Постанова

від 22.12.2011 по справі 36/316

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙН ИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

01601, м.Київ, пров. Рильський, 8 т. (044) 278-46-14

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22.12.2011 № 36/316

Київський апеляційний гос подарський суд у складі коле гії суддів:

головуючого: Гаврил юка О.М.

суддів:

за участю секретаря суд ового засідання Верещака Д.П .

за участю представників

від позивача: ОСОБА_1 - д ов. від 29.11.2011 року № 4073

від відповідача: ОСОБА_2 - дов. від 15.07.2011 року № 538

розглянувши апеляційну ск аргу Закритого акціонерного товариства „Київська будіве льна компанія „Київбудком” н а рішення господарського суд у м. Києва від 31.10.2011 року

у справі № 36/316 (суддя Трофимен ко Т.Ю.)

за позовом Товариства з обм еженою відповідальністю „Ві ЕйБі Лізинг”, м. Київ

до Закритого акціонерного товариства „Київська будіве льна компанія „Київбудком”, м. Київ

про зобов' язання вчинити дії

встановив:

До господарського суду м. Ки єва звернулося Товариство з обмеженою відповідальністю „ВіЕйБі Лізинг” з позовом до Закритого акціонерного това риства „Київська будівельна компанія „Київбудком” про с тягнення з відповідача суми основного боргу у розмірі 67 140 грн. 79 коп., пені - 7 152 грн. 16 коп., 3% річних - 4 272 грн. 78 коп., збитків понесених в зв' язку із знец іненням грошових коштів - 14 035 грн. 77 коп., неустойку за прост рочення повернення майна - 37 042 грн. 47 коп., що разом складає 1 29 643 грн. 97 коп., та про вилучення т а передачу власнику - позив ачу предмета лізингу, а саме а вто бетонозмішувача Tigarbo на шас і КАМАЗ-53229, модель АБС-7DA, держав ний номер НОМЕР_1, номер ша сі НОМЕР_2 в кількості 1 оди ниці за залишковою вартістю 54 444 грн. 32 коп.

Рішенням від 31.10.2011 року госпо дарський суд м. Києва позов за довольнив повністю. Стягнув з ЗАТ „КБК „Київбудком” на ко ристь ТОВ „ВіЕйБі Лізинг” 67 140 грн. 28 коп. основного боргу, 7 152 г рн. 16 коп. пені, 4 272 грн. 78 коп. 3% річн их, 14 035 грн. 77 коп. інфляційних на рахувань, 37 042 грн. 47 коп. неустой ки за прострочення поверненн я майна, 1 840 грн. 85 коп. витрат по с платі держмита та 236 грн. витра т на інформаційно-технічне з абезпечення судового процес у. Вилучив у ЗАТ „КБК „Київбуд ком” та передав власнику - Т ОВ „ВіЕйБі Лізинг” предмет л ізингу, а саме: автобетонозмі шувач Tigarbo на шасі КАМАЗ-53229, модел ь АБС-7DA, державний номер НОМ ЕР_1, номер шасі НОМЕР_2 в к ількості 1 одиниця за залишко вою вартістю 54 444 грн. 32 коп.

Не погоджуючись з зазначен им рішенням місцевого господ арського суду ЗАТ „КБК „Київ будком” звернувся до апеляці йного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій п росить рішення господарсько го суду м. Києва від 31.10.2011 року у с праві № 36/316 скасувати і залишит и позов без розгляду повніст ю.

Ухвалою Київського апеляц ійного господарського суду в ід 21.11.2011 року апеляційну скаргу відповідача було прийнято д о провадження та призначено розгляд справи № 36/316 у судовому засіданні за участю предста вників сторін.

В судовому засіданні 22.12.2011 ро ку представник відповідач пі дтримувала вимоги своєї апел яційної скарги. Представник позивача проти вимог апеляці йної скарги заперечувала з п ідстав, викладених у відзиві на апеляційну скаргу.

Дослідивши докази, що є у сп раві, заслухавши пояснення п редставників сторін, перевір ивши застосування норм матер іального та процесуального п рава судом першої інстанції, обговоривши доводи апеляцій ної скарги судова колегія ап еляційного господарського с уду дійшла висновку, що апеля ційна скарга не підлягає зад оволенню, а рішення господар ського суду м. Києва має бути з алишено без змін, виходячи з н аступного.

Як вірно встановлено місце вим господарським судом та п ідтверджується матеріалами справи 16.01.2007 року Товариство з обмеженою відповідальністю „ВіЕйБі Лізинг” (лізингодав ець) та Закрите акціонерне то вариство „Київська будівель на компанія „Київбудком” (лі зингоодержувач) уклали дого вір фінансового лізингу № 070116-0 6/ФЛ-Ю-С, відповідно до умов яко го лізингодавець зобов' яза вся надати в платне володінн я та користування на умовах ф інансового лізингу лізингоо держувачу предмет лізингу, н айменування, модель, ціна оди ниці, кількість і загальна ва ртість на момент укладання д оговору якого наведена в спе цифікації (додаток № 2 до догов ору) для підприємницьких ціл ей у власній господарській д іяльності лізингоодержувач а на визначений строк, за умов и сплати останнім періодични х лізингових платежів.

Відповідно до п. 2.1 договору с трок користування лізингоод ержувачем майном становить 3 7 місяців з моменту підписанн я сторонами акту приймання-п ередачі майна згідно п. 4.3 дано го договору за умови належно ї сплати ним лізингових плат ежів та належного ним корист ування майном за цим договор ом.

Згідно з п. 3.1 договору лізинг оодержувач виплачує Лізинго давцю лізингові платежі відп овідно до графіку сплати ліз ингових платежів (додаток № 1 д о Договору) та пунктів 3.4.1-3.4.5 дог овору. Лізингові платежі вкл ючають:

3.1.1. платежі по відшкодуванню (компенсації) частини вартос ті Майна.

3.1.2. винагороду (комісію) лізи нгодавцю за отримане у лізин г майно, з врахуванням коригу вання, вказаного в пунктах 3.4.1-3 .4.5 договору.

Пунктом 3.2 договору сторони домовились, що загальна варт ість майна на момент укладен ня Договору складає - 350 000 грн .

Відповідно до п. 3.3 договору з агальна сума винагороди (ком ісії) лізингодавцю за отрима не в лізинг майно за цим догов ором складає суму без ПДВ 20% - 80 333 грн. 14 коп. при умові дотрима ння лізингоодержувачем вста новленого договором графік у лізингових платежів (Додат ок № 1 до Договору). Вказана сум а може бути збільшена з ураху ванням умов п. 3.4.1-3.4.5 договору.

Згідно з п. 3.4 договору платеж і за договором здійснюються в національній валюті Україн и (гривнях). Всі платежі здійсн юються шляхом перерахування грошових коштів на поточний рахунок Лізингодавця у наст упному порядку:

3.4.1. Лізингоодержувач здійсн ює платежі за цим Договором в ідповідно до Графіку сплати лізингових платежів (Додаток № 1 до Договору) з наступним ко ригуванням на зміну курсу гр ивні до долару США (крім аванс ового лізингового платежу).

Сума Sn, що підлягає сплаті на користь лізингодавця на дат у фактичного виконання плате жу (крім авансового лізингов ого платежу), визначається на ступним чином:

So x Kn

Sn =

Ko

де Kn - курс гривні до долару США в розрахунку на один дола р США (кількість гривень екві валентна одному долару США), в становлений Національним Ба нком України на дату сплати л ізингового платежу згідно Гр афіку сплати лізингових плат ежів (Додаток № 1 до Договору), з більшений на 1,5%;

Ко - курс гривні до долару США (кількість гривень отрим ана від продажу одного долар у США), за яким банківська уста нова фактично здійснила прод аж (конвертування у гривню) кр едиту у іноземній валюті, отр иманого для придбання Майна та його подальшої передачі у фінансовий лізинг Лізингоод ержувачу (надалі Банківська Установа).

Сторони погодились, що вказ аний курс гривні до долару СШ А (кількість гривень, отриман а від продажу одного долару С ША) визначається за даними Ба нківської Установи, оформлен ими нею відповідною довідкою (далі - довідка Банківської Ус танови).

Лізингодавець письмово ін формує Лізингоодержувача пр о такий курс протягом 3 (трьох) робочих днів з моменту факти чного проведення Банківсько ю Установою продажу (конверт ування у гривню) коштів у іноз емній валюті (валютного кред иту) та отримання довідки Бан ківської Установи.

До моменту отримання вищев казаної довідки Банківської Установи, розмір Ко прирівню ється до курсу гривні до дола ру США в розрахунку на один до лар США (кількості гривень ек вівалентній одному долару СШ А), встановленого Національн им Банком України на дату укл адання цього Договору. У випа дках коли за даними довідки Б анківської Установи, розмір Ко (кількість гривень отрима на від продажу одного долару США) буде меншим за курс гривн і до долару США в розрахунку н а один долар США (кількість гр ивень еквівалентну одному до лару СІЛА), встановлений Наці ональним Банком України на д ату укладання цього Договору , здійснюється перерахунок л ізингових платежів сплачени х із розрахунку, що Ко дорівню є курсу гривні до долару США в розрахунку на один долар США (кількості гривень еквівале нтній одному долару США), вста новленого Національним Банк ом України на дату укладання цього Договору. У цьому випад ку Лізингоодержувач зобов' язаний доплатити суму збільш ення таких лізингових платеж ів протягом 2 (двох) робочих дн ів з дати отримання довідки Б анківської Установи та виста влення Лізингодавцем відпов ідного рахунку.

So - сума платежу у відповід ності з Графіком сплати лізи нгових платежів (Додаток № 1 до Договору);

У випадку, якщо на дату факт ичної сплати лізингового пла тежу курс гривні до долару СШ А в розрахунку на один долар С ША (кількість гривень еквіва лентна одному долару США), вст ановлений Національним Банк ом України, перевищуватиме к урс гривні до долару США в роз рахунку на один долар США (кіл ькість гривень еквівалентну одному долару США), встановле ний Національним банком Укра їни на дату сплати лізингово го платежу згідно Графіка сп лати лізингових платежів (До даток 1 до Договору), Лізингода вець здійснює перерахунок су ми лізингового платежу за ви щенаведеною формулою, викори ставши в якості Кn курс гривні до долару США в розрахунку на один долар США (кількість гри вень еквівалентну одному дол ару США), встановлений Націон альним Банком України на дат у фактичної сплати лізингово го платежу, збільшений на 1,5%. Лі зингоодержувач зобов' язан ий за вимогу Лізингодавця сп латити суму збільшення відпо відного лізингового платежу протягом 2 (двох) робочих днів з моменту виставлення Лізин годавцем відповідного рахун ку.

Датою фактичної сплати ліз ингового платежу вважається дата надходження грошових к оштів т поточний рахунок Ліз ингодавця.

Пунктом 3.4.2 договору порядок визначення суми лізингових платежів, що підлягають спла ті, передбачений пунктом 3.4.1 ць ого Договору, застосовується у випадку, коли курс гривні до долару США в розрахунку на од ин долар США (кількість гриве нь еквівалентна одному долар у США), встановлений Націонал ьним Банком України на дату ф актичного виконання лізинго вого платежу перевищує курс гривні до долару США, за яким б анківська установа, по доруч енню лізингодавця, фактично здійснила продаж (конвертува ння у гривню) коштів у іноземн ій валюті (валютного кредиту ), отриманих лізингодавцем дл я придбання майна та його под альшої передачі лізингоодер жувачу у фінансовий лізинг.

В інших випадках, лізингоод ержувач сплачує лізингові пл атежі з наступним коригуванн ям в порядку передбаченому п унктом 3.4.1 договору, за умови, щ о розмір Kn, зазначений у п. 3.4.1 до говору прирівнюється до курс у гривні до долару США, за яким банківська установа по дору ченню лізингодавця фактично здійснила продаж коштів у ін оземній валюті, збільшеному на 1, 5%.

Відповідно до 4.3 договору пр иймання лізингоодержувачем майна в лізинг оформлюється шляхом складання акту прийм ання-передачі майна, що підтв ерджують якість, комплектніс ть, справність майна і відпов ідність майна техніко-економ ічним показникам та умовам д оговору. Акт приймання-перед ачі підписується повноважни ми представниками сторін і с кріплюється печатками сторі н.

Пунктом 10.1 договору передба чено, що лізингодавець має пр аво вилучити майно у таких ви падках:

10.1.1. лізингоодержувач не спл атив лізинговий платіж (част ково або в повному обсязі) та п рострочення сплати становит ь більше 30 днів з дня настання строку платежу, встановлено го в графіку сплати лізингов их платежів (додаток № 1 до дог овору).

10.1.2. лізингоодержувач викори стовує майно не у відповідно сті до умов договору або його призначення.

10.1.3. якщо лізингоодержувач п орушує пункти 5.3, 5.5 цього догов ору.

10.1.4. якщо лізингоодержувач н е виконує умов гарантії на ма йно, не підтримує майно у в спр авному стані (в т.ч. не проводи ть капітальний ремонт майна в разі, якщо такий ремонт потр ібен), що погіршує технічний с тан майна.

10.1.5. якщо лізингоодержувач п орушує умови ст. 7 цього догово ру.

Згідно п. 11.1 договору якщо в р езультаті невиконання або не належного виконання лізинго одержувачем умов цього догов ору порушені майнові інтерес и або ділова репутація лізин годавця, лізингоодержувач ві дшкодовує: заподіяні збитки в повному обсязі.

Відповідно до п. 11.2 договору лізингоодержувач несе відпо відальність за порушення сво їх обов' язків, а саме сплачу є лізингодавцю такі штрафні санкції:

11.2.1. За порушення обов' язку з своєчасної сплати лізинго вих платежів та інших платеж ів, передбачений пунктом 3.1 да ного договору та Графіком сп лати лізингових платежів (До даток № 1 до договору), та інших платежів, передбачених дого вором - пеню в розмірі подві йної облікової ставки Націон ального Банку України, яка ді яла в період прострочки, від н епогашеної заборгованості з а лізинговими платежами за к ожен день прострочки та відш кодувати всі збитки, завдані цим лізингодавцеві, понад вк азану пеню. Якщо у разі несвоє часної сплати лізингоодержу вачем лізингових платежів лі зингодавець буде змушений не сти збитки (в тому числі пов' язані з збільшенням процентн ої ставки за використання кр едитних коштів, або інші), лізи нгоодержувач у термін 5 банкі вських днів відшкодовує ці з битки після отримання відпов ідної вимоги від лізингодавц я;

11.2.2. Якщо лізингоодержувач т а/або інші особи, яким майно, п ри обов' язковій наявності в ідповідного письмового дозв олу лізингодавця, може бути н адано лізингоодержувачем у т имчасове користування, не по вернули майно або повернули його невчасно, зокрема у випа дках вилучення майна у відпо відності до статті 10. даного д оговору, лізингоодержувач сп лачує неустойку у розмірі по двійної облікової ставки Нац іонального Банку України, що діяла в період, за який нарахо вується неустойка, від загал ьної вартості майна на момен т укладення договору, вказан ої в пункті 3.2 договору, за кожн ий день прострочення строку повернення майна;

11.2.3. За використання майна не за призначенням, невиконанн я обов' язку з утримуванням його у відповідності до техн ічних умов, правил технічної експлуатації та інструкції виробника майна, неподання і нформації про стан та місцез находження майна згідно пунк ту 8.2.1 цього договору, порушенн я умов пункту 14.7 цього договор у - штраф у розмірі 1 (один) від соток загальної вартості май на на момент укладення цього договору за кожен випадок та кого порушення;

11.2.4. За порушення умов зберіг ання майна, недопущення пред ставників лізингодавця до ін спектування майна - штраф у розмірі 5 (п' ять) відсотків з агальної вартості майна на м омент укладення цього догово ру кожен випадок такого пору шення;

11.2.5. За порушення процедури в илучення майна, порушення по ложень статті 7, пунктів 5.3,5.5 цьо го договору - штраф у розмір і 10 (десять) відсотків загальн ої вартості Майна на момент у кладення цього Договору за к ожен випадок такого порушенн я.

Згідно з п. 11.3. договору у випа дку порушення лізингоодержу вачем обов' язків зі своєчас ної та повної сплати лізинго вих платежів (в разі, якщо стро к прострочки перевищує 10 (деся ть) календарних днів) та/або як що лізингоодержувач своїми д іями або бездіяльністю поруш ує умови статті 7 цього догово ру, сторони дійшли згоди про т е, що в якості оперативно-госп одарських санкцій, згідно ст атей 235-237 Господарського Кодек су України, лізингодавець ма є право тимчасово обмежити п раво лізингоодержувача на ко ристування та/або володіння майном шляхом:

- вилучення у лізингоодержу вача комплекту ключів від ма йна; реєстраційних документі в на майно; окремих деталей ма йна;

- застосування технічних за собів, які унеможливлюють ру х майна;

- передачу майна на зберіган ня іншим особам (з покладання м на лізингоодержувача відпо відних витрат).

Застосування штрафних та/а бо оперативно-господарських санкцій не звільняє лізинго одержувача від виконання усі х обов' язків за договором, в т.ч. від сплати лізингових пла тежів.

Зазначені оперативно-госп одарські санкції підлягають припиненню, якщо лізингооде ржувач надасть лізингодавцю докази відповідно погашення заборгованості чи усунення порушень умов статті 7 цього д оговору.

З матеріалів справи вбачає ться, що 29.01.2007 р. лізингодавець п ередав майно, а саме: автобето нозмішувач Tigarbo на шасі КАМАЗ-5322 9, модель АБС-7DA, державний номер НОМЕР_1, номер шасі НОМЕ Р_2, а лізингоодержувач прий няв вищевказане майно в кори стування (фінансовий лізинг) , що підтверджується актом пр ийому-передачі майна в корис тування за договором фінансо вого лізингу від 16.01.2007 року № 070116-0 6/ФЛ-Ю-С.

Крім того, 25.05.2009 року Товарист во з обмеженою відповідальні стю „ВіЕйБі Лізинг” надіслал о на адресу ЗАТ „КБК „Київбуд ком” вимогу, в якій лізингода вець вимагає сплати всі несп лачені платежі в розмірі 197 780 г рн. 54 коп. відповідно до догово ру № 070116-06/ФЛ-Ю-С фінансового ліз ингу від 16.01.2007 року.

Відповіді на вищезазначен ий лист позивач не отримав, за боргованість за вищезазначе ним договором відповідач не сплатив.

Крім того, 28.05.2009 року ТОВ „ВіЕй Бі Лізинг” надіслало на адре су ЗАТ „КБК „Київбудком” пов ідомлення, в якому лізингода вець повідомляє, що лізингоо держувач відповідно до догов ору фінансового лізингу від 16.01.2007 року № 070116-06/ФЛ-Ю-С має простро чену заборгованість та прост рочення становить понад 30 дні в. Також, лізингодавець повід омляє про розірвання вищезаз наченого договору, у зв' язк у з чим просить в строк до 05.06.2009 р оку повернути Товариству з о бмеженою відповідальністю „ ВіЕйБі Лізинг” отриманий за договором предмет лізингу.

Відповіді на вищезазначен ий лист позивач не отримав, пр едмет лізингу відповідач не передав.

Колегія суддів апеляційно го господарського суду погод жується з висновком місцевог о господарського суду про те , що укладений між сторонами д оговір від 16.01.2007 року № 070116-06/ФЛ-Ю-С за своєю правовою природою є договором лізингу, а тому до н ього застосовуються положен ня законодавства про лізинг.

Згідно зі ст. 806 Цивільного ко дексу України за договором л ізингу одна сторона (лізинго давець) передає або зобов' я зується передати другій стор оні (лізингоодержувачеві) у к ористування майно, що належи ть лізингодавцю на праві вла сності і було набуте ним без п опередньої домовленості із л ізингоодержувачем (прямий лі зинг), або майно, спеціально пр идбане лізингодавцем у прода вця (постачальника), на певний строк і за встановлену плату (лізингові платежі).

Відповідно до ст. 1 Закону Ук раїни „Про фінансовий лізинг ” за договором фінансового л ізингу лізингодавець зобов' язується набути у власність річ у продавця (постачальник а) відповідно до встановлени х лізингоодержувачем специф ікацій та умов і передати її у користування лізингоодержу вачу на визначений строк не м енше одного року за встановл ену плату (лізингові платежі ).

Згідно з п. 3 ч. 2 ст. 11 Закону Укр аїни „Про фінансовий лізинг” лізингоодержувач зобов' яз аний своєчасно сплачувати лі зингові платежі, а відповідн о до ч. 1 ст. 16 зазначеного Закон у сплата лізингових платежів здійснюється в порядку, вста новленому договором.

Ст. 193 Господарського кодекс у України встановлює, що суб' єкти господарювання та інші учасники господарських відн осин повинні виконувати госп одарські зобов' язання нале жним чином відповідно до зак ону, інших правових актів, дог овору, а за відсутності конкр етних вимог щодо виконання з обов' язання - відповідно д о вимог, що у певних умовах зви чайно ставляться і до викона ння господарських договорів застосовуються відповідні п оложення Цивільного кодексу України з урахуванням особл ивостей, передбачених цим Ко дексом.

Ч. 2 ст. 193 ГК України визначено , що кожна сторона повинна вжи ти усіх заходів, необхідних д ля належного виконання нею з обов' язання, враховуючи інт ереси другої сторони та забе зпечення загальногосподарс ького інтересу.

Відповідно до ч. 7 ст.193 ГК Укра їни не допускаються одностор оння відмова від виконання з обов' язань, крім випадків, п ередбачених законом, а також відмова від виконання або ві дстрочка виконання з мотиву, що зобов' язання другої сто рони за іншим договором не бу ло виконано належним чином.

Згідно зі ст. 526 ЦК України зо бов' язання повинні виконув атися належним чином відпові дно до умов договору та вимог цього кодексу, інших актів ци вільного законодавства, а за відсутності таких умов та ви мог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших в имог, що звичайно ставляться .

Відповідно до ст. 614 Цивільно го кодексу України особа, яка порушила зобов' язання, нес е відповідальність за наявно сті її вини (умислу або необер ежності), якщо інше не встанов лено договором або законом. О соба є невинуватою, якщо вона доведе, що вжила всіх залежни х від неї заходів щодо належн ого виконання зобов' язань. Відсутність своєї вини довод ить особа, яка порушила зобов ' язання.

Враховуючи те, що відповіда чем не подано доказів погаше ння заборгованості по лізинг овим платежам колегія суддів апеляційного господарськог о суду погоджується з виснов ком місцевого господарськог о суду про те, що відповідачем було порушено умови договор у фінансового лізингу від 16.01.20 07 року № 070116-06/ФЛ-Ю-С, а також полож ення ст.ст. 525, 526 ЦК України та ст . 193 ГК України.

Вимоги позивача про стягне ння з відповідача заборгован ості за договором № 070116-06/ФЛ-Ю-С ф інансового лізингу від 16.01.2007 ро ку в розмірі 67 140 грн. 79 коп. є обґр унтованими та такими, що підл ягають задоволенню.

Згідно з ч. 1 ст. 230 ГК України ш трафними санкціями визнають ся господарські санкції у ви гляді грошової суми (неустой ка, штраф, пеня), яку учасник го сподарських відносин зобов' язаний сплатити у разі поруш ення ним правил здійснення г осподарської діяльності, нев иконання або неналежного вик онання господарського зобов ' язання.

Відповідно до ч. 1 ст. 549 ЦК Укра їни неустойкою (штрафом, пене ю) є грошова сума або інше майн о, які боржник повинен переда ти кредиторові у разі поруше ння боржником зобов' язання .

Пенею є неустойка, що обчисл юється у відсотках від суми н есвоєчасно виконаного грошо вого зобов' язання за кожен день прострочення виконання (ч. 3 ст. 549 ЦК України).

Нарахування штрафних санк цій за прострочення виконанн я зобов' язання, якщо інше не встановлено законом або дог овором, припиняється через ш ість місяців від дня, коли зоб ов' язання мало бути виконан о (ч. 6 ст. 232 ГК України).

Договірні правовідносини між платниками та одержувача ми грошових коштів щодо відп овідальності за несвоєчасне виконання грошових зобов' я зань врегульовані Законом Ук раїни „Про відповідальність за несвоєчасне виконання гр ошових зобов' язань”, положе ннями якого встановлено, що з а прострочку платежу, платни ки грошових коштів сплачують на користь одержувачів цих к оштів пеню в розмірі, що встан овлюється за згодою сторін (с т. 1 Закону). Розмір пені, передб ачений статтею 1 цього Закону , обчислюється від суми прост роченого платежу та не може п еревищувати подвійної облік ової ставки Національного ба нку України, що діяла у період , за який сплачується пеня.

Колегія суддів апеляційно го господарського суду здійс нила перерахунок пені заявле ної до стягнення у розмірі 7 152 грн. 16 коп. за період з 20.04.2009 року п о 04.12.2009 року і дійшла висновку, щ о він є правильним.

Відповідно до ст. 625 Цивільно го кодексу України боржник, я кий прострочив виконання гро шового зобов' язання, на вим огу кредитора зобов' язаний сплатити суму боргу з урахув анням встановленого індексу інфляції за весь час простро чення, а також три проценти рі чних від простроченої суми, я кщо інший розмір процентів н е встановлений договором або законом.

Колегія суддів апеляційно го господарського суду здійс нила перерахунок інфляційни х нарахувань у розмірі 14 035 грн . 77 коп. за період з 20.04.2009 року по 15.07 .2011 року та 3% річних в розмірі 4 272 грн. 78 коп. за період з 20.04.2009 року п о 15.07.2011 року і дійшла висновку, щ о він є правильним.

Відповідно до п. 1 ч. 4 ст. 10 Зако ну України „Про фінансовий л ізинг” лізингодавець має пра во вимагати розірвання догов ору та повернення предмета л ізингу у передбачених законо м та договором випадках.

В пункті 16.3 договору зазначе но, що на вимогу лізингодавця цей договір може бути достро ково розірваний ним у одност оронньому порядку у випадку, якщо лізингоодержувач не сп латив лізинговий платіж (час тково або в повному обсязі) та прострочення сплати станови ть більше 30 (тридцяти) днів з дн я настання строку платежу, вс тановленого в графіку сплати лізингових платежів, який ви значений у додатку № 1 до догов ору (п.п. 16.3.2 договору).

На підставі п. 7 ч. 1 ст. 11 Закону України „Про фінансовий ліз инг” у разі закінчення строк у лізингу, а також у разі достр окового розірвання договору лізингу та в інших випадках д острокового повернення пред мета лізингу - повернути пр едмет лізингу у стані, в якому його було прийнято у володін ня, з урахуванням нормальног о зносу, або у стані, обумовлен ому договором.

У випадку виникнення будь-я кої з підстав, передбачених в пунктах 10.1.1-10.1.5 даного договору , лізингодавець направляє лі зингоодержувачу повідомлен ня про вилучення майна із заз наченням строку його передач і. Документом, що підтверджує факт прийняття лізингодавце м рішення про розірвання дог овору, є рекомендований або ц інний лист лізингодавця. Ліз ингоодержувач зобов' язани й за свій рахунок, на протязі 7 (семи) робочих днів з моменту направлення лізингодавцем н а адресу лізингоодержувача в ідповідної вимоги, повернути майно лізингодавцю (п. 10.2 догов ору).

Як вбачається з матеріалів справи, 28.05.2010 року позивачем на адресу відповідача було нап равлене повідомлення від 27.05.200 9 року вих. № 2827 з вимогою в строк до 05.06.2009 року включно повернути отримане за договором фінан сового лізингу від 16.01.2007 року № 070116-06/ФЛ-Ю-С майно, про що свідчит ь повідомлення про вручення поштового відправлення № 05430114. У зазначеному повідомленні позивач також повідомив про розірвання договору на підст аві ч. 2 ст. 7, п.п. 2, 4 ч. 2 ст. 10 Закону У країни „Про фінансовий лізин г”, пунктів 10.1.1, 10.1.5, 10.2, 16.3.2 договору .

Вимога позивача була залиш ена відповідачем без реагува ння, станом на день розгляду с прави, майно за вищезазначен им договором не повернуто.

Колегія суддів апеляційно го господарського суду погод жується з висновком місцевог о господарського суду про те , що з урахуванням викладених обставин, договір фінансово го лізингу від 16.01.2007 року № 070116-06/ФЛ -Ю-С є розірваним, оскільки від повідача про це було повідом лено належним чином.

Ст. 549 Цивільного кодексу Укр аїни передбачено, що неустой кою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржн ик повинен передати кредитор ові у разі порушення боржник ом зобов' язання.

Штрафом є неустойка, що обчи слюється у відсотках від сум и невиконаного або неналежно виконаного зобов' язання.

Згідно з п. 11.2.2 договору, якщо лізингоодержувач та/або інші особи, яким майно, при обов' я зковій наявності відповідно го письмового дозволу лізинг одавця, може бути надано лізи нгоодержувачем у тимчасове к ористування, не повернули ма йно або повернули його невча сно, зокрема у випадках вилуч ення майна відповідно до ста тті 10 даного договору, лізинго одержувач сплачує неустойку у розмірі подвійної обліков ої ставки Національного банк у України, що діяла в період, з а який нараховується неустой ка, від загальної вартості ма йна на момент укладення дого вору, вказаної в п. 3.2 договору, за кожний день прострочення строку повернення майна.

За порушення процедури вил учення майна, порушення поло жень статті 7, пунктів 5.3, 5.5 цього договору - штраф у розмірі 10 (десять) відсотків загальної вартості майна на момент укл адення цього договору за кож ен випадок такого порушення (п. 11.2.5 договору).

Колегія суддів апеляційно го господарського суду погод жується з висновком місцевог о господарського суду про те , що позовна вимога щодо стягн ення неустойки за несвоєчасн е повернення майна в сумі 37 042 г рн. 47 коп. підлягає задоволенн ю.

Відповідно до п. 7 ч. 2 ст. 11 Зако ну України „Про фінансовий л ізинг” лізингоодержувач зоб ов' язаний у разі закінчення строку лізингу, а також у разі дострокового розірвання дог овору лізингу та в інших випа дках дострокового поверненн я предмета лізингу - поверн ути предмет лізингу у стані, в якому його було прийнято у во лодіння, з урахуванням норма льного зносу, або у стані, обум овленому договором.

Отже, внаслідок розірвання договору лізингодавцем в по рядку передбаченому договор ом фінансового лізингу від 16.0 1.2007 року № 070116-06/ФЛ-Ю-С відповідач ( лізингоодержувач) зобов' яз аний повернути позивачеві (л ізингодавцю) предмет лізингу .

Доказів повернення майна л ізингоодержувачем лізингод авцю суду не надано.

Колегія суддів апеляційно го господарського суду погод жується з висновком місцевог о господарського суду про те , що враховуючи вищенаведене , вимоги позивача про вилучен ня та передачу йому предмету лізингу, а саме: автобетонозм ішувача Tigarbo на шасі КАМАЗ-53229, мод ель АБС-7DA, державний номер Н ОМЕР_1, номер шасі НОМЕР_2 в кількості 1 одиниця за зали шковою вартістю 54 444 грн. 32 коп. є обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню.

За таких обставин колегія с уддів приходить до висновку, що доводи відповідача, викла дені в апеляційній скарзі, не спростовують висновків госп одарського суду першої інста нції, а тому відсутні підстав и для скасування рішення гос подарського суду.

Колегія суддів вважає, що го сподарський суд першої інста нції вірно встановив фактичн і обставини справи, належним чином дослідив наявні доказ и, дав їм належну оцінку та при йняв законне та обґрунтоване рішення у відповідності з ви могами матеріального та проц есуального права, а тому, ріше ння підлягає залишенню без з мін, а апеляційна скарга - бе з задоволення.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103, 105 ГПК Ук раїни Київський апеляційний господарський суд -

п о с т а н о в и в:

1. Апеляційну скаргу За критого акціонерного товари ства „Київська будівельна ко мпанія „Київбудком” на рішен ня господарського суду м. Киє ва від 31.10.2011 року по справі № 36/316 з алишити без задоволення.

2. Рішення господарськ ого суду м. Києва від 31.10.2011 року п о справі № 36/316 залишити без змі н.

3. Справу № 36/316 повернути до господарського суду м. Киє ва.

Постанова набирає законно ї сили з дня її прийняття.

Повний текст постанови під писано__26.12.2011 р.__

Головуючий суддя

Судді