Постанова

від 23.01.2012 по справі 22/5009/1716/11

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

донецький апеляційний го сподарський суд

23.01.2012

Постанова

Іменем України

18.01.2012 р. справа №22/50 09/1716/11

Донецький апеляційний господарський суд у складі к олегії суддів:

Головуючого судді:

Суддів: Малашкевича С. А.

Азарової З. П., Кододової О. В.

при секретарі судового за сідання Максименко Г. П.

за участю представників с торін:

від позивача: не з`явились

від відповідача: ОСОБА_5 - за довір.

від третьої особи 1: ОСОБА_5 - за довір.

від третіх осіб 2-10: не з`явились

розглянувши апеляційну ск аргу Товариства з обмеженою від повідальністю „ЛАГУНА”, с. Набережне Приморського району Запорізької області

на рішення господарськог о суду Запорізької області

від 08.11.2011р.

у справі № 22/5009/1716/11(суддя Ярешко О.В.)

за позовом ОСОБА_6, м. Оріхів Запорізь кої області

до відповідача:

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних ви мог на предмет спору на сторо ні позивача:

Товариства з обмеженою ві дповідальністю „ЛАГУНА”, с. Набережне Приморського району Запорізької області

1.ОСОБА_17, м. Оріхів За порізької області;

2. ОСОБА_8, м. Оріхів Запорі зької області;

3.ОСОБА_18, м. Оріхів Запорі зької області;

4.ОСОБА_19, м. Оріхів Запорі зької області;

5.ОСОБА_11, м. Оріхів Запорі зької області;

6.ОСОБА_21, м. Оріхів Запорі зької області;

7.ОСОБА_22, м. Оріхів Запорі зької області;

8.ОСОБА_30, м. Оріхів Запорі зької області;

9.ОСОБА_24, м. Оріхів Запорі зької області;

10.ОСОБА_25, м. Оріхів Запорі зької області;

про визнання недійсними ріше нь, оформлених Протоколом Оп итування від 22.03.2011року

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарськ ого суду Запорізької області від 08.11.2011 р. у справі № 22/5009/1716/11 задов олений позов ОСОБА_6, м. Орі хів Запорізької області до Т овариства з обмеженою відпов ідальністю „ЛАГУНА”, с. Набер ежне Приморського району Зап орізької області (надалі: ТОВ «ЛАГУНА»), за участю третіх ос іб, які не заявляють самостій них вимог на предмет спору на стороні позивача: ОСОБА_17 , ОСОБА_8, ОСОБА_18, ОСОБ А_19, ОСОБА_11., ОСОБА_21, ОСОБА_22, ОСОБА_30., ОСОБА _24, ОСОБА_25 про визнання н едійсними рішень, оформлених Протоколом Опитування від 22.0 3.2011року, внаслідок чого: визнан і недійсними з часу прийнятт я рішення зборів засновників (учасників) Товариства з обме женою відповідальністю «ЛАГ УНА», прийняті шляхом опитув ання та оформлені протоколом від 22.03.2011, а саме:

- Вважати нелегітимними (н езаконними) рішення загальни х зборів ТОВ «ЛАГУНА», які при йняті шляхом опитування та о формлені протоколом від 11.12.2010р .

- Звільнити ОСОБА_26 з пос ади директора ТОВ «ЛАГУНА» т а обрати на посаду директора ТОВ «ЛАГУНА» ОСОБА_17.

- Обрати на посаду голови ТО В «ЛАГУНА» ОСОБА_8.

Не погодившись з судовим р ішенням, відповідач подав ап еляційну скаргу, в якій проси ть рішення суду першої інста нції скасувати, прийняти нов е, яким у задоволенні позову в ідмовити у повному обсязі, по силаючись при цьому на поруш ення судом першої інстанції норм матеріального та процес уального права. Відповідач в важає, що у суду першої інстан ції були відсутні передбачен і законом підстави для задов олення позову, оскільки ріше ння зборів засновників ТОВ « ЛАГУНА», оформлені протоколо м опитування від 22.03.11 р. були при йняті у відповідності до нор м чинного законодавства, Ста туту Товариства та «Правил п рийняття рішення методом опи тування загальними зборами у часників ТОВ «ЛАГУНА»від 24.04.200 4 р.».

У відзиві на апеляційну ска ргу, позивач зазначив, що суд п ершої інстанції дійшов право мірного висновку, що під час п роведення опитування 22.03.11 р. ОСОБА_18, ОСОБА_8, ОСОБА_19 вже не були учасниками ТОВ «ЛАГУНА», що також встановле но низкою судових рішень, які набрали законної сили; голос ував лише ОСОБА_17, який фак тично володіє 8 частками із 22 н аявних у товаристві, що стано вить лише 36,36% від загальної кіл ькості голосів у товаристві та, як наслідок, відсутній кво рум для проведення загальних зборів і прийняття на них ріш ень. У зв`язку з чим, просить за лишити апеляційну скаргу без задоволення, а рішення суду п ершої інстанції без змін. Крі м того, просить розглянути сп раву без його участі з урахув анням обставин, викладених у відзиві на апеляційну скарг у.

Ухвалою Донецького апеляц ійного господарського суду в ід 21.12.11 р. у справі № 22/5009/1716/11 розгляд апеляційної скарги відклада вся.

В призначене судове засіда ння апеляційного суду прибув лише представник відповідач а та третьої особи-1, який дово ди апеляційної скарги запере чив, просив останню залишити без задоволення, а рішення су ду першої інстанції без змін , оскільки вважає рішення міс цевого господарського суду з аконним та обгрунтованим.

Позивач та треті особи № 2-10 п равом на участь в судовому за сіданні не скористались, хоч а про день, час та місце судово го засідання були повідомлен і належним чином.

Позивачем до Донецького ап еляційного господарського с уду подавалось клопотання пр о розгляд справи за його відс утністю.

Судова колегія вважає можл ивим розглянути апеляційну с каргу за відсутністю предста вників позивача та третіх ос іб 2-10, оскільки ухвалами Донец ького апеляційного господар ського суду про порушення ап еляційного провадження та пр о відкладення слухання справ и № 22/5009/1716/11 явка представників с торін не визнавалась обов`яз ковою.

Розглянувши матеріали спр ави, апеляційну скаргу, заслу хавши пояснення представник а відповідача та третьої осо би-1, перевіривши правильніст ь застосування судом першої інстанції норм матеріальног о та процесуального права, су дова колегія встановила.

Позивач є учасником ТОВ «ЛА ГУНА»з належною йому 1 (однією ) часткою у статутному фонді Т овариства вартістю 2 360,00 грн.

Відповідно до п. 6.1 Статуту ст ворено статутний фонд товари ства у розмірі 51920,00 грн., який по ділено на двадцять дві рівни х частки. Одна частка дорівню є 2360,00 грн.

02.04.2011 р. позивач, від голови та учасника ТОВ «ЛАГУНА»ОСОБ А_21, дізнався, що відповідаче м, шляхом опитування були при йняті рішення загальних збор ів учасників ТОВ «ЛАГУНА», як і оформлені протоколом опиту вання від 22.03.2011 р.

В протоколі опитування від 22.03.2011 р. зазначено, що відповідн о до відомостей про перелік з асновників (учасників) ТОВ «Л АГУНА», що містяться в Єдином у державному реєстрі юридичн их осіб та фізичних осіб-підп риємців, у прийнятті рішення шляхом опитування приймають участь наступні особи: ОСО БА_17 (8 часткою - 36,36%), ОСОБА_18 (1 частка 4,545%), ОСОБА_8 (1 частка 4,545%), ОСОБА_11. (1 частка 4,545%), ОС ОБА_21 (1 частка 4,545%), ОСОБА_22 (1 частка 4,545%), ОСОБА_19 (2 частки , 9,09%), ОСОБА_6 (1 частка 4,545%), ОСО БА_25 (1 частка 4,545%), ОСОБА_24 (1 частка 4,545%), ОСОБА_30. (1 частка 4,545%).

Участі у голосуванні не при ймає померлий ОСОБА_27 (1 час тка, 4,545%).

В проекті рішення загальни х зборів засновників були за пропоновані наступні питанн я:

1. Чи вважаєте ви легітимни ми (законними) рішення загаль них зборів ТОВ «ЛАГУНА», які п рийняті шляхом опитування та оформлені протоколом від 11.12.20 10?

2. Чи підтримуєте ви звільне ння ОСОБА_28 з посади дирек тора ТОВ «ЛАГУНА» та обрання на посаду директора Товарис тва ОСОБА_17?

3. Чи вважаєте ви за необхідн е виключити (чи згодні з виклю ченням) зі складу учасників т овариства ОСОБА_21 (2 частки ), ОСОБА_22 (1 частка) та виплат ити їм вартості частини майн а, пропорційні їх часткам май на в статутному капіталі ТОВ «ЛАГУНА» в порядку та строки , передбачені законом?

4. Чи підтримуєте ви обрання на посаду голови товариства ОСОБА_8?

Проект для прийняття ріше ння Загальних зборів ТОВ «ЛА ГУНА» шляхом опитування був направлений всім учасникам ц інним листом з повідомленням 10.03.2011р.

Відповідно до ч. 2 п. 3.2. «Правил процедури прийняття рішень методом опитування загальни ми зборами учасників ТОВ «ЛА ГУНА», затверджених рішенням загальних зборів ТОВ «ЛАГУН А»від 24.04.2004 р. лист вважається н аданим учаснику з наступног о дня після відправки листа п оштою цінним листом з повідо мленням.

З приводу наведених питань необхідно було надати відпо відь: так чи ні або маю іншу ду мку з цього питання (непотріб не закреслити, потрібну відп овідь залишити).

Заповнений проект рішення Загальних зборів бав надани й ОСОБА_17 13.03.2011 та уповноваж еним представником ОСОБА_18 , ОСОБА_8, ОСОБА_29- 14.03.2011.

Учасники ОСОБА_11., ОСОБ А_21, ОСОБА_22, ОСОБА_6, ОСОБА_25, ОСОБА_24, ОС ОБА_30, яким у сукупності (заг альна кількість) належить 8 ча сток, що у відсотковому вираз і складає 36,36 голосів учасникі в ТОВ «ЛАГУНА», не сповістили в письмовій формі про свою ду мку щодо проекту рішення (пит ань для голосування).

Учасникам ОСОБА_17, ОСО БА_18, ОСОБА_8, ОСОБА_29 у сукупності (загальна кількі сть) належить 13 часток, що у від сотковому виразі складає 59,09% г олосів учасників ТОВ «ЛАГУНА ».

Внаслідок проведення опит ування було прийнято рішення Загальних зборів ТОВ «Лагун а» наступного змісту:

По першому питанню було при йнято рішення: вважати нелег ітимним (незаконним) рішення загальних зборів ТОВ «ЛАГУН А», які прийняті шляхом опиту вання та оформлені протоколо м від 11.12.2010р.

По другому питанню було при йняте рішення: звільнити ОС ОБА_26 з посади директора ТОВ «ЛАГУНА» та обрати на посаду директора ТОВ «ЛАГУНА» ОСОБА_17

З третього питання рішення прийняте не було.

З четвертого питання було п рийнято рішення: обрати на по саду голови ТОВ «ЛАГУНА» ОС ОБА_8.

Позивач вважає, що рішення з борів учасників, які прийнят і шляхом опитування від 22.03.2011 р. є незаконними і підлягають в изнанню недійсними, з підста в того, що вони прийняті непов новажними загальними зборам и та за участі колишніх учасн иків Товариства, а саме: ОСО БА_18, ОСОБА_8, ОСОБА_19

Колегія суддів погоджуєть ся з висновком суду першої ін станції про наявність підста в для задоволення позову, з ог ляду на наступне.

Предметом спору є визнання недійсними рішень загальних зборів ТОВ «Лагуна», прийнят их шляхом опитування та офор млених протоколом опитуванн я від 22.03.2011.

Статтею 167 Господарськог о кодексу України визнач ено, що корпоративні права - це права особи, частка якої визн ачається у статутному фонді (майні) господарської органі зації, що включають правомоч ності на участь цієї особи в у правлінні господарською орг анізацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активі в у разі ліквідації останньо ї відповідно до закону, а тако ж інші правомочності, передб ачені законом та статутними документами.

Під корпоративними віднос инами маються на увазі відно сини, що виникають, змінюютьс я та припиняються щодо корпо ративних прав.

Відповідно до ст. 10 Закон у України "Про господарські т овариства" , ст. 88 ГК Укра їни , ст. 116 ЦК України учасник товариства має прав о брати участь в управлінні с правами товариства в порядку , визначеному в установчих до кументах, за винятком випадк ів, передбачених цим Законом .

Згідно ч. 3, 4 ст. 60 Закону Украї ни «Про господарські товарис тва», будь-хто з учасників тов ариства з обмеженою відповід альністю вправі вимагати роз гляду питання на загальних з борах учасників за умови, що в оно було ним поставлено не пі зніш як за 25 днів до початку зб орів.

У випадках, передбачених ус тановчими документами або за твердженими товариством пра вилами процедури, допускаєть ся прийняття рішення методом опитування. У цьому разі прое кт рішення або питання для го лосування надсилається учас никам, які повинні у письмові й формі сповістити щодо ньог о свою думку. Протягом 10 днів з моменту одержання повідомле ння від останнього учасника голосування всі вони повинні бути проінформовані головою про прийняте рішення.

Рішенням загальних зборів учасників ТОВ «ЛАГУНА» від 24. 04.2004 р. затверджені «Правила пр оцедури прийняття рішення ме тодом опитування загальними зборами учасників ТОВ «ЛАГУ НА».

Згідно з п.6.1,6.3,6.4 розділу 6 Прав ил, у випадку проведення опит ування рішення вважається пр ийнятим, якщо за нього прогол осували у письмовій формі уч асники, що володіють більше 50% голосів учасників товариств а. Підрахунок голосів з питан ь винесених на опитування, зд ійснюється виконавчим орган ом товариства - Директором, на підставі отриманих товарист вом чи ініціатором проведенн я опитування заповнених учас никами проектів рішення. Зап овнені учасниками товариств а проекти рішень, надіслані п ісля спливу терміну, передба ченого ч.5.2 ст.5 Правил, при підр ахунку голосів не враховують ся.

Відповідно до п. 17, п. 19, п. 21 Пост анови Пленуму Верховного Суд у України від 24.10.2008 р. № 13 «Про пра ктику розгляду судами корпор ативних спорів»(надалі - Пос танова Пленуму ВСУ № 13) підста вами для визнання недійсними рішень загальних зборів уча сників (акціонерів) та інших о рганів господарського товар иства можуть бути: порушення вимог закону та/або установч их документів під час склика ння та проведення загальних зборів товариства; учасник (а кціонер) товариства був позб авлений можливості взяти уча сть у загальних зборах; рішен ня загальних зборів порушує права чи законні інтереси уч асника (акціонера) товариств а. При цьому, права учасника (а кціонера) господарського тов ариства внаслідок недотрима ння вимог закону про скликан ня і проведення загальних зб орів необхідно вважати поруш еними, якщо він не міг взяти уч асть у загальних зборах, нале жним чином підготуватися до розгляду питань порядку денн ого, внести пропозиції до пор ядку денного, зареєструватис ь для участі у загальних збор ах тощо.

Окрім того, для визнання нед ійсним рішення загальних збо рів товариства обов'язково н еобхідно встановити факт пор ушення цим рішенням прав та з аконних інтересів учасника ( акціонера) товариства. Якщо з а результатами розгляду спра ви факту такого порушення не встановлено, у господарсько го суду відсутні підстави дл я задоволення позову.

Згідно зі ст. 60 Закону Укр аїни "Про господарські товар иства" , загальні збори уча сників вважаються повноважн ими, якщо на них присутні учас ники (представники учасників ), що володіють у сукупності бі льш як 60 відсотками голосів.

Як вбачається з матеріалів справи, оскаржуване рішення , яке прийняте загальними збо рами методом опитування було прийняте без відповідного к воруму.

Судом першої інстанції вір но встановлено, що на момент і ніціювання проведення спірн их загальних зборів учасникі в ТОВ «ЛАГУНА»учасниками Тов ариства були: ОСОБА_6, ОС ОБА_21, ОСОБА_22, ОСОБА_30 ., ОСОБА_27, ОСОБА_25 , ОСОБА_24

Матеріалами справи встано влено, що ОСОБА_18, ОСОБА_19 та ОСОБА_8 на день прийня ття рішеннь зборів учасників ТОВ «ЛАГУНА»22.03.2011 р., не були уча сниками ТОВ «ЛАГУНА».

Зокрема, вихід гр. ОСОБА_18 та ОСОБА_19 зі складу учасн иків ТОВ «ЛАГУНА»підтверджу ється судовими рішеннями з г осподарських справ № 20/275/07 та № 2 2/127/09. Так, рішенням господарськ ого суду Запорізької області від 12.06.2009 у справі № 22/127/09 встановл ено: “Щодо порушень прав ОС ОБА_18 та ОСОБА_19 господар ський суд зазначає, що рішенн ям господарського суду Запор ізької області № 20/275/07 від 20.09.07 р. в становлено, що 17 квітня 2003р. у м. Оріхів відбулися загальні зб ори засновників ТОВ “ЛАГУНА” , на яких згідно з протоколом № 4 були присутні ОСОБА_17, О СОБА_18, ОСОБА_8, ОСОБА_30 . На розгляд порядку денного в несено питання: Про вихід з уч асників товариства ОСОБА_19 , ОСОБА_11., ОСОБ А_18. (п.п.1-3), 4) Про внесення змін т а доповнень до Установчого д оговору товариства, 5) Про внес ення змін та доповнень до Ста туту товариства.

По першому питанн ю порядку денного збори ухва лили вивести зі складу учасн иків товариства ОСОБА_19 н а підставі її заяви від 20.09.2002р. Н алежна ОСОБА_19 частка у ст атутному фонді товариства пе рейшла до ОСОБА_17

По третьому питанн ю порядку денного прийнято р ішення вивести зі складу уча сників товариства ОСОБА_18 на підставі його заяви від 09.12 .2002р. Належна ОСОБА_18 частка у статутному фонді товарист ва перейшла до ОСОБА_17

Відповідно до ст. 35 Г ПК України факти, встановлен і рішенням господарського су ду під час розгляду однієї сп рави, не доводяться знову при вирішення інших спорів, в яки х беруть участь ті самі сторо ни.

Стосовно участі ОСОБА_8 слід зазначити, що ОСОБА_8 вийшла зі складу уча сників ТОВ «ЛАГУНА»на підста ві поданої заяви від 21.01.2005 року, розглянутої загальними збор ами учасників ТОВ «ЛАГУНА»26.02 .2005 року, протокол № 5 від 26.02.2005 рок у, що встановлено також в пост анові Запорізького апеляцій ного господарського суду від 21.07.2009 р. у справі № 22/126/09.

Отже, відповідач при враху ванні голосів, присутніх на з борах, не мав права враховува ти голоси осіб, що не є учасник ами товариства, а саме: ОСОБ А_18, ОСОБА_8 та ОС ОБА_19, які відповідно до нада них ними товариству нотаріал ьно посвідчених заяв вийшли з його складу.

Крім того, суд першої інстан ції вірно зазначив, що на цих з борах безпідставно не був вр ахований голос померлого - ОСОБА_27, оскільки відповід но до п. 2.6 Рекомендацій Презид ії ВГСУ від 28.12.2007 р. № 04-5/14 «Про прак тику застосування законодав ства у розгляді справ, що вини кають з корпоративних віднос ин», у разі смерті фізичної ос оби - учасника товариства з об меженою відповідальністю ро зміри статутного капіталу то вариства та часток його учас ників не змінюються.

Таким чином, на зборах був п рисутній лише ОСОБА_17, яки й фактично володіє 8 частками , що становить 36,36 % від загально ї кількості голосів, ОСОБА_ 18, ОСОБА_8 та ОСОБА_19 во лодіють 5 частками, що станови ть 22,73% від загальної кількості голосів. У сукупності особам , які приймали участь в голосу ванні належить 59,09% від загальн ої кількості голосів, що є мен шим, ніж встановлено ч. 1 ст. 60 За кону України “Про господарсь кі товариства”.

Відповідно до п. 18 Постанови Пленуму ВСУ № 13, порушення вим ог закону під час скликання т а проведення загальних зборі в товариства є підставою для визнання недійсним рішення загальних зборів господарсь кого товариства. Безумовною підставою для визнання недій ним рішення загальних зборів є прийняття загальними збор ами рішення за відсутності к воруму для проведення загаль них зборів товариства.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів погоджується з висновками суду першої інс танції про наявність правови х підстав для визнання рішен ь загальних зборів від 22.03.11 р. не дійсними.

З огляду на викладене, судов а колегія вважає, що норми чин ного законодавства місцевим господарським судом застосо вані правильно, рішення відп овідає приписам матеріально го та процесуального права, а також фактичним обставинам справи, а мотиви з яких подана апеляційна скарга, не можуть бути підставою для скасуван ня рішення.

Керуючись ст. ст. 91, 99, 101, 102, 103, 105 Господарського процесуал ьного кодексу України, Донец ький апеляційний господарсь кий суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Товарис тва з обмеженою відповідальн істю „ЛАГУНА”, с. Набер ежне Приморського району Зап орізької області на рішення господарського суду Запоріз ької області від 08.11.2011 р. у справ і № 22/5009/1716/11 - залишити без задов олення.

Рішення господарського су ду Запорізької області від 08.1 1.2011 р. у справі № 22/5009/1716/11 - залишит и без змін.

Постанова набирає законно ї сили з дня її прийняття. Пост анову апеляційної інстанції може бути оскаржено протяго м двадцяти днів з набрання по становою апеляційного госпо дарського суду законної сили до Вищого господарського су ду України через Донецький а пеляційний господарський су д.

Головуючий суддя С.А. Малашкевич

Судді: З. П. Азарова

О. В. Кододова