Рішення

від 12.09.2011 по справі 28/238

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

28/238

                                ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД  ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ  

                                  83048, м.Донецьк, вул.Артема, 157, тел.381-88-46

                                                             Р І Ш Е Н Н Я   

                                                            іменем України

12.09.11 р.                                                                                 Справа № 28/238                               

Господарський суд Донецької області у складі судді: головуючого судді Курило Г.Є., суддів Довгалюк В.О., Демідової П.В.

при секретарі судового засідання Дороховій Т.Ю.

розглянув у відкритому судовому засіданні господарського суду матеріали справи

за позовом: Публічного акціонерного товариства „Всеукраїнський акціонерний банк”, м.Київ

до відповідачів: 1. Товариства з обмеженою відповідальністю „Інвестбуд-2007”, м.Київ

                             2. Товариства з обмеженою відповідальністю „ Директ Інвестмент”, м.Київ

за участю третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачів Закритого акціонерного товариства „БОССЕМ”, м.Київ

про звернення стягнення на майно

Представники сторін:

Від позивача:  Гордієнко А.О.

Від відповідачів: не з'явились

Від третьої особи: не з'явився

СУТЬ СПРАВИ:

       Публічне акціонерне товариство „Всеукраїнський акціонерний банк”, м.Київ, позивач, звернувся до господарського суду Донецької області з позовом до відповідача 1 Товариства з обмеженою відповідальністю „Інвестбуд-2007”, м.Київ, до відповідача 2 Товариства з обмеженою відповідальністю „ Директ Інвестмент”, м.Київ, про:

      - звернення стягнення на майно, що належить Товариству з обмеженою відповідальністю «ІНВЕСТБУД-2007» шляхом набуття права власності ПАТ „Всеукраїнський Акціонерний Банк” на предмет Іпотеки, нерухоме майно  будівлю контори цеху №20, літера №2Н-2, загальною площею 3 213,4 кв.м., що знаходиться за адресою:  Донецька   область, м.Донецьк,   вул.Жмури,   буд.1,  реєстраційний №14823764; будівлю корпусу №34, літера №4М-1, загальною площею 4 285,5 кв.м., що знаходиться за адресою: Донецька область, м.Донецьк, вул.Жмури, буд.1, реєстраційний №13437781; будівлю східної прохідної, літера № Д-1, загальною площею 285,2 кв.м., що знаходиться за адресою: Донецька область, м.Донецьк. вул.Жмури, буд. 1 н, реєстраційний №19588115: будівлю корпусу   №40,   літера  №Ю-1-2-3,   загальною  площею  2 279,3   кв.м.,   що знаходиться за адресою: Донецька область, м.Донецьк, вул.Жмури, буд.1, реєстраційний №13437781;

      - звернення стягнення на майно, що належить Товариству з обмеженою відповідальністю «Директ Інвестмент» шляхом набуття права власності ПАТ „Всеукраїнський Акціонерний Банк” на предмет іпотеки, нерухоме майно: будівлю їдальні на 300 місць №77, літера Ж-3, загальною площею 2 552,7 кв.м., що знаходиться за адресою: Донецька область, м.Донецьк, вул.Жмури,  буд.1з, реєстраційний №16717428.

          В обґрунтування позовних вимог позивач посилається на кредитний договір №3  від 23.02.2009р., додатки та договори про внесення змін до даного договору, іпотечний договір б/н від 29.04.2009р.

         Господарський суд Донецької області ухвалою від 15.11.2010р. порушив провадження у справі №28/238 та залучив до участі у справі третю особу без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачів Закритого акціонерного товариства „БОССЕМ”, м.Київ. Третя особа в засідання суду не з'явилась, пояснень по суті спору не надала. Спір правомірно розглядається в господарському суді Донецької області, оскільки відповідно до ст. 16 ГПК України, справи  у  спорах про право  власності  на  майно  розглядаються господарським судом за місцезнаходженням майна.

          14.01.2011р. до господарського суду Донецької області надійшов зустрічний позов Товариства з обмеженою відповідальністю „Директ Інвестмент”, м.Київ та Товариства з обмеженою відповідальністю „Інвестбуд-2007”, м.Київ до відповідача, Публічного акціонерного товариства „Всеукраїнський Акціонерний Банк”, м. Київ, про зобов'язання вчинити певні дії та визнання недійсним іпотечного договору від 29.04.2009р.

         Суд ухвалою від 14.01.2011р. повернув без розгляду зустрічну позовну заяву Товариства з обмеженою відповідальністю „Директ Інвестмент”, м.Київ та Товариства з обмеженою відповідальністю „Інвестбуд-2007”, м.Київ.

         Відповідачі відповідно до відзиву на позовну заяву б/н та дати проти позовних вимог заперечують, оскільки у особи, що підписала іпотечні договори від 29.04.2009р. від імені Товариства з обмеженою відповідальністю „Директ Інвестмент”, м.Київ та Товариства з обмеженою відповідальністю „Інвестбуд-2007”, м.Київ не має повноважень на їх укладання, беззаперечною є  невідповідність зазначених договорів вимогам ст. 207 ЦК України.  

         Відповідно до письмових пояснень б/н та дати, які надійшли до суду 01.02.2011р.  позивач просить суд звернути стягнення на майно, що належить Товариству з обмеженою відповідальністю «ІНВЕСТБУД-2007» шляхом набуття права власності ПАТ „Всеукраїнський Акціонерний Банк” на предмет Іпотеки, нерухоме майно: будівлю контори цеху №20, літера №2Н-2, загальною площею 3 213, 4 кв.м., що знаходиться за адресою:  Донецька область, м.Донецьк,   вул.Жмури, буд.1,  реєстраційний №14823764; будівлю корпусу №34, літера №4М-1, загальною площею 4 285,5 кв.м., що знаходиться за адресою: Донецька область, м.Донецьк, вул.Жмури, буд.1, реєстраційний №13437781; будівлю східної прохідної, літера № Д-1, загальною площею 285,2 кв.м., що знаходиться за адресою: Донецька область, м.Донецьк, вул.Жмури, буд. 1 н, реєстраційний №19588115: будівлю корпусу   №40,   літера  №Ю-1-2-3,   загальною  площею  2 279,3   кв.м.,   що знаходиться за адресою: Донецька область, м.Донецьк, вул.Жмури, буд.1, реєстраційний №13437781, за заборгованості перед банком у сумі 7 194 585,98 доларів США та 541 770,53 грн., в т.ч. 5 230 000,00 доларів США – заборгованість за кредитом, 1 320 429,71 доларів США – заборгованість за процентами, 102 385,98 доларів США – пені за несвоєчасну сплату процентів по кредиту, 541 770,53 грн. – інфляційні витрати (в межах вартості предмету іпотеки); звернення стягнення  на майно, що  належить  Товариству  з  обмеженою  відповідальністю «Директ   Інвестмент» шляхом  набуття  права власності  ПАТ „Всеукраїнський Акціонерний Банк” на предмет іпотеки, нерухоме майно: будівлю їдальні на 300 (триста) місць №77 (сімдесят сім), літера Ж-3, загальною площею 2 552,7 кв.м., що знаходиться за адресою: Донецька область, м.Донецьк, вул.Жмури, буд.1з (один, літера з), реєстраційний №16717428,  1И,  за заборгованістю перед банком у сумі 7 194 585,98 доларів США та 541 770,53 грн., в т.ч. 5 230 000,00 доларів США – заборгованість за кредитом, 1 320 429,71 доларів США – заборгованість за процентами, 102 385,98 доларів США – пені за несвоєчасну сплату процентів по кредиту, 541 770,53 грн. – інфляційні витрати (в межах вартості предмету іпотеки).

         Відповідно до письмових пояснень, які надійшли до суду 22.08.2011р. позивач просить суд звернути стягнення на майно, що належить Товариству з обмеженою відповідальністю «ІНВЕСТБУД-2007» шляхом набуття права власності ПАТ „Всеукраїнський Акціонерний Банк” на предмет Іпотеки, нерухоме майно: будівлю контори цеху №20, літера №2Н-2, загальною площею 3 213, 4 кв.м., що знаходиться за адресою:  Донецька область, м.Донецьк, вул.Жмури, буд.1,  реєстраційний №14823764; будівлю корпусу №34, літера №4М-1, загальною площею 4 285,5 кв.м., що знаходиться за адресою: Донецька область, м.Донецьк, вул.Жмури, буд.1, реєстраційний №13437781; будівлю східної прохідної, літера № Д-1, загальною площею 285,2 кв.м., що знаходиться за адресою: Донецька область, м.Донецьк, вул.Жмури, буд. 1 н, реєстраційний №19588115: будівлю корпусу   №40,   літера  №Ю-1-2-3,   загальною  площею  2 279,3   кв.м.,   що знаходиться за адресою: Донецька область, м.Донецьк, вул.Жмури, буд.1, реєстраційний №13437781, в межах вартості предмету іпотеки; звернення стягнення  на майно, що  належить  Товариству  з  обмеженою  відповідальністю «Директ   Інвестмент» шляхом  набуття  права власності  ПАТ „Всеукраїнський Акціонерний Банк” на предмет іпотеки, нерухоме майно: будівлю їдальні на 300 (триста) місць №77 (сімдесят сім), літера Ж-3, загальною площею 2 552,7 кв.м., що знаходиться за адресою: Донецька область, м.Донецьк, вул.Жмури, буд.1з (один, літера з), реєстраційний №16717428, 1И в межах вартості предмету іпотеки.

     Позивач протягом розгляду справи надавав пояснення по суті спору.

       Відповідно до вимог ст.4-4 ГПК України, п.7 ст. 129 Конституції України судовий розгляд здійснювався з фіксацією технічними засобами аудиозапису  з 19.01.2011р.

      Розпорядженням заступника голови господарського суду Донецької області від 08.12.2010р. розгляд справи здійснювався колегіально, склад судової колегії змінювався. Розгляд справи продовжувався, відповідно до ст. 69 Господарського процесуального кодексу. Розгляд справи відкладався на підставі ст. 77 Господарського процесуального кодексу України.  Розгляд справи зупинявся та поновлювався, відповідно до ст. 79 ГПК України.

      Перед початком розгляду справи по суті представників сторін було ознайомлено з правами та обов'язками відповідно до ст.ст. 20, 22 Господарського процесуального кодексу України.

       Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, господарський суд встановив, що 23.02.2009р. між Відкритим акціонерним товариством Всеукраїнський Акціонерний Банк (Кредитодавець, правонаступником якого є позивач) та Закритим акціонерним товариством „БОССЕМ” (Позичальник, третя особа) був укладений кредитний договір  №3 (кредитний договір), відповідно до умов якого Кредитодавець  надає  Позичальнику у тимчасове користування на умовах забезпеченості, повернення, строковості, платності та цільового характеру використання грошові кошти, на умовах, визначених цим договором та додатковими угодами до нього, що складають невід'ємну частину договору.

      Згідно з п.п. 1.1.1. Кредитного договору кредит надається у формі відновлювальної мультивалютної кредитної лінії з максимальним лімітом в сумі еквівалентній 40 271 000,00 гривень.

       Згідно з п.п. 1.1.2. Кредитного договору термін користування кредитом до 23 лютого 2012 року включно.

       Згідно п.п. 1.1.3. Кредитного договору процентна ставка за користування кредитом: по траншах кредиту у доларах США 15,25 процентів річник; по траншах кредиту гривні 24 процентів річних.

       Згідно з п.п. 1.1.4. Кредитного договору надання кредиту буде здійснюватись в гривні та доларах США в повному обсязі або окремими частинами.

        Додатковою угодою № 1 від 23 лютого 2009 року Сторони домовились, що на виконання умов Кредитного договору № 3 від 23 лютого 2009 року Кредитодавець надає Позичальнику Транш Кредиту в сумі 40 271 000,00 гри. строком користування до 23.02.2012 року.

       Додатковою угодою № 2 від 23 лютого 2009 року сторони домовились перевести заборгованість по Траншам кредиту, наданим в гривні на загальну суму 40 271 000,00 грн., в доларовий еквівалент, сума якого за курсом 7,7 гривень за 1 долар США становить 5 230 000,00 доларів США.

       Встановити проценту ставку по траншам кредиту, переведеним у долари США в розмірі 15,25% річних (п. 2 Додаткової угоди № 2).

       Пунктом 3 Додаткової угоди № 2 сторони встановили графік погашення кредиту.

       В березні 2010 року сторони підписали Договір про внесення змін до Кредитного договору, підпункт 2.8.1. пункту 2.8. статті 2 Кредитного договору виклали у наступній редакції: проценти, нараховані за місяць відповідно до пункту 2.7. цього Договору, Позичальник зобов'язаний сплачувати щомісяця, не пізніше 15 календарною числа місяця, наступного за тим, за який вони нараховані.

        Повернення кредиту здійснюється по графіку з 23.03.2011р. по 23.02.2012р. (п. 2.2. з урахуванням договору про внесення змін № 1 від 07.05.2009р.)

        П. 2.12 договору (з урахуванням договору про внесення змін № 1 від 07.05.2009р.) встановлено, що погашення заборгованості Позичальника за цим Договором здійснюється в наступній черговості:  проценти за користування кредитом, прострочені до сплати на строк понад 31 день, комісії за договором, прострочені до сплати на строк понад 31 день,  проценти за користування кредитом, прострочені до сплати на строк до 31 дня, комісії за договором, прострочені до сплати на строк до 31 дня; прострочена заборгованість за Кредитом;  строкові проценти за користування кредитом; строкові комісії; сума основного боргу за кредитом; пеня за порушення строків повернення Кредиту та сплати процентів, штрафи.

За своєю правовою природою договір №3 від 23.02.2009 р. є кредитним договором, згідно якого, за приписами ст. 1054 Цивільного Кодексу України, банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти. До відносин за кредитним договором застосовуються положення параграфа 1 глави 71 Цивільного кодексу України, якщо інше не встановлено параграфом 2 і не випливає із суті кредитного договору (ст. 1054 Цивільного кодексу України).

Позикодавець  має  право  на  одержання  від  позичальника процентів від суми позики,  якщо інше не встановлено договором або законом. Розмір і порядок одержання процентів  встановлюються договором.  Якщо  договором  не встановлений розмір процентів,  їх розмір визначається на рівні облікової ставки Національного банку України. У разі відсутності іншої домовленості  сторін  проценти виплачуються щомісяця до дня повернення позики (ст. 1048 Цивільного кодексу України).

Позика вважається повернутою в момент зарахування грошової суми, що позичалася, на банківський рахунок позикодавця (ч. 3 ст. 1049 Цивільного кодексу України).

        Надання кредиту підтверджується матеріалами справи(меморіальними ордерами, банківськими виписками). Факт отримання кредитних коштів третьою особою не заперечується.  

Пунктами 2.11. та 2.11.1. договору встановлено, що кредитодавець має право призупинити надання Траншів/Кредитів та вимагати достроково погашення заборгованості за цим договором у повному обсязі у разі наявності простроченої протягом більше 5 (п'ять) банківських днів заборгованості за Траншами/Кредитом, нарахованими процентами та комісіями, передбаченими цим договором. Пунктом 3.2.7 договору сторони встановили, що кредитодавець має право звернути стягнення на предмет застави у разі неповернення позичальником кредиту в обумовлений цим договором строк, несплати процентів, комісій, штрафних санкцій згідно з умовами цього договору.

         Позичальником зобов'язання за кредитним договором виконувались неналежно, в зв'язку з чим банком була направлена відповідачам, третій особі вимога №31\2-11633 від 15.11.2010р.  з вимогою достроково погасити заборгованість за кредитним договором, з попередженням, щодо звернення стягнення на предмети іпотеки у разі невиконання зобов'язань за кредитним  договором. Докази направлення вищезазначеної вимоги 16.11.2010р. відповідачам, третій особі наявні в матеріалах справи.

       17.01.2011р. позивачем була повторно направлена вимога про дострокове погашення кредиту б/н від 17.01.2011р. третій особі, відповідно до якої позивач вимагав негайно усунути порушення умов кредитного договору №3 від 23.02.2009р. Докази направлення вищезазначеної вимоги 17.01.2011р. третій особі наявні в матеріалах справи.

        Тобто, у позивача виникло право вимоги стягнення  всієї заборгованості за кредитним договором.  

       Позивач надав розрахунок заборгованості та банківські виписки, відповідно до яких заборгованість за кредитним договором №3 від 23.02.2009р., що становить:  5 230 000,00 доларів США – заборгованість за кредитом, 1 993 937,48 доларів США – заборгованість за процентами.

Відповідачем до прийняття судового рішення не надано доказів погашення заборгованості за кредитним договором, в результаті чого господарський суд робить висновок, що сплату цих сум заборгованості не здійснено до теперішнього часу.

У разі несвоєчасного погашення кредиту, сплати процентів та комісій, визначених цим договором, позичальник сплачує кредитодавцю пеню в національній валюті України в розмірі подвійної процентної ставки, визначеної в п. 1.1.3 цього договору, від суми відповідного непогашеного платежу за кожний день прострочення виконання, за реквізитами та у день, вказаними кредитодавцем (п.4.3. договору).

Порушення третьою особою зобов'язань за кредитним договором №3 від 23.02.2009р. стало підставою для нарахування пені за порушення термінів сплати кредиту та процентів за кредитним договором в сумі 481742,98 доларів США.

Відповідно до ст. 611 Цивільного кодексу України у разі порушення зобов'язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема сплата неустойки.

Статтею 230 Господарського кодексу України передбачено, що штрафними    санкціями у цьому Кодексі визнаються господарські санкції у вигляді грошової суми (неустойка, штраф, пеня), яку учасник господарських відносин зобов'язаний сплатити у разі порушення ним правил здійснення господарської діяльності, невиконання або неналежного виконання господарського зобов'язання.

Неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов'язання. Пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов'язання за кожен день прострочення виконання (ст. 549 Цивільного кодексу України).

Однак, суд зазначає, що позивачем протиріч вимогам договору зазначена пеня в доларах США.

Крім того, позивачем нараховані  інфляційні витрати з прострочення погашення кредиту та процентів в розмірі 2 166 397,17грн.

Згідно ст. 625 Цивільного кодексу України боржник, який прострочив виконання грошового зобов'язання, на вимогу кредитора зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Відповідно до ст. 3 Закону України "Про індексацію грошових доходів населення", офіційний індекс інфляції, що розраховується Державним комітетом статистики України, визначає рівень знецінення національної грошової одиниці України, тобто зменшення купівельної спроможності гривні, а не іноземної валюти і тому не може бути застосований до іноземної валюти. Таким чином, позивач не має право нараховувати інфляційні збитки, в зв'язку з наявною заборгованістю у позичальника перед банком в іноземній валюті.

        В забезпечення виконання зобов'язань за кредитним договором №3 від 23.02.2009р. між позивачем (іпотекодержатель) та відповідачами (іпотекодавець 1 та 2) був укладений іпотечний договір від 29.04.2009 року, посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Король Т.А. 29.04.2009 року та зареєстрований в реєстрі за №970.

       Відповідно до умов Іпотечного договору від 29.04.2009р.  предметом іпотеки є нерухоме майно розташоване за адресою: м. Донецьк, вул. Жмури, 1, а саме:

         1) нерухоме майно, що належить Іпотекодавцю-1:

       - будівлю контори цеху №20 (двадцять), літера №2Н-2, загальною площею 3 213, 4 кв.м., що знаходиться за адресою: Донецька область, м.Донецьк, вул.Жмури, буд.1 (один), реєстраційний №14823764;

       - будівлю корпусу №34 (тридцять чотири), літера №4М-1, загальною площею 4 285,5 кв.м., що знаходиться за адресою: Донецька область, м.Донецьк, вул.Жмури, буд.1 (один), реєстраційний №13437781;

      - будівлю східної прохідної, літера № Д-1, загальною площею 285,2 кв.м., що знаходиться за адресою: Донецька область, м.Донецьк, вул.Жмури, буд.1н (один, літера н), реєстраційний №19588115;

      - будівлю корпусу №40 (сорок), літера №10-1-2-3, загальною площею 2 279,3 кв.м., що   знаходиться за адресою: Донецька  область,   м.Донецьк,   вул.Жмури,   буд.1 (один), реєстраційний №13437781.

        2)  нерухоме майно, що належить Іпотекодавцю-2:

       - будівлю їдальні на 300 (триста) місць №77 (сімдесят сім), літера Ж-3, загальною площею 2 552,7 кв.м., що знаходиться за адресою: Донецька область, м.Донецьк, вул.Жмури. буд.1з (один, літера з), реєстраційний №16717428.

         Відповідно до висновку про вартість майна, що складений ТОВ „Сван Консалтинг” станом на 08.12.2010р., загальна вартість предмету іпотеки що належить  Товариству з обмеженою відповідальністю „Інвестбуд-2007”, м.Київ становить 29 333 082,00 грн., що на дату оцінки еквівалентно 3 688 768,00 доларів США; загальна вартість предмету іпотеки що належить Товариству з обмеженою відповідальністю „Директ Інвестмент”, м.Київ становить 23 749 912,00грн., що на дату оцінки еквівалентно 2 986 659,00 доларів США.         

Копії правоустановчих документів на предмети іпотеки, наявні в матеріалах справи.

        Відповідно до п.п. 5.1.6, 5.1.7, 5.1.12 іпотечного договору, іпотекодержатель має право звернути стягнення на Предмет іпотеки у випадку, якщо при настанні строку виконання Зобов'язання (або тієї чи іншої його частини), воно не буде виконане (п. 5.1.6); у разі порушення  Позичальником Зобов'язання за Кредитним договором чи Іпотекодавцем зобов'язань за цим Договором, а також інших обов'язків Іпотекодавця (Позичальника), Іпотекодержатель має право вимагати дострокового виконання Зобов'язання, а в разі його невиконання – отримати задоволення своїх вимог з вартості Предмета іпотеки (п. 5.1.7.); звернути стягнення та реалізувати предмет іпотеки на підставах, умовах і в порядку, передбаченому цим Договором (п. 5.1.12.).

       У випадку невиконання або неналежного виконання Позичальниками зобов'язання по Кредитному договору в цілому, або в тій чи іншій його частині та/або невиконання або неналежного виконання Іпотекодавцем  обов'язків, встановлених цим Договором, в цілому або в тій чи інший його частині, Іпотекодержатель має право вимагати дострокового виконання Зобов'язання, а в разі його невиконання – звернути стягнення на Предмет іпотеки (п.7.1. іпотечного договору).  

        За рахунок Предмета іпотеки Іпотекодержатель має право задовольнити свої вимоги в повному обсязі, що визначаються на момент фактичного задоволення, і складаються включаючи, але не обмежуючись, з суми кредиту, процентів, збитків, заданих прострочкою виконання, штрафних санкцій, передбачених умовами Кредитного договору та цим Договором, витрат, пов'язаних з пред'явленням вимоги за Зобов'язанням і зверненням стягнення па Предмет іпотеки, витрат на утримання і збереження Предмета іпотеки, витрат на страхування Предмета іпотеки, у випадку, передбаченому пунктом 4.5. цього Договору, збитків, завданих внаслідок порушення умов цього Договору іпотеки та умов Кредитного договору (пункт 7.6.3 договору іпотеки).

Обтяження майна іпотекою зареєстровано в Державному реєстрі іпотек  (реєстрація змін), Єдиному реєстрі заборон відчуження об'єктів нерухомого майна.

За своєю правовою природою договір від 29.04.2009р. є договором іпотеки, правовідносини за яким регулюються параграфом 6 глави 49 Цивільного кодексу України, Законом України “Про іпотеку”, Законом України “Про забезпечення вимог кредиторів та реєстрацію обтяжень”.

Згідно ст. 575 Цивільного кодексу України іпотека є окремим видом застав. Так, згідно частини першої зазначеної статті іпотекою є застава нерухомого майна, що залишається у володінні заставодавця або третьої особи.

        Відповідно до ст. 1 Закону України “Про іпотеку” та ст. 572 Цивільного кодексу України, іпотека -  вид  забезпечення виконання зобов'язання нерухомим майном,  що залишається у володінні і  користуванні  іпотекодавця, згідно  з  яким  іпотекодержатель  має право в  разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов'язання одержати задоволення своїх  вимог  за  рахунок  предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника у порядку, встановленому цим Законом.

Відповідно до ст. 3 Закону України „Про іпотеку” у разі порушення боржником основного зобов'язання  відповідно до іпотеки іпотекодержатель має право задовольнити забезпечені нею вимоги за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими особами, права  чи  вимоги  яких  на  передане  в іпотеку нерухоме майно не зареєстровані у встановленому законом  порядку  або  зареєстровані після державної реєстрації іпотеки.  Пріоритет права  іпотекодержателя на задоволення забезпечених іпотекою вимог за рахунок предмета іпотеки відносно зареєстрованих у  встановленому  законом  порядку  прав  чи  вимог  інших осіб на передане в іпотеку нерухоме  майно  виникає  з  моменту  державної реєстрації  іпотеки.  Зареєстровані  права  та  вимоги на нерухоме майно  підлягають  задоволенню  згідно  з  їх  пріоритетом   -   у черговості їх державної реєстрації.

        Згідно із ст.33 Закону України "Про іпотеку" у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки.

За приписом ст.590 Цивільного кодексу України звернення стягнення на предмет застави  здійснюється за рішенням суду, якщо інше не встановлено договором або законом.

Положеннями ст. 35 Закону України "Про іпотеку" передбачено, що у разі порушення основного зобов'язання та/або умов іпотечного договору іпотекодержатель надсилає іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмову вимогу про усунення порушення. В цьому документі зазначається стислий зміст порушених зобов'язань, вимога про виконання порушеного зобов'язання у не менш ніж тридцятиденний строк та попередження про звернення стягнення на предмет іпотеки у разі невиконання цієї вимоги. Якщо протягом встановленого строку вимога іпотекодержателя залишається без задоволення, іпотекодержатель вправі розпочати звернення стягнення на предмет іпотеки відповідно до цього Закону. Вказані положення, відповідно до ч. 2 ст. 35 цього Закону, не є перешкодою для реалізації права іпотекодержателя звернутись у будь-який час за захистом своїх порушених прав до суду у встановленому законом порядку.

       Як встановлено господарським судом, позивачем було надіслано відповідачам та позичальнику  листи з вимогою дострокового повернення кредиту та застереження про звернення стягнення на заставлене майно у разі невиконання зобов'язань за Кредитним договором.

        Відповідно до ч. 1 ст. 36 Закону України "Про іпотеку",  сторони іпотечного договору можуть вирішити питання про звернення стягнення на предмет іпотеки шляхом позасудового врегулювання на підставі договору. Позасудове врегулювання здійснюється згідно із застереженням про задоволення вимог іпотекодержателя, що міститься в іпотечному договорі, або згідно з окремим договором між іпотекодавцем і іпотекодержателем про задоволення вимог іпотекодержателя, що підлягає нотаріальному посвідченню, який може бути укладений одночасно з іпотечним договором або в будь-який час до набрання законної сили рішенням суду про звернення стягнення на предмет іпотеки.

        Частиною першою статті 37 Закону України "Про іпотеку"  встановлено, що іпотекодержатель може задовольнити забезпечену іпотекою вимогу шляхом набуття права власності на предмет іпотеки. Правовою підставою для реєстрації права власності іпотекодержателя на нерухоме майно, яке є предметом іпотеки, є договір про задоволення вимог іпотекодержателя або відповідне застереження в іпотечному договорі, яке прирівнюється до такого договору за своїми правовими наслідками та передбачає передачу іпотекодержателю права власності на предмет іпотеки в рахунок виконання основного зобов'язання. Іпотекодержатель набуває предмет іпотеки у власність за вартістю, визначеною на момент такого набуття на підставі оцінки предмета іпотеки суб'єктом оціночної діяльності.

        Згідно пункту  7.4 іпотечного договору,  звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі: рішення суду; виконавчого напису нотаріуса; переходу до Іпотекодержателя права власності на предмет іпотеки; продажу Іпотекодержателем від свого імені предмета іпотеки, а пункт 7.5 іпотечних договорів надає Іпотекодержателю право на свій розсуд обрати порядок звернення стягнення на предмет іпотеки в межах, передбачених пунктом 7.4 цього договору.

        Відповідно до п. 7.6. договору за рішенням   Іпотекодержателя   задоволення    його вимог    може здійснюватися в позасудовому порядку: шляхом переходу до Іпотекодержателя права власності на Предмет іпотеки в рахунок виконання основного Зобов'язання згідно з цим застереженням про задоволення вимог Іпотекодержателя відповідно до наведених нижче умов. У випадку набуття  Іпотекодержателем права звернення стягнення на Предмет іпотеки Іпотекодавець  цим  Договором  іпотеки    підтверджує  свою згоду на передачу Іпотекодержателю Предмета іпотеки в рахунок виконання основного зобов'язання. При цьому вартістю передачі у власність    Предмета іпотеки є  оцінка такого предмета іпотеки суб'єктом оціночної діяльності. Підписанням цього Договору   Іпотекодавець засвідчує, що він надає Іпотекодержателю згоду на прийняття Іпотекодержателем одностороннього рішення про перехід права власності на Предмет   іпотеки до Іпотекодержателя (або придбання Предмету іпотеки у власність) у випадку виникнення у Іпотекодержателя  права звернення стягнення на предмет іпотеки відповідно до умов цього Договору та вимог чинного законодавства України. Іпотекодавець підписанням цього Договору також засвідчує, що наявності будь-яких інших документів, крім цього Договору та письмового рішення Іпотекодержателя про придбання Предмета іпотеки у власність, для реєстрації права власності Іпотекодержателя на Предмет іпотеки не вимагається. Цей Договір та письмове рішення Іпотекодержателя про придбання Предмета іпотеки у власність мають силу правовстановлюючих документів та засвідчують перехід права власності на Предмет іпотеки від Іпотекодавця до Іпотекодержателя. Право власності па Предмет іпотеки переходить до Іпотекодержателя з дати прийняття ним письмового рішення про набуття права власності на Предмет іпотеки.

         Виходячи з норм законодавства, насамперед ст.ст. 36, 37 Закону України "Про іпотеку", чинним законодавством не виключається можливість звернення стягнення шляхом набуття права власності на предмет іпотеки за рішенням суду. У цих нормах задоволення вимог іпотекодержателя шляхом набуття ним права власності на предмет іпотеки ототожнюється передусім із способом звернення стягнення, який, поряд з іншими, може застосовуватися, якщо його передбачено договором. Тому в разі встановлення такого способу звернення стягнення у договорі іпотекодержатель на підставі ч. 2 ст. 16 ЦК України  має право вимагати застосування його судом. Сторони за законом можуть це питання врегулювати в позасудовому порядку, але вони не позбавлені цього права в судовому порядку за рішенням суду, що відповідає положенням ст.ст. 55, 124 Конституції України.

          Аналогічна правова позиція викладена в Узагальненнях судової практики розгляду цивільних справ, які виникають з кредитних правовідносин (2009 - 2010 роки) Верховного суду України   від 07.10.2010р.  

             Відповідно до ст.4-3 Господарського процесуального кодексу України судочинство в господарських судах здійснюється на засадах змагальності.

          За приписом ст.33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести обставини, на які вона посилається в обґрунтування своїх вимог або заперечень.

          На підставі вищевикладеного, оскільки позичальником  не надано суду доказів погашення заборгованості за кредитним договором, суд вважає, що позовні вимоги позивача є обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.

         Стосовно тверджень відповідачів про те, що у особи, яка підписала іпотечний договір від 29.04.2009р. від імені відповідачів, не має повноважень на його укладання, беззаперечною є  невідповідність зазначеного договору вимогам ст. 207 ЦК України, суд зазначає, що  договір іпотеки не визнанні в судовому порядку недійсними (нікчемними), також відповідачем суду не доведений факт недійсності договорів іпотеки.

        Судові витрати по сплаті державного мита та витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу, підлягають віднесенню на відповідачів, відповідно до ст.49 Господарського процесуального кодексу України.

         Керуючись ст.ст. 20, 22, 27, 33, 43, 49, 69, 79, 77, 79, 82-85  Господарського процесуального кодексу України, господарський суд –

                                                             В И Р І Ш И В:

         Позов Публічного акціонерного товариства „Всеукраїнський Акціонерний Банк”, м.Київ до Товариства з обмеженою відповідальністю „Інвестбуд-2007”, м.Київ, Товариства з обмеженою відповідальністю „Директ Інвестмент”, м.Київ, задовольнити.

Звернути стягнення на майно, що належить Товариству з обмеженою відповідальністю „Інвестбуд-2007” (04119, м.Київ, вул.Дегтярівська, 21-Д, ЄДРПОУ 35394171, відомостей про рахунки не має) шляхом набуття права власності Публічним акціонерним товариством „Всеукраїнський Акціонерний Банк” (04119, м. Київ, вул. Зоологічна, буд. 5, код ЄДРПОУ 19017842, відомостей про рахунки не має) на предмет іпотеки, а саме: будівлю контори цеху №20, літера №2Н-2, загальною площею 3 213,4 кв.м., що знаходиться за адресою:  Донецька область, м.Донецьк,   вул.Жмури,   буд.1,  реєстраційний №14823764; будівлю корпусу №34, літера №4М-1, загальною площею 4 285,5 кв.м., що знаходиться за адресою: Донецька область, м.Донецьк, вул.Жмури, буд.1, реєстраційний №13437781; будівлю східної прохідної, літера № Д-1, загальною площею 285,2 кв.м., що знаходиться за адресою: Донецька область, м.Донецьк, вул.Жмури, буд. 1 н, реєстраційний №19588115: будівлю корпусу   №40,   літера  №Ю-1-2-3,   загальною  площею  2 279,3   кв.м.,   що знаходиться за адресою: Донецька область, м.Донецьк, вул.Жмури, буд.1, реєстраційний №13437781, в рахунок погашення заборгованості Закритого акціонерного товариства „БОССЕМ”, м.Київ перед Публічним акціонерним товариством „Всеукраїнський Акціонерний Банк” (04119, м. Київ, вул. Зоологічна, буд. 5, код ЄДРПОУ 19017842, відомостей про рахунки не має) за кредитним договором  №3  від 23.02.2009р. на суму 29 333 082,00 грн., що на дату оцінки еквівалентно 3 688 768,00 доларів США.

Звернути стягнення на майно, що належить Товариству з обмеженою відповідальністю „Директ Інвестмент”  (03035, м.Київ, вул.Соломянська, 2, ЄДРПОУ 31455881, відомостей про рахунки не має) шляхом набуття права власності Публічним акціонерним товариством „Всеукраїнський Акціонерний Банк” (04119, м. Київ, вул. Зоологічна, буд. 5, код ЄДРПОУ 19017842, відомостей про рахунки не має) на предмет іпотеки, а саме: будівлю їдальні на 300 (триста) місць №77 (сімдесят сім), літера Ж-3, загальною площею 2 552,7 кв.м., що знаходиться за адресою: Донецька область, м.Донецьк, вул.Жмури, буд. 1з (один, літера з), реєстраційний №16717428 в рахунок погашення заборгованості Закритого акціонерного товариства „БОССЕМ”, м.Київ перед Публічним акціонерним товариством „Всеукраїнський Акціонерний Банк” (04119, м. Київ, вул. Зоологічна, буд. 5, код ЄДРПОУ 19017842, відомостей про рахунки не має) за кредитним договором  №3  від 23.02.2009р. на суму 23 749 912,00 грн., що на дату оцінки еквівалентно 2986659,00 доларів США.

          Стягнути солідарно з Товариства з обмеженою відповідальністю „Директ Інвестмент” (03035, м.Київ, вул.Соломянська, 2, ЄДРПОУ 31455881, відомостей про рахунки не має), Товариства з обмеженою відповідальністю „Інвестбуд-2007” (04119, м.Київ, вул.Дегтярівська, 21-Д, ЄДРПОУ 35394171, відомостей про рахунки не має) на користь Публічного акціонерного товариства «Всеукраїнський Акціонерний Банк» (04119, м. Київ, вул. Зоологічна, буд. 5, код ЄДРПОУ 19017842, відомостей про рахунки не має) судові витрати по сплаті державного мита в сумі 25500,00 грн. та витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу в сумі 236,00 грн.  

Видати накази після набрання рішенням законної сили.

        У судовому засіданні 12.09.2011р. оголошено вступну та резолютивну частину рішення.  Повний текст рішення складено та підписано 16.09.2011р.

Головуючий суддя                                                               Курило Г.Є.           

Суддя                                                                  Довгалюк В.О.     

Суддя                                                                  Демідова П.В.    

Повний текст рішення складено та підписано 16.09.2011р.