Постанова

від 21.03.2012 по справі 5016/3288/2011(4/134)

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГО СПОДАРСЬКИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"21" березня 2012 р. Справа № 5016/3288/2011(4/134)

Одеський апеляційний го сподарський суд у складі кол егії суддів:

головуючого Лав риненко Л.В.

суддів Картере В.І., Пироговського В.Т.

при секретарі судового зас ідання: Підгурського Д. Л .

за участю представників сторін:

від позивача: Яценко Ю. В. - дир.

від відповідача: ОСОБ А_2 - за довір.

розглянувши у відкритом у судовому засіданні апеляці йну скаргу Товариства з об меженою відповідальністю "Ні кодім - Сервіс" м. Миколаїв

на рішення Господарськ ого суду Миколаївської області від 19.12.2011 р.

по справі № 5016/3288/2011(4/134)

за позовом ОСОБА_3 м. Ми колаїв

до Товариства з обмеж еною відповідальністю "Нікод ім - Сервіс" м. Миколаїв

про визнання недійсн им рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеж еною відповідальністю "Нікод ім - Сервіс" від 30.09.2009 р., оформле ного у вигляді протоколу № 1 з моменту його прийняття, визн ання недійсною та скасування нової редакції статуту това риства, затвердженої загальн ими зборами учасників (прото кол від 30.09.2009 р. № 1) та виконкомом Миколаївської міської ради реєстраційний номер № 15221050005009415 в ід 30.10.2009 р. з моменту її затвердж ення, визнання незаконною та скасування державної реєстр ації нової редакції статуту, -

Ухвалою Одеського ап еляційного господарського с уду від 15.02.2012 р. прийнята до пров адження та призначена до роз гляду на 21.03.2012 р. апеляційна ска рга Товариства з обмеженою в ідповідальністю "Нікодім - С ервіс" м. Миколаїв на рішення Господарського суду Миколаї вської області від 19.12.2011 р. по сп раві № 5016/3288/2011.

Сторони повідомлені про час і місце засідання апе ляційного господарського су ду, що підтверджується повід омленнями про вручення пошто вого відправлення.

29.09.2011 р. ОСОБА_3, м. Мико лаїв звернулась до Господарс ького суду Миколаївської обл асті з позовною заявою про ви знання недійсним рішення заг альних зборів учасників Това риства з обмеженою відповіда льністю "НІКОДІМ-СЕРВІС" м. Мик олаїв від 30.09.2009 р., оформленого у вигляді протоколу № 1, про виз нання недійсною та скасуванн я нової редакції Статуту тов ариства, затвердженої загаль ними зборами його учасників та зареєстрованої виконкомо м Миколаївської міської ради 30.10.2009 р. реєстраційний № 15221050005009415 з м оменту її затвердження.

Рішенням Господарськ ого суду Миколаївської облас ті від 19.12.2011 р. по справі № 5016/3288/2011(4/134) (суддя Дубова Т.М.) позов задов олено частково.

Визнано недійсним рішенн я загальних зборів учасників Товариства з обмеженою від повідальністю “НІКОДІМ-СЕР ВІС” м. Миколаїв від 30.09.2009 р., о формлене у вигляді протоколу № 1, з моменту його прийняття, в изнано недійсною та скасован о нову редакцію Статуту това риства, затверджену загальн ими зборами його учасникі в (від 30.09.2009 р. протокол № 1) та заре єстровану виконкомом Микола ївської міської ради 30.10.2009 р. ре єстраційний № 15221050005009415, з моменту її затвердження.

У задоволенні вимог про виз нання незаконною та скасуван ня державної реєстрації ново ї редакції статуту, затвердж еної загальними зборами учас ників (протокол від 30.09.2009 р. № 1) та зареєстрованої виконкомом М иколаївської міської ради 30.10 .2009р. реєстраційний № 15221050005009415 з мо менту її здійснення, відмовл ено.

Рішення суду мотивовано ти м, що в порушення вимог ст. 61 Зак ону України "Про господарськ і товариства", п. 7.4 та п. 7.7 Статут у Товариства з обмеженою від повідальністю "Нікодім - Серв іс" м. Миколаїв ініціатором ск ликання загальних зборів уча сників товариства стало Акці онерне товариство Миколаївс ьке виробничо - торгівельне взуттєве підприємство "Ніко " м. Миколаїв, а не голова товар иства - ОСОБА_4

За відсутності доказів зве рнення до ОСОБА_4 з вимого ю про необхідність скликання загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальніст ю "Нікодім - Сервіс" м. Миколаїв учасник товариства - Акціоне рне товариство Миколаївське виробничо - торгівельне взу ттєве підприємство "Ніко" м. Ми колаїв не мав правових підст ав для їх скликання та провед ення одноособово.

Неповідомлення ОСОБА_3 у встановленому порядку про час та місце проведення зага льних зборів, а також про поря док денний призвело до поруш ення наданих їй ст. 10 Закону Ук раїни "Про господарські това риства", п. п. 3.2.1 та п. п. 3.2.3 Статуту Товариства з обмеженою відп овідальністю "Нікодім - Серві с" м. Миколаїв прав, зокрема пр ава на участь у загальних збо рах, право на ознайомлення з п орядком денним та документам и, які розглядались та затвер джувались на цих зборах.

В порушення вимог ст. 64 Закон у України "Про господарські т овариства" оскаржений проток ол від 30.09.2009 р. № 1 не містить обґр унтування причин виключення ОСОБА_3 зі складу учасник ів Товариства з обмеженою ві дповідальністю "Нікодім - Сер віс" м. Миколаїв.

Крім того, в порушення вимог ст. 54 Закону України "Про госпо дарські товариства" на час пр ийняття місцевим господарсь ким судом рішення, що є предме том апеляційного оскарження , ОСОБА_3 не здійснено випл ати вартості частини майна т овариства, пропорційної її ч астці у статутному капіталі та частки прибутку, одержано го товариством у 2009 р., до момен ту виключення останньої зі с кладу учасників.

Відмову у задоволенні позо вних вимог про визнання неза конною та скасування нової р едакції статуту, зареєстрова ної Виконавчим комітетом Мик олаївської міської Ради 30.10.2009 р . реєстраційний № 15221050005009415 місцев ий господарський суд обґрунт ував тим, що в силу приписів ст . 31 Закону України "Про державн у реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємці в" скасування реєстрації нов ої редакції статуту є обовя`з ком державного реєстратора, а не відповідача.

Не погодившись з нав еденим рішенням Господарськ ого суду Миколаївської облас ті, Товариство з обмеженою ві дповідальністю "Нікодім - Се рвіс" м. Миколаїв звернулось д о Одеського апеляційного гос подарського суду з апеляційн ою скаргою, в якій просить ріш ення від 19.12.2011 р. по справі № 5016/3288/2011 (4/134) скасувати та прийняти нове , яким у задоволенні позовних вимог відмовити повністю.

В своїй апеляційній с карзі апелянт посилається на те, що судом першої інстанції були порушені норми матеріа льного та процесуального пра ва.

Порушення норм проце суального права полягає в то му, що всі процесуальні докум енти, які направлялись судом на адресу Товариства з обмеж еною відповідальністю "Нікод ім - Сервіс" м. Миколаїв (вул. Кос монавтів, 132в), одержувались фі зичною особою ОСОБА_7. Апе лянт наполягає на тому, що у нь ого відсутні правовідносини трудового або цивільного ха рактеру з цією особою, тому пр о факт розгляду Господарськи м судом Миколаївської област і позову ОСОБА_3 він дізна вся випадково.

Апелянт наполягає на тому, що місцевий господарсь кий суд дійшов помилкового в исновку про порушення Товари ством з обмеженою відповідал ьністю "Нікодім - Сервіс " м. Мик олаїв вимог ст. 61 Закону Украї ни "Про господарські товарис тва" під час скликання позаче ргових зборів учасників, оск ільки листом від 27.07.2009 р. № 40 учас ник товариства - Акціонерне т овариство Миколаївське виро бничо - торгівельне взуттєв е підприємство "Ніко" м. Микола їв повідомило відповідача пр о необхідність скликання заг альних зборів учасників.

Внаслідок того, що вим оги, викладені в цьому листі, Т овариством з обмеженою відпо відальністю "Нікодім - Сервіс " м. Миколаїв виконані не були, 27.08.2009 р. Акціонерне товариство Миколаївське виробничо - то ргівельне взуттєве підприєм ство "Ніко" м. Миколаїв самості йно повідомило інших учасник ів про проведення позачергов их зборів. Крім цього, 02.09.2009 р. в г азеті "Родной причал" було опу бліковано оголошення про про ведення позачергових зборів Товариства з обмеженою відп овідальністю "Нікодім - Серві с" м. Миколаїв з порядком денни м.

Апелянт наполягає на тому, що висновок місцевого г осподарського суду про те, що виключення ОСОБА_3 зі скл аду учасників Товариства з о бмеженою відповідальністю "Н ікодім - Сервіс" м. Миколаїв ві дбулось з порушенням вимог с т. 64 Закону України "Про господ арські товариства" не відпов ідає дійсності, оскільки інш і учасники не повинні доводи ти обґрунтованість вчинення ними відповідних дій. В свою ч ергу в п. 3 протоколу від 30.09.2009 р. № 1 чітко визначено, що ОСОБА_3 систематично не виконує об ов`язків учасника товариства , не з`являється на загальні зб ори, відмовляється отримуват и листи та телеграми основно го власника підприємства з п ропозиціями щодо скликання т а проведення зборів.

Не включення до поряд ку денного загальних зборів учасників Товариства з обмеж еною відповідальністю "Нікод ім - Сервіс" м. Миколаїв питанн я про новий перерозподіл час ток у статутному фонді, апеля нт обґрунтовує тим, що включе ння до порядку денного пит ання про виключення ОСОБА _3, ОСОБА_4 та ОСОБА_6 зі складу учасників товариства не означає їх автоматичного виключення, та перерозподіл у часток. Тому винесення пита ння про перерозподіл часток на інше засідання учасників було недоцільним.

Щодо не виплати ОСО БА_3 вартості частини майна , апелянт зазначив, що відпові дні кошти обліковуються у то варистві, але за весь час ОС ОБА_3 з вимогою про їх виплат у не зверталась.

Відповідно до ч. 2 ст. 101 ГПК України, апеляційний господ арський суд не зв'язаний дово дами апеляційної скарги (под ання) і перевіряє законність і обґрунтованість рішення м ісцевого господарського суд у у повному обсязі.

Заслухавши пояснення пред ставників сторін, дослідивши матеріали справи, суд встано вив:

09.06.1999 р. відбулась дер жавна реєстрація Товариства з обмеженою відповідальніст ю "Нікодім - Сервіс" м. Миколаїв .

Відповідно до Статут у підприємства, затвердженог о зборами учасників (протоко л від 12.05.1999 р. № 1) та зареєстрован ого у Виконавчому комітеті М иколаївської міської Ради ре єстраційний запис від 09.06.1999 р. 1274 3, засновниками Товариства з о бмеженою відповідальністю "Н ікодім - Сервіс" м. Миколаїв є: А кціонерне товариство "Микола ївське виробничо - торгівел ьне підприємство "Ніко" м. Мико лаїв, ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_6

Частки у статутному ф онді підприємства розподіле ні наступним чином:

- Акціонерне товарист во "Миколаївське виробничо - торгівельне підприємство "Ні ко" м. Миколаїв - 99,7%;

- ОСОБА_3 - 0,1 %;

- ОСОБА_4 - 0,1 %;

- ОСОБА_6 - 0,1 %.

На позачергових загальн их зборах учасників Товарист ва з обмеженою відповідальні стю "Нікодім - Сервіс" м. Микола їв, які відбулись 30.09.2009 р. і оформ лені протоколом № 1, було пр ийнято рішення про виключе ння ОСОБА_3, ОСОБА_4, О СОБА_6 зі складу учасників т овариства та про виплату вик люченим особам вартості част ини майна Товариства з обмеж еною відповідальністю "Нікод ім - Сервіс" м. Миколаїв, пропор ційної їх часткам у статутно му капіталі підприємства, та належної їм частки прибутку підприємства, одержаного у п оточному році до моменту їх в иключення, після затвердженн я річного фінансового звіту.

Відповідно до ч. 1 ст. 58 Закону України "Про господарські то вариства" від 19.09.1991 р. № 1576-XII (зі змі нами та доповненнями), далі по тексту - Закон, вищим органо м товариства з обмеженою від повідальністю є загальні збо ри учасників.

Періодичність скликання з агальних зборів учасників то вариства з обмеженою відпові дальністю, а також підстави с кликання позачергових зборі в визначені ст. 61 Закону.

За приписами цієї норми заг альні збори учасників товари ства з обмеженою відповідаль ністю скликаються не рідше д вох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими док ументами.

Позачергові загальні збор и учасників скликаються голо вою товариства при наявності обставин, зазначених в устан овчих документах, у разі непл атоспроможності товариства , а також у будь-якому іншому в ипадку, якщо цього потребуют ь інтереси товариства в ціло му, зокрема, якщо виникає загр оза значного скорочення стат утного капіталу.

Загальні збори учасників т овариства повинні скликатис я також на вимогу виконавчог о органу.

Учасники товариства, що вол одіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають п раво вимагати скликання поза чергових загальних зборів уч асників у будь-який час і з буд ь-якого приводу, що стосуєтьс я діяльності товариства. Якщ о протягом 25 днів голова товар иства не виконав зазначеної вимоги, вони вправі самі скли кати загальні збори учасникі в.

Як вбачається з матеріалів справи, рішенням зборів засн овників Товариства з обмежен ою відповідальністю "Нікодім - Сервіс" м. Миколаїв, оформлен им протоколом від 12.05.1999 р. № 1, гол овою Товариства була признач ена ОСОБА_4

Листом від 27.07.2009 р. № 40 Акціонер не товариство "Миколаївське виробничо - торгівельне взу ттєве підприємство "Ніко" м. Ми колаїв звернулось до Товарис тва з обмеженою відповідальн істю "Нікодім - Сервіс" м. Микол аїв з вимогою про скликання з агальних зборів учасників То вариства, запропонувавши сві й порядок денний.

Разом із тим, доказів звер нення з відповідною вимогою саме до голови Товариства - ОСОБА_4 апелянт суду не пре дставив. Докази переобрання голови Товариства у зв"язку з переходом ОСОБА_4 на держ авну службу, а також у зв'язку закінченням строку, на якій ї ї було обрано, не надані.

За таких обставин суд вважа є, що у Акціонерного товарист ва "Миколаївського виробничо - торгівельного взуттєвого підприємства "Ніко" м. Миколаї в не було передбачених ст. 61 За кону України "Про господарсь кі товариства" підстав для ск ликання позачергових зборів учасників Товариства з обме женою відповідальністю "Ніко дім - Сервіс" м. Миколаїв.

Компетенція загальних збо рів учасників товариства з о бмеженою відповідальністю в изначена статтею 59 Закону.

За приписами п. "в" ч. 1 наведен ої норми до компетенції збор ів товариства з обмеженою ві дповідальністю належить вик лючення учасника з товариств а.

Відповідно до ст. 64 Закону уч асника товариства з обмежено ю відповідальністю, який сис тематично не виконує або нен алежним чином виконує обов'я зки, або перешкоджає своїми д іями досягненню цілей товари ства, може бути виключено з то вариства на основі рішення, з а яке проголосували учасники , що володіють у сукупності бі льш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. При цьому цей уча сник (його представник) у голо суванні участі не бере.

Аналіз приписів наведеної норми свідчить про те, що реал ізація її положень можлива з а наявності лише двох умов: си стематичного невиконання аб о неналежного виконання учас ником товариства своїх обов' язків, або перешкоджання ним своїми діями досягненню ціл ей товариства.

Як вбачається з п. 3 протокол у загальних зборів Товариств а з обмеженою відповідальні стю "Нікодім - Сервіс" м. Микол аїв від 30.09.2009 р. № 1 причиною виклю чення ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_6 зі складу учасників товариства стало систематич не невиконання ними своїх об ов"язків, не явка на загальні з бори, відмова від одержання п оштової кореспонденції з про позиціями щодо скликання та проведення загальних зборів від основного власника това риства.

Обов`язки учасників Товари ства з обмеженою відповідаль ністю "Нікодім - Сервіс" м. Мико лаїв визначені в розділі тре тьому його Статуту.

Так, відповідно до п. 3.3 Стату ту підприємства засновники ( учасники) зобов`язані:

- вносити вклади та додатков і внески до статутного фонду Товариства у порядку, передб аченому установчим договоро м та рішеннями зборів;

- виконувати вимоги установчих документів та рі шення зборів Товариства;

- не розголошувати ком ерційну таємницю та конфіден ційну інформацію про діяльні сть Товариства;

- надавати Товариству сприяння у здійсненні ним св оєї діяльності.

Протокол загальних збор ів від 30.09.3009 р. № 1 не містить визн ачення конкретного переліку обов"язків учасників Товари ства з обмеженою відповідаль ністю "Нікодім - Сервіс" м. Мико лаїв, які систематично не вик онувались ОСОБА_3

Відповідно до п. "а" ст. 10 Зако ну участь в управлінні справ ами товариства є правом уча сника товариства. Зміст ціє ї норми дублюється в п. 3.2.1 п. 3.2 р озділу 3 Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Нікодім - Сервіс" м. Миколаїв. П ри цьому, ні в Законі України " Про господарські товариства " ні в Статуті Товариства не за кріплений перелік питань, ви рішення яких потребує обов'я зкової участі всіх учасників товариства на загальних збо рах, і, як наслідок, не передба чені санкції за відсутність учасника товариства на таких зборах.

За таких обставин суд дійшо в висновку, що лише відсутніс ть учасника товариства на за гальних зборах товариства не може свідчити про не виконан ня або неналежне виконання о станнім своїх обов'язків, або про перешкоджання своїми ді ями досягненню цілей товарис тва.

Відповідно до ч. 5 ст. 61 Закону про проведення загальних зб орів товариства учасники пов ідомляються передбаченим ст атутом способом з зазначення м часу і місця проведення збо рів та порядку денного. Повід омлення повинно бути зроблен о не менш як за 30 днів до склика ння загальних зборів. Будь-хт о з учасників товариства впр аві вимагати розгляду питанн я на загальних зборах учасни ків за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 д нів до початку зборів. Не пізн іш як за 7 днів до скликання за гальних зборів учасникам тов ариства повинна бути надана можливість ознайомитися з до кументами, внесеними до поря дку денного зборів. З питань, н е включених до порядку денно го, рішення можуть прийматис я тільки за згодою всіх учасн иків, присутніх на зборах.

Як вбачається з матеріалів справи, 27.08.2009 р. ОСОБА_3 від Ак ціонерного товариства "Микол аївського виробничо - торгі вельного взуттєвого підприє мства "Ніко" м. Миколаїв було н аправлено лист - повідомлен ня про призначення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальніст ю "Нікодім - Сервіс" м. Миколаїв з викладенням порядку денно го.

Разом із тим, зі змісту цьог о листа неможливо встановити , за якою адресою його було нап равлено, та чи одержане це пош тове відправлення його адрес атом.

Суд не може розцінювати дод ану до апеляційної скарги ко пію чеку реєстратора розрах ункових операцій як доказ належного повідомлення ОС ОБА_3 про дату, час та місце п роведення загальних зборів Т овариства з обмеженою відпов ідальністю "Нікодім - Сервіс" м . Миколаїв, оскільки цей чек пі дтверджує лише факт оплати А кціонерним товариством "Мико лаївським виробничо - торгі вельним взуттєвим підприємс твом "Ніко" м. Миколаїв послуг підприємства зв"язку, і сам по собі не свідчить про врученн я поштового відправлення адр есату або його законному пре дставнику.

Суд не приймає до уваги поси лання апелянта на те, що доказ ом належного повідомлення ОСОБА_3 про проведення зага льних зборів учасників Това риства з обмеженою відпові дальністю "Нікодім - Сервіс" м. Миколаїв є публікація в га зеті "Родной причал", оскільки доказів того, що такий спосіб повідомлення учасників про проведення загальних зборів передбачено Статутом Товари ства не надано.

Суд не приймає до уваги твер дження апелянта про порушенн ям місцевим господарським су дом норм процесуального прав а, яке полягає в неповідомлен ні Товариства з обмеженою ві дповідальністю "Нікодім - Се рвіс" м. Миколаїв про дату та ч ас розгляду спору, оскільки я к вбачається з матеріалів сп рави, вся поштова кореспонде нція направлялась Господарс ьким судом Миколаївської обл асті за місцезнаходженням пі дприємства, визначеному в Єд иному державному реєстрі юри дичних осіб та фізичних осіб - підприємців, про що свідчи ть долучений до матеріалів с прави витяг.

За таких обставин суд вваж ає, що Товариству з обмеженою відповідальністю "Нікодім - С ервіс" м. Миколаїв у задоволен ні апеляційної скарги має бу ти відмовлено.

На підставі викладеного , керуючись ст. ст. 85, 99, 101-105 ГПК Укр аїни, суд

ПОСТАНОВИВ:

Рішення Господарського суду Миколаївської області від 19.12.2011 р. по справі № 5016/3288/2011(4/134) зал ишити без змін, апеляційну ск аргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Нікодім - С ервіс" м. Миколаїв - без задов олення.

Постанова в порядку ст.105 ГПК України набирає законної си ли з дня її прийняття і може бу ти оскаржена в касаційному п орядку.

Головуючий суддя Л. В. Лавриненко

Судді

В. І. Карт ере

В. Т. Пирого вський

Повний текст постанови п ідписано 26.03.2012 р.