЕР_2 от 10.04.2006 г., идентификацион ный номер плательщика налого в ДРФО НОМЕР_1, зарегистри рован как плательщик налога на добавленную стоимость 16.08.200 6 г. - свидетельство о регистра ции плательщика НДС НОМЕР_3 , взят на налоговый учет ГНИ в Веселовском районе Запоро жской области № 1334 от 12.04.2006 г.), кот орый обязан вести учет резул ьтатов предпринимательской деятельности, своевременно представлять в налоговые орг аны декларации о доходах и уп лачивать обязательные плате жи, сборы и который является ответственным за достоверно сть учета и результаты своей предпринимательской деятел ьности, полноту, своевременн ость, достоверность представ ления учетных документов, по лноту и своевременность упла ты в бюджеты и государственн ые целевые фонды налогов, сбо ров, других обязательных пла тежей, путем завышения вало вых затрат умышленно уклонил ся от уплаты налога с доходов физических лиц полученного от осуществления предприним ательской деятельности за 9 м есяцев 2007 г., а также путем зани жения объекта налогообложен ия, умышленно уклонялся от уп латы налога на добавленную с тоимость в период времени ма й - сентябрь 2007 года осуществл ял предпринимательскую деят ельность по приобретению и р еализации в адрес субъектов предпринимательской деятел ьности на территории Украины сельскохозяйственной проду кции, производя расчеты как з а наличный расчет так и через расчетный счет в Филиале ОАО КБ "Надра" ЗРУ пгт. Веселое Вес еловского района Запорожско й области, в результате чего п олучен валовых доход в разме ре 12 796 499,83 грн. а валовые затраты составили 6 122 858,25 грн.

В период времени май-авгу ст 2007 г. ОСОБА_4 проводил хо зяйственные операции по пр иобретению сельськохозяйст венной продукции у физически х лиц, которые не являлись пла тельщиками налога на добав ленную стоимость и не имел и законных оснований выпис ывать налоговые накладные, не составляя первичных док ументов бухгалтерского и н алогового учета. В результа те продажи указанной сельс кохозяйственной продукции у ФЛП ОСОБА_4 возникали н алоговые обязательства по на логу на добавленню стоимост ь и валове затраты по налог у с доходов физических лиц. ОСОБА_4, имея умысел на их з анижение, применил схему укл онения от уплаты налогов пут ем отражения в налоговом уче те операций по приобритению сельськохозяйственой проду кции у ЧП "Атлантида" (код ЕГР ПОУ 30182257), которое фактически н е поставляло никакой сельс ькохозяйственной продукции и зарегистрировано на подст авное лицо.

Достоверно зная, что ЧП "Атл антида" не реализовывало сел ьськохозяйственной продукц ии в адрес ФЛП ОСОБА_4 ОС ОБА_4 получил от неустановл еного в ходе досудебного сле дствия лица поддельные накла дные, налоговые накладные и к витанции к приходно-кассовым ордерам свидетельствующие об указанных поставках. Нало говые накладне в соответстви и с пп.7.2.3, пп.7.2.6, п.7.2, ст. 7 Закона Укр аины "О налоге на добавленную стоимость" от 03.04.1997 г. №168/97-ВР с изм енениями и дополнениями, явл яются отчетными налоговыми д окументами, на основании кот орых формируется налоговый кредит по налогу на добавлен ную стоимость и данные, котор ые включаются в состав налог овых затрат по налогу с доход ов физических лиц.

С целью уклонения о уплаты н алогов, ФЛП ОСОБА_4, не ведя подробного учета своих дохо дов и расходов, в нарушение пп .7.2.1, пп. 7.2.4, п.7.2, пп. 7.3.1, п. 7.3, пп. 7.4.5, п. 7.4, пп. 7.7.1, п. 7.7 ст. 7 Законв Украины "О нал оге на добавленную стоимость " от 03.04.1997 г. №168/97-ВР с изменениями и дополнениями, в представлен ных в ГНИ Веселовского район а Запорожской области налого вых декларациях по НДС умышл енно завысил налоговый креди т, путем отнесения сумм по при обретению товарно-материаль ных ценностей у предприятия имеющего признаки фиктивнос ти ЧП "Атлантида" г. Киев, испол ьзуя при этом поддельные нал оговые накладные и корешки п риходно-кассовых ордеров, а и менно:

- за май 2007 г. - на сумму 880 642,00 грн.;

- за июнь 2007 г. - на сумму 179 176,00 грн .;

- за июль 2007 г. - на сумму 278 241,00 грн .;

- за август 2007 г. - на сумму 2 892,00 гр н., занижая тем самым чистые на логовые обязательства подле жащие уплате в бюджет, что пов лекло неначисление и неуплат у в государственный бюджет н алога на добавленную стоимос ть, а именно:

- за май 2007 г. - на сумму 880 642,00 грн.;

- за июнь 2007 г. - на сумму 179 176,00 грн .;

- за июль 2007 г. - на сумму 278 241,00 грн .;

- за август 2007 г. - на сумму 2 892,00 гр н., а всего на общую сумму 1 340 951,00 г рн.

Кроме этого, ФЛП ОСОБА_4, не ведя подробного бухгалтер ского и налогового учета сво их доходов и расходов, в наруш ение ст. 13 Декрета КМ Украины "О подоходном налоге с граждан " за № 13-92 от 26.12.1992 г. (с изменениями и дополнениями); ч. 6 ст. 128 Хозяйст венного кодекса Украины за № 436 от 16.01.2003 г. (с изменениями и допо лнениями); п.п. "а" п. 19.1 ст. 19 Закона Украины "О налоге с доходов фи зических лиц" за № 889-1V от 22.05.2003 г. с и зменениями и дополнениями в представленной в ГНИ Веселов ского района Запорожской обл асти налоговой декларации о доходах полученного от осуще ствления предпринимательск ой деятельности за 9 месяцев 20 07 г., умышленно завысил валовы е затраты, путем отнесения су мм по приобретению товарно-м атериальных ценностей у ЧП "А тлантида" (г. Киев), используя п ри этом поддельные налоговые накладные и корешки приходн о-кассовых ордеров, а именно:

- за май 2007 г. - на сумму 880 642,00 грн.,

- за июнь 2007 г. - на сумму 179 176,00 грн .,

- за июль 2007 г. - на сумму 278 241,00 грн .,

- за август 2007 г. - на сумму 2 892,00 гр н., тем самым занизив чистый н алогооблагаемый доход в разм ере 6 673 641,58 грн., что привело к не н ачислению и неуплате в госуд арственный бюджет налога с д оходов физических лиц за 9 мес яцев 2007 года на сумму 1 001 046,24 грн.

Таким образом, в результате действий физического лица п редпринимателя ОСОБА_4 и н арушения им ст. 13 Декрета КМУ " О подоходном налоге с гражда н" за № 13-92 от 26.12.1992 г. с изменениями и дополнениями; ч. 6 ст. 128 Хозяйс твенного кодекса Украины за № 436 от 16.01.2003 г. с изменениями и до полнениями; п.п. "а" п. 19.1 ст. 19 Зако на Украины "О налоге с доходов физических лиц" за № 889-1V от 22.05.2003 г . с изменениями и дополнениям и в бюджет государства факти чески не поступило денежных средств в виде налога с доход ов физических лиц в размере 1 0 01 046,24 грн., что в 5000 и более раз прев ышает установленный законод ательством Украины необлага емый налогом минимум доходов граждан и является особо кру пным размером.

Кроме этого, в период времен и май-август 2007 г. ОСОБА_4, с ц елью сокрытия своих противо правных действий по уклонени ю от уплаты налогов в государ ственный бюджет в период их с овершения, умышленно использ овал составленные неустанов ленным следствием лицом заве домо ложные, согласно заключ ения эксперта №82 от 02.06.2008 г., офиц иальные документы о имени ЧП "Атлантида" г. Киев, имеющего п ризнаки фиктивности, первичн ые бухгалтерские и налоговые документы, у казывающеие о мн имом приобретении товарно-ма териальных ценностей, путем отнесения их по бухгалтерско му и налоговому учету, по кото рым производится расчет сумм налога на добавленную стоим ость, не отвечающие, по своему содержанию действительност и, которые предъявил в ГНИ Вес еловского района в ходе пров едения документальной прове рки, а именно:

- налоговая накладная ЧП "Ат лантида" для ЧП ОСОБА_4 №115 о т 17.08.2007 г. на сумму 17 352,00 грн. на 1 лис те;

- накладная ЧП "Атлантида" дл я ЧП ОСОБА_4 №174 от 17.08.2007 г. на су мму 17 352,00 грн. на 1 листе;

- квитанция к приходному кас совому ордеру от ЧП "Атлантид а" для ЧП ОСОБА_4 №123 от 17.08.2007 г. н а сумму 17 352,00 грн. на 1 листе;

- налоговая накладная от ЧП "Атлантида" для ЧП ОСОБА_4 № 115 от 06.07.2007 г. на сумму 1 669 446,77 грн. на 1 л исте;

- накладная от ЧП "Атлантида " для ЧП ОСОБА_4 №115 от 06.07.2007 г. на сумму 1 669 446,77 грн. на 1 листе;

- квитанция к приходному кас совому ордеру от ЧП "Атлантид а" для ЧП ОСОБА_4 №72 06.07.2007 г. на с умму 1 669 446,77 грн. на 1 листе;

- налоговая накладная от ЧП "Атлантида" для ЧП ОСОБА_4 № 97 от 17.05.2007 г. на сумму 5 283 852,00 грн. на 1 л исте;

- накладная от ЧП "Атлантида " для ЧП ОСОБА_4 №97 от 17.05.2007 г. на сумму 5 283 852,00 грн. на 1 листе;

- квитанция к приходному кас совому ордеру от ЧП "Атлантид а" для ЧП ОСОБА_4 №59 17.05.2007 г. на с умму 5 283 852,00 грн. на 1 листе;

- налоговая накладная от ЧП "Атлантида" для ЧП ОСОБА_4 № 108 от 29.06.2007 г. на сумму 1 075 056,00 грн. на 1 л исте;

- накладная от ЧП "Атлантида " для ЧП ОСОБА_4 №108 от 29.06.2007 г. на сумму 1 075 056,00 грн. на 1 листе;

- квитанция к приходному кас совому ордеру от ЧП "Атлантид а" для ЧП ОСОБА_4 №68 от 29.06.2007 г. н а сумму 1 075 056,00 грн. на 1 листе.

Допрошенный в зале судебно го заседания подсудимый ОС ОБА_4 свою вину в совершении предъявленного в обвинител ьном заключении по ст. ст.212 ч.3, 35 8 ч.3 УК Украины в судебном засе дании обвинения признал полн остью, чистосердечно раскаял ся. При разрешении вопроса о г ражданском иске просил суд у честь определение коллегии с удей Днепропетровского апел ляционного административно го суда от 19.05.2010 г. по делу № 13/740/08-АП , а также то, что он частично на чал испонять указанное опре деление суда. Указанный иск о ставить без рассмотрения.

Допрошенная в зале судебно го заседания представитель г ражданского истца ОСОБА_2 исковые требования поддерж ала, просила взсыкать с ОСО БА_4 налог на добавленную ст оимость в сумме 1 340 951,00 грн. и нал ог с доходов лиц в сумме 1 070 665,86 г рн.

Допрошенный в зале судебно го заседания свидетель ОСО БА_5 дал показания о том, что он работает старшим государс твенным налоговым ревизор - и нспектором отдела налогообл ожения физических лиц ГНИ в В еселовском районе 16 лет. На ос новании постановления следо вателя о выделении материало в уголовного дела для дополн ительной проверки СПД ОСОБ А_4 составлен приказ и прогр амма проверки, согласно кото рой проведена внеплановая пр оверка и составлен акт прове рки № 577\17-221\2216714251 от 04.07.2008 г. и принято налоговое решение - уведомле ние № 0000351702\0 от 09.07.2008 г. В ходе прове денной проверки проверялся в опрос правильности и своевре менности уплаты налога с дох одов физических лиц за перио д с 01.01.2007 г. по 30.09.2007 г. ФЛ-СПД ОСОБА _4, согласно актов предыдущи х проверок и материалов пред оставленных следователем. В ходе проверки были выявлены нарушения в правильности нач исления валового дохода и ва ловых затрат по документам Ч П "Атлантида", вследствие чего занижена чистая сумма налог ооблагаемого дохода в размер е 7 137 772,42 грн., что повлекло к недо начислению и неуплате налога с доходов по осуществлению п редпринимательской деятель ности за 9 месяцев 2007 г. ФЛ-СПД ОСОБА_4 в размере 1 070 665,86 грн. Вы воды вышеуказанного акта и п ринятого решения в настоящее время прошло процедуру обжа лования в административном п орядке и судом признано зако нным.

Допрошенный в зале судебно го заседания свидетель ОСО БА_1 дала показания о том, что она работает главным бухгал тером на ОАО "Веселовский эле ватор", которое занимается хр анением, закупкой и продажей зерновых и семян подсолнечн ика. Среди клиентов предприя тия есть ОСОБА_4 ЧП "Атлант ида" среди клиентов не числит ся. В период с мая по август 2007 г . ОСОБА_4 завозил на ОАО "Вес еловский элеватор" семена по дсолнечника, ячмень и зерно п шеницы. Затем зерно пшеницы и ячмень ОСОБА_4 были переп исаны по заявлению на ОАО "Вес еловский элеватор", за которы е он получил расчет, а семена п одсолнечника переписаны по з аявлению на ООО "Кернел-Трейд " в количестве 3500 тон и на ООО "Аз овская продовольственная ко мпания" в количестве 500 тон.

Допрошенный в зале судебно го заседания свидетель ОСО БА_6, дал показания о том, чт о он является учредителем ЧП "Кремень" пгт. Веселое и яв ляется плательщиком фиксиро ванного сельскохозяйственн ого налога. Основным видом де ятельности предприятия явля ется выращивание зерновых и масленичных культур. В 2007 г. для расчета с пайщиками предпри ятия он реализовал семена по дсолнечника лично ОСОБА_4 за наличный расчет. Семена по дсолнечника он перевез на ав томобиле предприятия Камаз-5 320, государственный НОМЕР_4 , под ОАО "Веселовский элевато р", где ОСОБА_4 изъявил жела ние скупить продукцию и расс читался наличными денежными средствами. Никаких докумен тов он, как продавец, в адрес ОСОБА_4 не передавал. При реа лизации семян подсолнечника посредников не было. Названи е ЧП "Атлантида" ему не знакомо и ЧП "Кремень" с данным предпр иятием никогда не имело ника ких взаимоотношений.

Допрошенный в зале судебно го заседания свидетель ОСО БА_7 дал показания о том, что он является учредителем, что он работает начальником Зап орожоблэнерго пгт. Веселое и на балансе предприятия им еется автомобиль ГАЗ-53, госном ер НОМЕР_5, который никогд а не использовался для перев озки семян подсолнечника и с ОСОБА_4, договора на перев озку семян подсолнечника не заключались. Данный автомоби ль имеет вышку - подъемник и пе ревозка подсолнечника на нем невозможна.

Допрошенная в зале судебно го заседания свидетель ОСО БА_8 дала показания о том, что она имеет в собственности г рузовые автомобили, марки ИФ А, гос. НОМЕР_6, и НОМЕР_7, которые никогда не использо вались для перевозки семян п одсолнечника, так как не пред назначены для этого. С ОСОБ А_4 незнакома.

Кроме полного признания ви ны подсудимым, его вина в сове ршении преступлений, предусм отренных ч.3 ст.212, ч.3 ст.358 УК Украи ны, полностью подтверждается материалами уголовного дела :

- протоколом допроса свидет еля ОСОБА_9, в котором дал п ояснения о том, что он работае т начальником службы транспо рта Запорожоблэнерго г. Мели тополь и на балансе предприя тия имеется автомобиль КРАЗ, 255 госномерНОМЕР_8, который никогда не использовался дл я перевозки семян подсолнечн ика и с ОСОБА_4, договора на перевозку семян подсолнечни ка не заключались. Данный авт омобиль является седельным т ягачом и перевозка подсолнеч ника на нем невозможна (т.4 л.д.27 2);

- протоколом допроса свидет еля ОСОБА_10, в котором дал пояснения о том, что он с 2007 г. ра ботает в оперативном отделе налоговой милиции Мелитопол ьской ОГНИ, на должности стар шего оперуполномоченного. Во 2-м полугодии 2007 г. им была получ ена информация о физическом лице предпринимателе ОСОБ А_4, который занимался скупк ой и реализацией зерновых и с емян подсолнечника. При дета льном ознакомлении с деятель ностью ОСОБА_4 он выяснил, что тот примерно с 2003 г. являет ся скупщиком зерна или семян подсолнечника под ОАО "Весел овский элеватор". Деятельнос ть заключалась в том, что тот н аходил продавца сельхозпрод укции в ближайших районах (Ме литопольский, Приазовский, А кимовский, Веселовский), зака зывал грузовой (в основном Ка мазы) и перевозил его на прини мающее предприятие ОАО "Весе ловский элеватор", затем выпи сывал свои документы на реал изацию контрагентам, получая оплату за реализованную про дукцию на расчетный счет и сн имая деньги, снова производи л закупку продукции. Встреча я желающего фермера продать подсолнечник уже привезшего своим наемным транспортом с ельхозпродукцию под ОАО "Вес еловский элеватор", подсудим ый рассчитывался наличными денежными средствами с влад ельцем, тут же выписывал накл адную, имея бланк с оттиском п ечати и по ней автомобиль с се льхозпродукцией заезжал на т ерриторию элеватора. В больш инстве случаев семена подсол нечника сдавались физически ми лицами, имеющими земельны е паи и выращиваемыми подсол нечник, которые не зарегистр ированные как плательщики на логов на общей системе налог ообложения или плательщики ф иксированного сельхозналог а, поэтому никаких должных до кументов на его реализации о ни не предоставляли.

В разрезе налогообложения получается, что у ОСОБА_4 и меется полученный официальн ый доход, а валовых затрат док ументально подтвержденных н ет. Поэтому ОСОБА_4 вынужд ен использовать поддельные п ервичные документы на мнимую закупку подсолнечника у мни мых (фиктивных) предприятий. И спользуя при этом накладные и налоговые накладные, кореш ки приходно-кассовых ордеров , о якобы произведенном расче те. Так, для формирования затр ат ОСОБА_4 использовал под дельные документы о мнимом п риобретении товара у ЧП "Атла нтида" г.Киев. Данная информац ия полностью подтвердилась в ходе командировки в г.Киеве, г де свидетелем было установле но, что ЧП "Атлантида" зарегист рировано в Святошенском ра йоне г.Киева, налоговая отч етность за период с мая по авг уст 2007 года по НДС подавалась в прочерках (то есть отсутство вали какие-либо фианансово-х озяйственные операции), согл асно регистрационных докуме нтов ЧП "Атлантида" директоро м предприятия является ОСО БА_11, который был им опрошен и пояснил, что не знаком с ФЛП ОСОБА_4, не осуществлял в е го адрес каких-либо поставок сельхозпродукции и не подпи сывал каких-либо первичных б ухгалтерских и налоговых док ументов. У ОСОБА_11 им были о тобраны образцы подписи и по черка, проведено экспертное исследование, в ходе которог о показания ОСОБА_11 полно стью подтвердились, так как н а первичных документах от им ени ЧП "Атлантида", которые пре доставил для проведения доку ментальной проверки ОСОБА _4 в ГНИ в Веселовском районе стояла подпись не ОСОБА_11 Первичные документы, предос тавленные на проверку ОСОБ А_4, были им осмотрены и изъят ы у ревизора - инспектора ОС ОБА_14 14.02.2008 г. для исследования и приобщения к материалам до следственной проверки.

В дальнейшем данная информ ация была использована при а нализе деятельности ОСОБА _4 и составлении акта внепла новой документальной провер ки ГНИ в Веселовском районе № 272/17-221/НОМЕР_1 от 15.04.2008 г., соглас но которому ФЛП ОСОБА_4, в н арушение пп.7.2.1, пп.7.2.4, п.7.2, пп.7.3.1, п.7.3, пп.7.4.5, п.7.4, пп.7.7.1, п.7.7 ст.7 Закона Укр аины "О налоге на добавленную стоимость" от 03.04.1997 г. № 168/97-ВР с изм енениями и дополнениями, зан изил чистые налоговые обязат ельства подлежащие уплате в бюджет, что повлекло неначис ление и неуплату в государст венный бюджет налога на доба вленную стоимость всего на о бщую сумму 1 340 951,00 грн. (т.3 л.д.121-122);

- протоколом допроса свидет еля ОСОБА_12, в котором она д ала пояснения о том, что она ра ботает главным бухгалтером н а ООО "Кернел-Трейд", которое с огласно договора от 18.05.2007 г. и пр едоставленных в ходе выемки по данному уголовному делу п ервичных бухгалтерских и нал оговых документов имело фина нсово-хозяйственные взаимоо тношения по купле-продажи с\х культур в период 2007 г. по безна личному расчету (т.2 л.д.141-142);

- протоколом допроса свидет еля ОСОБА_13, в котором она д ала пояснения о том, что она р аботает главным бухгалтером на ООО "Азовская продовольст венная компания", которое, сог ласно договоров купли-продаж и и предоставленных в ходе вы емки по данному уголовному д елу первичных бухгалтерских и налоговых документов имел о финансово-хозяйственные вз аимоотношения по купле-прода жи с\х культур в период июнь-и юль 2007 г. по безналичному расче ту (т.3 л.д.143-144);

- протоколом допроса свиде теля ОСОБА_11 от 18.01.2008 г., в кот ором дал показания о том, что о н никогда не являлся учредит елем и директором ЧП "Атланти да" и лишь вконце агуста 2007 г. он узнал о том, что является дир ектором и учредителем данног о предприятия. Неизвестные л ица воспользовавшись его па спортом передали якобы ему п рава на ЧП "Атлантида". Однако, никакой финансово-хозяйств енной деятельности он не вел , первичных бухгалтерских и н алоговых документов не подп исывал, налоговую отчетность в налоговые органы не подава л. Представленный ему на обоз рение "пакет документов" на от пуск ЧП "Атлантида" в адрес СПД ОСОБА_4 сельськохозяйств енной продукции никогда не видел и не подписывал. Кром е того, к объяснению прилага ется протокол отбора его поч ерка и подписи (т.1 л.д.92-97);

- актом внеплановой докумен тальной проверки ГНИ в Весел овском районе № 272/17-221/НОМЕР_1 от 15.04.2008 г., согласно которому ФЛ П ОСОБА_4 в нарушение пп.7.2.1, пп.7.2.4, п.7.2, пп.7.3.1, п.7.3, пп.7.4.5, п.7.4, пп.7.7.1, п.7 .7 ст.7 Закона Украины "О налоге н а добавленную стоимость" от 03. 04.1997 г. № 168/97-ВР с изменениями и доп олнениями, занизил чистые на логовые обязательства подле жащие уплате в бюджет, что пов лекло неначисление и неуплат у в государственный бюджет н алога на добавленную стоимос ть всего на общую сумму 1 340 951,00 гр н., а именно: за май 2007 г. - на сумму 880 642,00 грн., за июнь 2007 г. - на сумму 179 176,00 грн., за июль 2007 г. - на сумму 278 241 г рн., за август 2007 г. - на сумму 2 892,00 г рн. (т.1 л.д. 45- 57);

- заключением судебно-эконо мической экспертизы № 96-08 Б, сог ласно которой неначислено и неуплачено СПД ФЛ ОСОБА_4 в государственный бюджет н алога на добавленню стоимо сть на общую сумму 1 340 951,00 грн., а именно: за май 2007 г. - на сумму 880 642, 00 грн., за июнь 2007 г. - на сумму 179 176,00 г рн., за июль 2007 г. - на сумму 278 241 грн ., за август 2007 г. - на сумму 2 892,00 грн .;

- определением коллегии суд ей Днепропетровского апелля ционного административного суда от 19.05.2010 г. по делу № 13/740/08-АП, со гласно которого в ходе рассм отрения дела в суде установл ено, что, согласно заключения эксперта № 118 от 18.02.2008 г., подписи на бухгалтерских и налого вых документах, полученных СПД ОСОБА_4 от ЧП "Атлантид а", на основании которых истцо м в период май-август 2007 г. отне сено в состав налогового кре дита НДС на общую сумму 1 340 951,13 гр н. и которые были представле ны истцом в ходе прооведен ия проверки не должностным лицом ЧП "Атлантида" и оттиск печати не соответствует ори гиналу печати ЧП "Атлантида". Н а основании вышеизложенног о судом сделан вывод о неправ омерности отнесения в состав налогового кредита сумм ука занных в первичных бухгалтер ских и налоговых документах ЧП "Атлантида" СПД ОСОБА_4 (т .4 л.д.485);

- актом внеплановой докумен тальной проверки ГНИ в Весел овском районе № 577/17-221/НОМЕР_1 от 04.06.2008 г., согласно которому ФЛ П ОСОБА_4, в нарушение ст.ст .13, 14 Декрета КМУ "О подоходном налоге " от 26.12.1992 г. за № 13-92 с измен ениями и дополнениями, в резу льтате чего за период 01.01.2007 г. по 30.09.2007 г. был завышен налоговый д оход, валове затраты и заниже на сумма налогооблагаемого д охода, что привело к занижени ю налога с доходов физически х лиц от осуществления предп ринимательской деятельност и на общую сумму - 1 070 665,86 грн.; кр оме этого, нарушения ч.6 ст.128 Хо зяйственного Кодекса Украин ы за № 436 от 16.01.2003 г. с изменениями и дополнениями к п.п. "а" п.19.1 ст.1 9 Закона Украины "О налоге с до ходов физических лиц" за № 889-1V, в следствие чего установлены н арушения наведения учета дох одов и затрат за установленн ой формой и предоставление н едостоверных данных в деклар ации о доходах за 9 месяцев 2007 г . (т.2 л.д. 20-35);

- заключением судебно-эконо мической экспертизы № 102-08 Б от 31.07.2008 г., согласно которого в рез ультате исследований докуме нтов, материалов уголовного дела, банковских документов СПД ФЛ ОСОБА_4, квитанций к приходно-кассовым ордерам, у становлено за 9 месяцев 2007 г. на рушение ст.13 Декрета КМУ "О под оходном налоге с граждан" от 26 .12.1992 г. за № 13-92 с изменениями и доп олнениями, ч.6 ст.128 Хозяйственн ого Кодекса Украины за № 436 от 16 .01.2003 г. с изменениями и дополнен иями к п.п. "а" п.19.1 ст.19 Закона Укра ины "О налоге с доходов физиче ских лиц" за № 889-1V, занижения нал ога с доходов физических лиц от осуществления предприним ательской деятельности на об щую сумму - 1 001 046,24 грн. (т.2 л.д.210-222);

- заключением почерковедче ской экспертизы №82 от 02.06.2008 г., со гласно которого рукописный т екст и подписи в первичных до кументах, выписанных от имен и ЧП "Атлантида" г.Киев выполне ны не ОСОБА_11 и не ОСОБА_4 , а другим лицом (лицами), что указывает на поддельность ук азанных первичных документо в (т.4 л.д.309 -320);

- заключением специалиста № 118 от 18.02.2008 г, согласно которого в рукописный текст и подписи в первичных документах, выпис анных от имени ЧП "Атлантида" г . Киев выполнены не ОСОБА_11 , а оттиски печати, имеющихся на первичных бухгалтерски х и налоговых документах, пре доставленных ОСОБА_4, не соответствует оттиску печат и ЧП "Атлантида" оставленных н а уставных и регистрационны х документах предприятия (т.1 л .д.89-91);

- письменным ответом за 9/1-вих .643 от 27.05.2008 г., согласно которого Ч П "Атлантида" (код 30182252) в отдел р азрешительной системы УГБ ГО МВД Украины в г. Киева с вопро сом изготовления печати, не о бращалось ЧП "Атлантида" для п олучения разрешения, а также такой же ответ получен из ра щрешительной системы Святош инского РОВД г. Киева (т.4 л.д.237, 370- 371);

- декларациями ЧП "Атлантида " по НДС за период март-июль 2007 г ., согласно которых никакой р еализации ТМЦ предприятием н е проводилось (т.1 л.д.100-108);

- декларациями по НДС за май -август 2007 г. о доходах, получен ных от ФЛП ОСОБА_4 за 9 меся цев 2007 г. в ГНИ в Веселовском р айоне Запорожской области, с огласно которых ФЛП ОСОБА _4 приобретал и реализовал Т МЦ в указанный период (т.1 л.д.155-16 8);

- материалами выемки юридич еского дела ФЛП ОСОБА_4 в Г НИ в Веселовском районе, согл асно которых только ОСОБА_4 осуществлялась предприни мательская деятельность и п одавалась налоговая отчетно сть (т.1 л.д.133-152);

- материалами выемки банков ских документов ФЛП ОСОБА_4 в филиале ОАО КБ "Надра" от 12.05 .2008 г., 13.05.2008 г. и 20.03.2008 г., согласно кото рых им снимались со счетов на личные денежные средства (т.1 л.д.175-261);

- материалами выемки первич ных бухгалтерских документ ов на ОАО "Веселовский элеват ор" по взаимоотношениям с СПД ОСОБА_4 завозил якобы при обретенную ФЛП ОСОБА_4 от 29.05.2008 г., среди которых имеются накладные с указанными но мерами автомобилей и фамил ии водителей, которые отраб отаны в ходе досудебного с ледствия ни один из водите лей не подтвердил транспорт ировку ЧП "Атлантида" (т.1 л.д.1-216);

- свидетельством о смерти на имя ОСОБА_11, НОМЕР_9 от 0 7.04.2008 г., согласно которого он ум ер ІНФОРМАЦІЯ_2 (т.4 л.д.266);

- запросом от 02.08.2008 г. за № 16697/26-009 и о тветом от 18.06.2008 г. за № 535 с Мелитоп ольского РЭО при УГАИ ГУ МВД У краины в Запорожской области , согласно которого установл ены все автотранспортне сред ства, которыми ЧП "Атлантида" с /х продукцию в адрес ОАО "Весел овский элеватор". Согласно ра порта ст.о/у ОНМ Мелитопольск ой ОГНИ ОСОБА_10, часть указ аного на накладных транпор тных средств вообще не чис лятся по компьютерной базе данных Мелитопольского ОРЭ Р УГАИ остальные владельцы у казали на тот факт, что никогд а ими не перевозилась с/х про дукция, а остальные пояснили , что не оказывали автотрансп ортных услуг ни ЧП "Атлантид а" ни СПД ОСОБА_4 (ч.4 л.д.359-368);

- вещественными доказатель ствами - первичными документ ами по взаимоотношениям ФЛП ОСОБА_4 с ОАО "Веселовский элеватор", ООО "Кернел-Трейд" и ООО "Азовская продовольстве нная компания", объяснением ОСОБА_11 и протоколом отбора его почерка и подписи, первич ными бухгалтерскими и налого выми документами по взаимоот ношениям ФЛП ОСОБА_4 с ЧП "А тлантида", декларациями и рег истрационными документами Ч П "Атлантида", декларациями и р егистрационными документам и ФЛП ОСОБА_4, банковскими документами ФЛП ОСОБА_4, п риобщеными к материалам угол овного дела (т.3 л.д.190-205; ч.4 л.д.238-251).

Таким образом, действия под судимого ОСОБА_4 в пост ановлении о привлечении в ка честве обвиняемого, а также в обвинительном заключении пр авильно квалифицированы: по ч.3 ст.212 УК Украины по признака м - умышленное уклонение от уп латы налогов, сборов (обязате льных платежей), входящих в си стему налогообложения, введе нных в установленном законом порядке, совершенное служеб ным лицом предприятия, учреж дения, организации, независи мо от формы собственности, по влекшее фактическое непосту пление в бюджеты либо госуда рстенные целевые фонды сред ств в особо крупных размерах ; по ч.3 ст.358 УК Украины - использо вание заведомо поддельного д окумента.

Суд, определяя наказание по дсудимому ОСОБА_4, в соотв етствии со ст.65 УК Украины, учи тывает характер и степень об щественной опасности соверш енного преступления, а также личность подсудимого.

Преступления, которые сове ршил подсудимый, относятся к тяжким преступлениям и прес туплениям небольшой тяжести .

Подсудимый ОСОБА_4 вину в совершении преступлений, у казанных в постановлении о п ривлечении в качестве обвиня емого, а также в обвинительно м заключении признал полност ью, в содеянном чистосердечн о раскаялся, по месту жительс тва характеризуется положит ельно.

Эти обстоятельства суд отн осит обстоятельствам, которы е смягчают вину подсудимого, а отягчающих вину обстояте льств суд не усматривает.

Анализируя изложенное и да вая оценку доказательствам, назначить подсудимому наказ ание в пределах санкции ч.3 ст .212, ч.3 ст.358 УК Украины с учетом по ложений ст.70 УК Украины путем путем поглощения менее стро гого наказания более строгим , наказание в виде лишения сво боды и считает возможным, на о сновании ст.75 УК Украины, осво бодить ОСОБА_4 от назначен ного наказания с испытанием , возложив на него обязанност и, предусмотренные п. п. 2, 3,4 ст.76 У К Украины, и лишением права з анимать определенные должно сти и заниматься определенно й деятельностью на определен ный срок, что, по убеждению суд а, будет способствовать испр авлению и предупреждению сов ершения подсудимым в дальней шем новых преступлений.

С материалов уголовного де ла усматривается, что началь ником ГПИ Веселовского район а Запорожской области заявл ен гражданский иск о взыск ании с ОСОБА_4 2 341 997,24 грн. (1 340 951,00 грн. в счет возмещения налога на добавленную стоим ость и 1 070 665,86 грн., в счет возмеще ния налога с доходов лиц).

В судебном заседании с пред оставленных стороной обвине ния и защиты документов уста новлено, что 28.10.2008 г. субъект пре дпринимательской деятельно сти- физическое лицо ОСОБ А_4 обратился в Хозяйственн ый суд Запорожской области с иском до Государственной на логовой инспекции в Веселов ском районе Запорожской об ласти о признании недейств ительным и отмены налогово го уведомления-решения № 0000371702/2 от 17.07.2008 г.

Определением Хозяйственно го суда Запорожскоцй области от 29.10.2008 г. открыто производств о в административном деле № 1 3/740/08-АП.

Определением Хозяйственно го суда Запорожскоцй области от 03.12.2008 г. в деле № 13/740/08-АП к участи ю в рассмотрении указанного административного дела в кач естве третьего лица привлече но часное предприятие "Атлан тида".

Истец в исковом заявлении с сылался на то, что налоговое у ведомление-решение, которыми определены суммы налогово го обязательства с налога на добавленную стоимость, б ыло принято за выводами ак та проверки от 15.04.2008 г., которые не отвечают фактическим о бстоятельствам дела, против оречат действующему налогов ому законодательству и наруш ают права и охраняемые интер есы истца, и поэтому истец пр осил суд признать недействит ельными уведеомления-решени я ДПИ в Веселовском районе З апорожской области № 0000371702/2 от 17.07.2008 г., которыми определено н алоговое обязательство с нал ога на добавленную стоимость в розмере 2 011 426,50 грн., в том чис ле основной платеж -1 340 951 грн. и штрафные (финансовые ) санкци и - 670 474,50 грн.

Постановлением Хозяйствен ного суда Запорожскоцй облас ти от 07.04.2009 г. в деле № 13/740/08-АП субье кту предпринимательской дея тельности ОСОБА_4 в удовл етворении исковых требован ий к ГПИ в Веселовском район е Запорожской области о пр изнании недействительным н алогового уведемления-решен ия № 0000371702/2 от 17.07.2008 г. отказано (судь я Серкиз В.Г.).

Субьект предпринимательск ой деятельности ОСОБА_4, н есогласившись с вышеуказан ным постановлением суда, под ал апелляционную жалобу, в ко торой с учетом уточнений апе лляционной жалобы, ссылаясь на то, что сделанные судом пер вой инстанции во время рассм отрения дела выводы не отвеч ают фактическим обстоятельс твам дела, что привело к вынес ению решения с нарушением норм материального и проце ссуального права, просит суд отменить постановление суда от 07.04.2009 г. в указанном админист ративном деле и вынести нов ое постановление, которым у довлетворить исковые требо вания в полном объеме.

Определением коллегии суд ей Днепропетровского апелля ционного административного суда от 19.05.2010 г. по делу № 13/740/08-АП ап елляционную жалобу субьекта предпринимательской деятел ьности ОСОБА_4 оставил без удовлетворения, а постановл ение Хозяйственного суда За порожскоцй области от 07.04.2009 г. в деле № 13/740/08-АП без изменений.

Таким образом, Хозяйственн ый суд Запорожской области с воим постановлением от 07.04.2009 г. и коллегия судей Днепропетро вского апелляционного админ истративного суда своим опре делнием от 19.05.2010 г. по делу № 13/740/08-А П признала законной налогово е уведемления-решения № 0000371702/2 о т 17.07.2008 г., которыми определено н алоговое обязательство с нал ога на добавленную стоимост ь в размере 2 011 426,50 грн., в том чис ле основной платеж - 1 340 951 грн. и штрафные (финансовые) санкци и - 670 474,50 грн.

Налоговое уведомление-реш ение № 0000371702/2 от 17.07.2008 г. на день расс мотрения уголовного дела в с удебном заседании до настоящ его времени не исполнено.

ОСОБА_4 статуса физическо го лица-субьекта предпринима тельской деятельности не ли шен, что подтверждается выде ржкой из единого государстве нного реестра юридических и физических лиц-предпринимат елей (серия АЕ № 460232-460234) и согласн о справки от 16.08.2006 г. за № 168/28-015 нахо дится на учете в налоговой ин спекции как субьект предприн имательской деятельности.

По материалам уголовного д ела ОСОБА_4 проходит как ф изическое лицо.

Кроме того, в судебном засед ании установлено, что ОСОБА _4 частично начал исполнять налоговые уведомления-реше ния № 0000371702/2 от 17.07.2008 г.

Суд при разрешении вопроса о гражданском иске, принимае т во внимание требования ст.328 УПК Украины, однако, с учетом установленных по делу обсто ятельств, приходит к выводу о необходимости оставить иск без рассмотрения, поскольку иск подлежит рассмотрению в порядке административного судопроизводства и в связи с этим вместе с уголовным дело м рассматриваться не может .

Вопрос о вещественных дока зательствах следует решить с учетом положений ст.81 УПК Укр аины.

По делу судебных издержек н ет.

Меру пресечения ОСОБА_4 оставить прежнюю - подписка о невыезде.

На основании ст. ст.323, 324 УПК Ук раины, суд

ПОСТАНОВИЛ:

ОСОБА_4 признать вин овным в совершении преступле ний, предусмотренных ч.3 ст.212, ч .3 ст.358 УК Украины, и назначить е му наказание:

- по ч.3 ст.212 УК Украины - 5 (пять) л ет лишения свободы с конфиск ацией 1/2 принадлежащего ему им ущества, с лишением права зан имать должности и заниматься деятельностью, связанной с о рганизационно-розпорядител ьными функциями сроком 2 (два) года;

- по ч.3 ст. 358 УК Украины - 1 (один ) год ограничения свободы.

На основании ст.70 УК Украины , путем поглощения менее стро гого наказания более строгим окончательно определить нак азание в виде 5 (пяти) лет лишен ия свободы с конфискацией 1/2 п ринадлежащего ему имущества с лишением права занимать до лжности и заниматься деятель ностью связанной с организац ионно-розпорядительными фун кциями сроком 2 (два) года.

В соответствии со ст.75 УК У краины, освободить ОСОБА_4 от назначенного судом нака зания и установить ему испыт ательный срок 1 (один) год 6 (шест ь) месяцев.

В соответствии с п.п.2, 3, 4 ст.76 УК Украины, возложить на ОСОБ А_4 следующие обязанности:

- не выезжать за пределы Укр аины без разрешения органов уголовно-исполнительной сис темы;

- информировать органы угол овно-исполнительной системы о смене места жительства;

- периодически явля ться для регистрации в орган ы уголовно-исполнительной си стемы.

Меру пресечения ОСОБА_4 до вступления приговора в з аконную силу оставить прежню ю - подписка о невыезде.

Гражданский иск оставить б ез рассмотрения.

Вещественные доказательст ва по делу: копии первичных до кументов по взаимоотношения м ФЛП ОСОБА_4 с ОАО "Веселов ский элеватор", ООО "Кернел-Тре йд" и ООО "Азовская продоволь ственная компания"; объяснен ие ОСОБА_11 и протокол отбо ра его почерка и подписи; перв ичные бухгалтерские и нало говые документы по взаимоо тношениям ФЛП ОСОБА_4 с ЧП "Атлантида"; декларации и реги страционные документы ЧП "Ат лантида"; копии деклараций и регистрационных документов ФЛП ОСОБА_4; копии банковс ких документов ФЛП ОСОБА_4 ; копии допросов в качестве св идетелей по уголовному делу № 220810, приобщенные к материала м уголовного дела - хранить в месте с материалами уголовно го дела.

На приговор может быть пода на апелляция в Апелляционный суд Запорожской области чер ез суд, постановивший пригов ор в течение 15 дней с момента е го провозглашения.

Судья А. А. Нагорн ый

06.04.2011