Постанова
від 30.05.2012 по справі 22/1948-10
РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

33001 , м. Рівне, вул. Яворницького, 59

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"30" травня 2012 р. Справа № 22/1948-10

Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуюча суддя Сініцина Л.М.

судді Гудак А.В.

Олексюк Г.Є.

при секретарі судового засідання Сисоєвій О.О.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу відповідача - Товариства з обмеженою відповідальністю "Хмельницьк-Петрол" на рішення господарського суду Хмельницької області від 13.09.2011 р. у справі № 22/1948-10

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Український промисловий банк", м. Київ

до відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю "Хмельницьк-Петрол", м. Хмельницький

третя особа , яка не заявляє самостійних вимогна предмет спору на стороні відповідача Товариство з обмеженою відповідальністю "Інвестініціатива", м. Одеса

про звернення стягнення на предмет іпотеки за іпотечним договором №97/Zin-08-3 від 11.07.2008 р., а саме нежитлове приміщення АЗС №17 (бувш. №5 в районі Лєзнєво), загальною площею 289,7 квадратних метрів, що розташоване за адресою: Хмельницька область, м. Хмельницький, вул. Вінницьке шосе, будинок 14/1, для задоволення вимог товариства з обмеженою відповідальністю "Український промисловий банк" за генеральним договором №97-08 про здійснення кредитування та проведення інших активних банківських операцій від 22.04.2008 р. у розмірі 100931066,78 грн. за рахунок коштів отриманих від реалізації предмета іпотеки.

за участю представників:

від позивача - не з'явився

від відповідача - не з'явився

від третьої особи - не з'явився

Рішенням господарського суду Хмельницької області від 13.09.2011 р. у справі № 22/1948-10 (суддя Заверуха С.В.) задоволено позов Товариства з обмеженою відповідальністю "Український промисловий банк" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Хмельницьк-Петрол", третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача Товариство з обмеженою відповідальністю "Інвестініціатива"; звернуто стягнення на предмет іпотеки, що належить на праві власності Товариству з обмеженою відповідальністю "Хмельницьк-Петрол", нежитлове приміщення АЗС №17 (бувш. № 5 в районі Лєзнєво), загальною площею 289,7 квадратних метрів, що розташоване за адресою: Хмельницька область, м. Хмельницький, вул. Вінницьке шосе, будинок 14/1 на користь іпотекодержателя - Товариства з обмеженою відповідальністю "Український промисловий банк", шляхом його продажу на прилюдних торгах з початковою ціною предмета іпотеки для його подальшої реалізації 8 850 000,00 грн. у рахунок заборгованості Товариства з обмеженою відповідальністю "Інвестініціатива" за генеральним договором № 97-08 про здійснення кредитування та проведення інших активних банківських операцій від 22.04.2008 р. перед Товариством з обмеженою відповідальністю "Український промисловий банк" в сумі 100 931 066,78 грн., з яких заборгованість за кредитом - 70 745 112,00 грн., заборгованість за процентами - 20 924 595,77 грн., пеня - 9 261 359,01 грн. При прийнятті рішення суд виходив з того, на момент настання строку виконання основного зобов'язання за генеральним договором (будь-яким з договорів укладених в межах цього генерального договору) останнє не було виконано належним чином, а саме кредитні кошти, проценти та штрафні санкції не були повернені позивачу у повному об'ємі; що сторони, при укладенні договору іпотеки,обрали спосіб реалізації предмету іпотеки шляхом проведення прилюдних торгів, що не суперечить діючому законодавству та визначили заставну вартість предмета іпотеки, яка становить 8 850 000,00 грн.

Не погоджуючись з даним рішенням, Товариство з обмеженою відповідальністю "Хмельницьк-Петрол" звернулося з апеляційною скаргою, в якій просило скасувати рішення в частині встановлення початкової ціни предмету іпотеки, а саме нежитлового приміщення АЗС №17 (бувш. № 5 в районі Лезнєво), загальною площею 289,7 квадратних метрів, що розташоване за адресою: Хмельницька область, м. Хмельницький, вул. Вінницьке шосе, будинок 14/1 та прийняти нове рішення, в частині встановлення початкової ціни вищевказаного предмета іпотеки, посилаючись на те, що дане рішення прийняте з порушенням норм процесуального права зокрема судом не було досліджено в повній мірі усі обставини, що впливають на правильне вирішення справи. Судом не взято до уваги ті обставини, що з моменту укладення договору іпотеки № 97/2іп-08-3, на який суд послався обґрунтовуючи своє рішення, сплило більше 3-х років. З урахуванням вказаного строку, досягнута між сторонами вищевказаного договору іпотеки згода в оцінці предмета іпотеки, на момент винесення судового рішення не може вважатись погодженою та не відповідає реальній вартості майна, яке є предметом іпотеки, при визначенні початкової ціни предмету іпотеки суд мав би врахувати дані обставини щодо рівня звичайних цін на цей вид майна, пересвідчитись у наявності згоди сторін щодо оцінки предмету іпотеки, а у випадку відсутності такої згоди - визначити початкову ціну предмета іпотеки на підставі вмотивованого висновку експерта. Судом безпідставно не взяті до уваги доводи відповідача які свідчать, що позивач (банк), свідомо збільшував проблемну заборгованість боржника тим самим погіршуючи становище відповідача. Збільшення ліміту кредитування відбувалося шляхом укладення додаткових угод до договору кредитування, в той час як станом на 31 липня 2008 р. перенесення строків погашення відсотків відбулося уже по всім, на той час діючим, кредитним договорам. При тому, що за умовами кредитних договорів, укладених в межах генерального договору, позичальник має право клопотати перед банком про відстрочення строків сплати процентів, лише у випадку, коли в останнього погіршується фінансовий стан (п.6.2.1) Зважаючи на це, позивач не міг не бути інформованим про незадовільний фінансовий стан позичальника та перспективи погашення кредиту. Банк, шляхом укладання додаткових угод до генерального договору, добровільно збільшував свої зобов'язання по кредитуванню боржника, незважаючи на його сумнівний фінансовий стан та продовжував надання нових кредитів. Тим самим істотно погіршував становище боржника та осіб, що виступили поручителями позичальника.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Український промисловий банк" у відзиві на апеляційну скаргу просив відмовити у задоволенні апеляційної скарги ТОВ "Хмельницьк-Петрол" та залишити без змін рішення господарського суду Хмельницької області від 13.09.2011 у справі № 22/1948-10, посилаючись на те, що апеляційна скарга відповідача є безпідставною, необгрунтованою та такою, що не відповідає дійсним та фактичним обставинам справи. Згідно пункту 1.3 іпотечного договору № 97/2ІП-08-3 від 11.07.2008. сторони визначили та погодили ціну предмета іпотеки у розмірі 8 850 000,00 грн., тобто заставна вартість іпотечного майна встановлена за згодою між іпотекодавцем та іпотекодержателем. Рішенням суду від 13.09.2011 встановлено початкову ціну предмета іпотеки для його реалізації на прилюдних торгах у розмірі 8 850 000,00 грн. виходячи саме зі згоди про вартість заставного майна, досягнутої між сторонами іпотечного договору № 97/2ІП-08-3 від 11.07.2008. Якщо на момент розгляду справи між сторонами виникає спір щодо оцінки майна, то сторона, яка не погоджується з оцінкою, зобов'язана довести інший його розмір, зокрема заявити клопотання про призначення та проведення відповідної судової експертизи. Якщо сторони не оспорюють оцінку, встановлену в іпотечному договорі, то в суду не має підстав не брати до уваги таку вартість майна, оскільки вона є умовою іпотечного договору. Доводи апелянта про те, що досягнута згода між сторонами при укладанні іпотечного договору не може вважатись погодженою та не відповідає реальній вартості іпотечного майна, є необгрунтованими, так як нічим не підтверджені та не доведені. Умови іпотечного договору № 97/2ІП-08-3 від 11.07.2008 є дійсними, неоспореними, а відтак підлягають виконанню. Твердження щодо свідомого збільшення банком заборгованості є необгрунтованими, оскільки згідно п. 5.1.1 банк зобов'язаний здійснювати кредитування позичальника та проводити інші активні банківські операції у порядку та на умовах, визначених цим генеральним договором та договорами кредиту, укладеними в його межах. Згідно генерального договору та договорів кредиту, укладених в його межах, позичальник користувався відповідними правами щодо отримання кредиту, а банк, надаючи кредитні кошти позичальнику, виконував свої договірні зобов'язання щодо надання кредиту. Клопотати про перенесення строків сплати процентів по кредиту є правом позичальника, визначеним п. 5.3.1 генерального договору та п. 6.2.1 кредитних договорів, обмежувати яке банк не вправі. Позичальник має право порушувати перед банком питання про перенесення строків платежів по кредитним договорам у разі виникнення тимчасових фінансових або інших ускладнень з незалежних від нього причин. Перенесення строків сплати процентів ніяк не може свідчити про те, що позичальник знаходиться в незадовільному фінансовому стані. ТОВ "Укрпромбанк" вважає рішення господарського суду Хмельницької області від 13.09.2011 у справі № 22/1948-10 законним, обґрунтованим, таким, що винесено із дотриманням норм матеріального та процесуального права при повному та всебічному дослідженні обставин, що мають значення для справи.

Третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - Товариство з обмеженою відповідальністю "Інвестініціатива" пояснень щодо апеляційної скарги суду не надала, представник в судове засідання не з'явився, ухвали, надіслані на адресу згідно довідки з ЄДРЮО та ФОП (а.с.30-34,50-53,т.III), повернулися на адресу суду з відміткою пошти:"за зазначеною адресою не проживає" (а.с.102-103,125-127,147-149,т.III).

Представники позивача та відповідача в судове засідання не з'явилися, хоча позивач та відповідач належним чином були повідомлені про день і час розгляду апеляційної скарги, про що свідчать повідомлення про вручення поштових відправлень (ухвал апеляційного суду) (а.с.150-151,т.III).

Оскільки явка представників сторін та третьої особи в судове засідання обов'язковою не визнавалася, сторони та третя особа належним чином були повідомлені про день, час і місце розгляду апеляційної скарги, клопотань про відкладення її розгляду до суду не надходило, колегія суддів прийшла до висновку про можливість розгляду апеляційної скарги без участі представників сторін та третьої особи.

Розглянувши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, відзиву на апеляційну скаргу; перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, апеляційний суд,-

ВСТАНОВИВ:

22 квітня 2008 року між Товариством з обмеженою відповідальністю "Український промисловий банк" та Товариством з обмеженою відповідальністю " Інвестініціатива" був укладений генеральний договір № 97-08 про здійснення кредитування та проведення інших активних банківських операцій, згідно пункту 2.1 якого цей генеральний договір визначає загальні принципи та порядок кредитування позичальника та проведення банком інших видів активних банківських операцій щодо позичальника на умовах строковості, забезпеченості, цільового використання, обов'язкового повернення та здійснення плати за користування коштами, за умови додержання позичальником внутрішніх вимог банку до зазначених операцій, а також встановлює права та обов'язки, відповідальність сторін та інші умови, які визнаються сторонами обов'язковими для застосування протягом всього строку дії цього генерального договору та до всіх відносин, що виникнуть на підставі цього генерального договору та договорах кредиту, укладених в межах цього генерального договору (а.с.20-29,т.I).

Відповідно до пункту 2.2. даного договору, сторони домовились, що проведення банком кожної окремої кредитної операції буде здійснюватись за письмовою згодою позичальника після виконання позичальником всіх вимог банка до цієї операції, в межах встановленого ліміту за генеральним договором, за умов наявності достатнього забезпечення виконання позичальником всіх існуючих на той час зобов'язань за цим генеральним договором з урахуванням нового кредиту. Кожна з кредитних операцій в межах цього генерального договору буде проводитись банком на підставі договору кредиту, укладеного сторонами в межах цього генерального договору, в якому повинні бути визначені конкретні умови цієї операції, погоджені сторонами. Всі договори кредиту, укладені в межах цього генерального договору є його невід'ємною частиною та обов'язково повинні містити посилання на цей генеральний договір.

Пунктом 2.4 цього ж договору передбачено, що ліміт генерального договору становить 16 000 000,00 грн. (або еквівалент цієї суми в іноземній валюті (доларах США, євро, російських рублях) по курсу Національного банку України на дату укладення відповідного договору кредиту). Банк має право встановити для позичальника графік зменшення ліміту генерального договору, шляхом письмового повідомлення про це позичальника не пізніше ніж за 1 місяць до першої дати зменшення ліміту генерального договору.

Згідно пункту 2.5 договору за користування кредитними коштами в рамках цього генерального договору позичальник повинен сплачувати банку проценти в максимальному розмірі 25 процентів річних; розмір процентної ставки за користування кредитними коштами по кожному окремому договору кредиту не повинен перевищувати вказаного максимального розміру та визначається сторонами по кожному окремому договору кредиту не повинен перевищувати вказаного максимального розміру та визначається сторонами у кожному окремому договорі кредиту, проценти нараховуватимуться на суму наданих кредитних коштів, виходячи з фактичної кількості календарних днів користування кредитними коштами; при цьому, проценти за користування кредитними коштами нараховуються на залишок заборгованості за кожним з договорів кредиту, починаючи з дня надання кредитних коштів (часткового надання кредитних коштів) до дня повного погашення заборгованості за кожним з договорів кредиту.

Сторони домовилась, що загальною метою використання кредитних коштів за цим генеральним договором є задоволення поточних потреб позичальника в оборотних коштах, придбання позичальником основних та оборотних засобів, а також на інші цілі, що відповідають статутній діяльності позичальника та не суперечать вимогам чинного законодавства України (пункт 2.6. генерального договору).

Відповідно до пункту 2.7. генерального договору строк здійснення кредитування та проведення інших активних банківських операцій за цим генеральним договором: 22 квітня 2008 р. по 16 квітня 2013 р. включно.

Пунктами 4.1, 4.3 генерального договору передбачено, що виконання позичальником зобов'язань за цим договором та за кожним з укладених в його межах договорів кредиту (повернення кредиту, сплата процентів за його користування, комісій, штрафних санкцій, інших платежів, передбачених цим генеральним договором та договорами кредиту) забезпечується іпотекою нерухомого майна; виконання позичальником зобов'язань за генеральним договором забезпечується також всім належним позичальнику майном та коштами, на які може бути звернено стягнення в порядку, встановленому законодавством України.

Згідно пункту 5.4.17. даного договору позичальник зобов'язаний за невиконання або неналежне виконання позичальником зобов'язань, передбачених цим генеральним договором, сплатити банку неустойки та відшкодувати збитки в порядку, передбаченому генеральним договором та договорами кредиту та чинним законодавством України.

За невиконання або неналежне виконання умов будь-якого з договорів кредиту, укладених в межах цього генерального договору, сторони несуть відповідальність у випадках та розмірі, зазначених у кожному окремому договорі кредиту (пункт 7.2 генерального договору).

Додатковим договором від 24.04.2008 р. про внесення змін та доповнень до генерального договору № 97-08 про здійснення кредитування та проведення інших активних банківських операцій від 22.04.2008 р. було збільшено ліміт генерального договору до 28 000 000,00 грн. (або еквівалент цієї суми в іноземній валюті (доларах США, євро, російських рублях) по курсу Національного банку України на дату укладення відповідного договору кредиту) (а.с.30,т.I).

Додатковим договором від 28.05.2008 р. про внесення змін та доповнень до генерального договору № 97-08 про здійснення кредитування та проведення інших активних банківських операцій від 22.04.2008 р. було збільшено ліміт генерального договору до 54 000 000,00 грн. (а.с.31, т. I).

Додатковим договором від 31.07.2008 р. про внесення змін та доповнень до генерального договору № 97-08 про здійснення кредитування та проведення інших активних банківських операцій від 22.04.2008 р. було збільшено ліміт генерального договору до 61 000 000,00 грн. (а.с.32,т.I).

Додатковим договором від 09.12.2008 р. про внесення змін та доповнень до генерального договору № 97-08 про здійснення кредитування та проведення інших активних банківських операцій від 22.04.2008 р. було збільшено ліміт генерального договору до 71 570 000,00 грн. (а.с.33,т.I).

Відповідно до пунктів 3.4, 3.5, 3.6 генерального договору конкретні строки користування кредитними коштами, процентні ставки за користування кредитними коштами, об'єкти кредитування; строки дії банківських гарантій, особи, на користь яких вони надаватимуться, плата за надання банківських гарантій та інші умови проведення кожної з операцій в межах цього генерального договору, визначаються сторонами окремо в договорах кредиту, що укладаються в межах цього генерального договору; розмір процентної ставки за користування кредитними коштами, комісій та інших платежів, порядок їх нарахування та сплати встановлюються окремо для кожної кредитної операції та зазначаються в договорах кредиту, укладених в межах цього генерального договору; повернення кредитів позичальником здійснюється шляхом перерахування коштів із своїх поточних рахунків на відповідні позичкові рахунки у валютах фактичної заборгованості за кожним з укладених сторонами договорів кредиту, згідно з умовами цих договорів кредиту, але у будь-якому випадку - не пізніше дати, зазначеної в пункті 2.7 цього генерального договору. У випадку, якщо день платежів за договором кредиту або за цим генеральним договором припадає на вихідний, святковий або інший неробочий день, сплата здійснюється в перший за ним робочий день банку.

22.04.2008 р. між Товариством з обмеженою відповідальністю "Український промисловий банк" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Інвестініціатива" був укладений кредитний договір № 97-01/К-08 на відкриття відновлювальної кредитної лінії (в національній валюті), згідно пунктів 1.1, 1.2 якого банк відкриває позичальнику відновлювальну відкличну кредитну лінію та в її межах надає кредитні кошти на наступних умовах: ліміт кредитування: 16 000 000,00 грн., строк кредитної лінії: з 22 квітня 2008 р. до 03 квітня 2009 р. включно, мета використання коштів: поповнення обігових коштів, процентна ставка: 19,5 % проценти річних, комісія за підготовку та оформлення договору - 150 грн., в.ч. ПДВ 25 грн.; під терміном "відновлювальна кредитна лінія" розуміється кредитна лінія, при якій ліміт кредитування визначається у вигляді максимальної суми кредитних коштів, що може знаходитися у користуванні позичальника на будь-яку дату протягом терміну дії цього договору. У разі часткового або повного повернення кредиту позичальник може повторно отримати кредит в межах зазначеного ліміту протягом строку кредитної лінії (а.с.34-38,т.I).

Відповідно до пунктів 2.2, 2.3 кредитного договору для надання кредитних коштів банк відкриває позичальнику позичковий рахунок № 2062 702 302144 в ТОВ "Укрпромбанк"; надання кожного траншу здійснюється шляхом: перерахування коштів з позичкового рахунку на поточний рахунок позичальника № 2600 601 302144 в ТОВ "Укрпромбанк"; шляхом оплати з позичкового рахунку розрахункових документів позичальника.

Проценти за користування кредитом нараховуються за період з дня надання кредиту по день його повернення на суму фактичної заборгованості за кредитом виходячи з фактичної кількості днів у місяці та році; нарахування та сплата процентів за користування кредитом здійснюється у валюті кредиту (пункт 4.2 даного договору).

Нарахування банком процентів здійснюється щомісячно за період з 28 числа минулого місяця по 27 число поточного місяця включно та у день остаточного повернення кредиту; день повернення кредитних коштів в часовий інтервал при розрахунку процентів не веключається (пункт 4.3 договору).

Пунктом 4.4, кредитного договору передбачено, що сплата позичальником процентів здійснюється щомісячно в строк з 28-го числа по останній робочий день поточного місяця; у випадку порушення позичальником встановлених цим пунктом договору строків сплати процентів та/або сума несплачених в строк процентів, вважається простроченою, переноситься банком на рахунки для обліку прострочених нарахованих доходів; у випадку непогашення позичальником простроченої заборгованості за процентами та/або банк, починаючи з дня виникнення такої заборгованості, може скористатися правом, зазначеним у пункті 5.2.7 цього договору; проценти нараховані за останній (неоплачений) період користування кредитом, сплачуються одночасно з остаточним поверненням кредиту.

У разі несвоєчасного повернення заборгованості по кредиту, позичальник сплачує у строки, передбачені пунктом 4.4 цього договору, проценти з розрахунку 20,5% річних, що нараховуються на суму простроченої заборгованості з дати її виникнення до дати її повного погашення (пункт 4.6 договору).

Позичальник зобов'язаний використати кредит за цільовим призначенням і своєчасно повернути його відповідно до умов цього договору (пункт 6.1.1 кредитного договору).

У випадку порушення строків повернення кредиту та/або сплати нарахованих процентів за користування ним та/або комісій, позичальник сплачує банку пеню в розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла в період прострочення, від невчасно сплаченого платежу за кожен день прострочення (пункт 8.1 договору).

Додатковим договором від 30.04.2008 р. про внесення змін та доповнень до кредитного договору № 97-01/К-08 на відкриття відновлювальної кредитної лінії (в національній валюті) від 22.04.2008 р. в рамках генерального договору № 97-08 про здійснення кредитування та проведення інших активних банківських операцій від 22.04.2008 р., пункт 4.4 кредитного договору доповнено підпунктом 4.4.1, яким передбачено, що сплата позичальником процентів нарахованих за період з 22.04.2008 р. по 27.04.2008 р. здійснюється в строк по 08.05.2008 р. (а.с.46,т.I).

Додатковим договором від 31.07.2008 р. про внесення змін та доповнень до кредитного договору № 97-01/К-08 на відкриття відновлювальної кредитної лінії (в національній валюті) від 22.04.2008 р. в рамках генерального договору № 97-08 про здійснення кредитування та проведення інших активних банківських операцій від 22.04.2008 р., цей же підпункт 4.4.1 викладено в слідкуючій редакції: сплата позичальником процентів нарахованих за період з 28.06.2008 р. по 27.07.2008 р. здійснюється в строк по 29.08.2008 р. (а.с.45,т.I).

Додатковим договором від 29.08.2008 р. про внесення змін та доповнень до кредитного договору № 97-01/К-08 на відкриття відновлювальної кредитної лінії (в національній валюті) від 22.04.2008 р. в рамках генерального договору № 97-08 про здійснення кредитування та проведення інших активних банківських операцій від 22.04.2008 р. - в редакції: сплата позичальником процентів нарахованих за період з 28.06.2008 р. по 27.08.2008 р. здійснюється в строк по 17.09.2008 р. (а.с.44,т.I).

Додатковим договором від 30.09.2008 р. про внесення змін та доповнень до кредитного договору № 97-01/К-08 на відкриття відновлювальної кредитної лінії (в національній валюті) від 22.04.2008 р. в рамках генерального договору № 97-08 про здійснення кредитування та проведення інших активних банківських операцій від 22.04.2008 р. передбачено, що сплата позичальником процентів нарахованих за період з 28.08.2008 р. по 27.09.2008 р. здійснюється в строк по 30.10.2008 р. (а.с.43,т.I).

Додатковим договором від 30.10.2008 р. про внесення змін та доповнень до кредитного договору № 97-01/К-08 на відкриття відновлювальної кредитної лінії (в національній валюті) від 22.04.2008 р. в рамках генерального договору № 97-08 про здійснення кредитування та проведення інших активних банківських операцій від 22.04.2008 р. передбачено, що сплата позичальником процентів нарахованих за період з 28.08.2008 р. по 27.10.2008 р. здійснюється в строк по 28.11.2008 р. (а.с.41,т.I).

Додатковим договором від 19.11.2008 р. про внесення змін та доповнень до кредитного договору № 97-01/К-08 на відкриття відновлювальної кредитної лінії (в національній валюті) від 22.04.2008 р. в рамках генерального договору № 97-08 про здійснення кредитування та проведення інших активних банківських операцій від 22.04.2008 р. сторони домовились змінити назву кредитного договору № 97-01/К-08 на відкриття відновлювальної кредитної лінії (в національній валюті) від 22.04.2008 р. на: "Кредитний договір № 97-01/К-08 (в національній валюті) від 22.04.2008 р.; пункт 1.1 кредитного договору викласти в наступній редакції: сума кредиту 16 000 000,00 грн., кінцева дата повернення кредиту: 02.04.2009 р., мета використання кредиту: поповнення обігових коштів, процентна ставка: 19,5 % процентів річних (а.с.40,т.I).

Додатковим договором від 25.12.2008 р. про внесення змін та доповнень до кредитного договору № 97-01/К-08 на відкриття відновлювальної кредитної лінії (в національній валюті) від 22.04.2008 р. в рамках генерального договору № 97-08 про здійснення кредитування та проведення інших активних банківських операцій від 22.04.2008 р. передбачено, що сплата позичальником процентів нарахованих за період з 28.11.2008 р. по 27.12.2008 р. здійснюється в строк по 23.01.2009 р. (а.с.39,т.I).

24.04.2008 р. між Товариством з обмеженою відповідальністю "Український промисловий банк" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Інвестініціатива" був укладений кредитний договір № 97-02/К-08 на відкриття відновлювальної кредитної лінії (в національній валюті), згідно пунктів 1.1, 1.2 якого банк відкриває позичальнику відновлювальну відкличну кредитну лінію та в її межах надає кредитні кошти на наступних умовах: ліміт кредитування: 12 000 000,00 грн., строк кредитної лінії: з 24 квітня 2008 р. до 14 квітня 2009 р. включно, мета використання коштів: поповнення обігових коштів, процентна ставка: 22,0 % річних, комісія за підготовку та оформлення договору - 150 грн., в.ч. ПДВ 25 грн.; під терміном "відновлювальна кредитна лінія" розуміється кредитна лінія, при якій ліміт кредитування визначається у вигляді максимальної суми кредитних коштів, що може знаходитись у користуванні позичальника на будь-яку дату протягом терміну дії цього договору; у разі часткового або повного повернення кредиту позичальник може повторно отримати кредит в межах зазначеного ліміту протягом строку кредитної лінії (а.с.47-50,т.I).

Відповідно до пунктів 2.2, 2.3 даного договору для надання кредитних коштів банк відкриває позичальнику позичковий рахунок № 2062 803 302144 в ТОВ "Укрпромбанк"; надання кожного траншу здійснюється шляхом: перерахування коштів з позичкового рахунку на поточний рахунок позичальника № 2600 601 302144 в ТОВ "Укрпромбанк"; шляхом оплати з позичкового рахунку розрахункових документів позичальника.

Пунктами 4.4, 4.6 даного договору передбачено, що сплата позичальником процентів здійснюється щомісячно в строк з 28-го числа по останній робочий день поточного місяця; у випадку порушення позичальником встановлених цим пунктом договору строків сплати процентів та/або сума несплачених в строк процентів, вважається простроченою, переноситься банком на рахунки для обліку прострочених нарахованих доходів; у випадку непогашення позичальником простроченої заборгованості за процентами та/або банк, починаючи з дня виникнення такої заборгованості, може скористатися правом, зазначеним у пункті 5.2.7 цього договору; проценти нараховані за останній (неоплачений) період користування кредитом, сплачуються одночасно з остаточним поверненням кредиту; у разі несвоєчасного повернення заборгованості по кредиту, позичальник сплачує у строки, передбачені пунктом 4.4 цього договору, проценти з розрахунку 23 % проценти річних, що нараховуються на суму простроченої заборгованості з дати її виникнення до дати її повного погашення.

Позичальник зобов'язаний використати кредит за цільовим призначенням і своєчасно повернути його відповідно до умов цього договору (пункт 6.1.1 договору).

Додатковим договором від 30.04.2008 р. про внесення змін та доповнень до кредитного договору № 97-02/К-08 на відкриття відновлювальної кредитної лінії (в національній валюті) від 22.04.2008 р. в рамках генерального договору № 97-08 про здійснення кредитування та проведення інших активних банківських операцій від 22.04.2008 р., пункт 4.4. доповнено підпунктом 4.4.1 наступного змісту: "Сплата позичальником процентів нарахованих за період з 24.04.2008 р. по 27.04.2008 р. здійснюється в строк по 08.05.2008 р." (а.с.51,т.I).

Додатковим договором від 21.05.2008 р. про внесення змін та доповнень до кредитного договору № 97-01/К-08 на відкриття відновлювальної кредитної лінії (в національній валюті) від 22.04.2008 р. в рамках генерального договору № 97-08 про здійснення кредитування та проведення інших активних банківських операцій від 22.04.2008 р., пункт 1.1 кредитного договору викладено в наступній редакції: "Банк відкриває позичальнику відновлювальну кредитну лінію та в її межах надає кредитні кошти на наступних умовах: ліміт кредитування: 12 000 000,00 грн., строк кредитної лінії: з 24 квітня 2008 р. до 14 квітня 2009 р. включно, мета використання коштів: поповнення обігових коштів, процентна ставка: 20,0 % річних, комісія за підготовку та оформлення договору - 150 грн., в.ч. ПДВ 25 грн.; пункт 4.6 викладено у наступній редакції: "У разі несвоєчасного повернення заборгованості по кредиту позичальник у строки, передбачені пунктом 4.4 цього договору, сплачує проценти з розрахунку 21,0 процент річних у гривні, що нараховуються на суму простроченої заборгованості з дати її виникнення до дати її повного погашення" (а.с.52,т.I).

Додатковим договором від 31.07.2008 р. про внесення змін та доповнень до кредитного договору № 97-02/К-08 на відкриття відновлювальної кредитної лінії (в національній валюті) від 22.04.2008 р. в рамках генерального договору № 97-08 про здійснення кредитування та проведення інших активних банківських операцій від 22.04.2008 р. передбачено, що сплата позичальником процентів нарахованих за період з 28.06.2008 р. по 27.07.2008 р. здійснюється в строк по 29.08.2008 р. (а.с.53,т.I).

Додатковим договором від 29.08.2008 р. про внесення змін та доповнень до кредитного договору № 97-02/К-08 на відкриття відновлювальної кредитної лінії (в національній валюті) від 22.04.2008 р. в рамках генерального договору № 97-08 про здійснення кредитування та проведення інших активних банківських операцій від 22.04.2008 р. передбачено, що сплата позичальником процентів нарахованих за період з 28.06.2008 р. по 27.08.2008 р. здійснюється в строк по 17.09.2008 р. (а.с.54,т.I).

Додатковим договором від 30.09.2008 р. про внесення змін та доповнень до кредитного договору № 97-02/К-08 на відкриття відновлювальної кредитної лінії (в національній валюті) від 22.04.2008 р. в рамках генерального договору № 97-08 про здійснення кредитування та проведення інших активних банківських операцій від 22.04.2008 р. передбачено, що сплата позичальником процентів нарахованих за період з 28.08.2008 р. по 27.09.2008 р. здійснюється в строк по 30.10.2008 р. (а.с.55,т.I).

Додатковим договором від 16.10.2008 р. про внесення змін та доповнень до кредитного договору № 97-01/К-08 на відкриття відновлювальної кредитної лінії (в національній валюті) від 22.04.2008 р. в рамках генерального договору № 97-08 про здійснення кредитування та проведення інших активних банківських операцій від 22.04.2008 р. сторони домовились викласти пункт 1.1 кредитного договору в наступній редакції: "Банк надає позичальнику кредит в грошовій формі на наступних умовах: сума кредиту: 12 000 000,00 грн., кінцева дата повернення кредиту: 14 квітня 2009 р., мета використання кредиту: поповнення обігових коштів, процентна ставка: 20,0 % процентів річних" (а.с.56,т.I).

Додатковим договором від 30.10.2008 р. про внесення змін та доповнень до кредитного договору № 97-02/К-08 на відкриття відновлювальної кредитної лінії (в національній валюті) від 22.04.2008 р. в рамках генерального договору № 97-08 про здійснення кредитування та проведення інших активних банківських операцій від 22.04.2008 р., пункт 4.4 кредитного договору доповнено підпунктом 4.4.1, яким передбачено, що сплата позичальником процентів нарахованих за період з 28.08.2008 р. по 27.10.2008 р. здійснюється в строк по 28.11.2008 р. (а.с.57,т.I).

Додатковим договором від 19.11.2008 р. про внесення змін та доповнень до кредитного договору № 97-02/К-08 на відкриття відновлювальної кредитної лінії (в національній валюті) від 22.04.2008 р. в рамках генерального договору № 97-08 про здійснення кредитування та проведення інших активних банківських операцій від 22.04.2008 р., сторони домовились викласти пункт 1.1 кредитного договору в наступній редакції: "Банк надає позичальнику кредит в грошовій формі на наступних умовах: сума кредиту: 12 000 000,00 грн., кінцева дата повернення кредиту: 14 квітня 2009 р., мета використання кредиту: поповнення обігових коштів, процентна ставка: 20,0 % процентів річних" (а.с.58,т.I).

Додатковим договором від 25.12.2008 р. про внесення змін та доповнень до кредитного договору № 97-02/К-08 на відкриття відновлювальної кредитної лінії (в національній валюті) від 22.04.2008 р. в рамках генерального договору № 97-08 про здійснення кредитування та проведення інших активних банківських операцій від 22.04.2008 р. передбачено, що сплата позичальником процентів нарахованих за період з 28.11.2008 р. по 27.12.2008 р. здійснюється в строк по 23.01.2009 р. (а.с.59,т.I).

28.05.2008 р. між Товариством з обмеженою відповідальністю "Український промисловий банк" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Інвестініціатива" був укладений кредитний договір № 97-03/К-08 на відкриття відновлювальної кредитної лінії (в національній валюті), згідно пунктів 1.1, 1.2 якого банк відкриває позичальнику відновлювальну відкличну кредитну лінію та в її межах надає кредитні кошти на наступних умовах: ліміт кредитування: 14 000 000,00 грн., строк кредитної лінії: з 28 травня 2008 р. до 14 травня 2009 р. включно, мета використання коштів: поповнення обігових коштів, процентна ставка: 20,0 % річних, комісія за підготовку та оформлення договору - 150 грн., в.ч. ПДВ 25 грн.; під терміном "відновлювальна кредитна лінія" розуміється кредитна лінія, при якій ліміт кредитування визначається у вигляді максимальної суми кредитних коштів, що може знаходитись у користуванні позичальника на будь-яку дату протягом терміну дії цього договору; у разі часткового або повного повернення кредиту позичальник може повторно отримати кредит в межах зазначеного ліміту протягом строку кредитної лінії (а.с.60-63,т.I).

Відповідно до пунктів 2.2, 2.3 даного договору для надання кредитних коштів банк відкриває позичальнику позичковий рахунок № 2062 904 302144 в ТОВ "Укрпромбанк"; надання кожного траншу здійснюється шляхом: перерахування коштів з позичкового рахунку на поточний рахунок позичальника № 2600 601 302144 в ТОВ "Укрпромбанк"; шляхом оплати з позичкового рахунку розрахункових документів позичальника.

Згідно пункту 4.2 даного договору проценти за користування кредитом нараховуються за період з дня надання кредиту по день його повернення на суму фактичної заборгованості за кредитом виходячи з фактичної кількості днів у місяці та році. Нарахування та сплата процентів за користування кредитом здійснюється у валюті кредиту.

Пунктами 4.4, 4.6 даного договору передбачено, що сплата позичальником процентів здійснюється щомісячно в строк з 28-го числа по останній робочий день поточного місяця на рахунок № 2068 504 302144 в ТОВ "Укрпромбанк", код банку в системі електронних платежів (МФО) 321228; у випадку порушення позичальником встановлених цим пунктом договору строків сплати процентів та/або сума несплачених в строк процентів, вважається простроченою, переноситься банком на рахунки для обліку прострочених нарахованих доходів; у випадку непогашення позичальником простроченої заборгованості за процентами та/або банк, починаючи з дня виникнення такої заборгованості, може скористатися правом, зазначеним у пункті 5.2.7 цього договору; проценти нараховані за останній (неоплачений) період користування кредитом, сплачуються одночасно з остаточним поверненням кредиту; у разі несвоєчасного повернення заборгованості по кредиту, позичальник сплачує у строки, передбачені пунктом 4.4 цього договору, проценти з розрахунку 21% річних, що нараховуються на суму простроченої заборгованості з дати її виникнення до дати її повного погашення.

Додатковим договором від 31.07.2008 р. про внесення змін та доповнень до кредитного договору № 97-03/К-08 на відкриття відновлювальної кредитної лінії (в національній валюті) від 22.04.2008 р. в рамках генерального договору № 97-08 про здійснення кредитування та проведення інших активних банківських операцій від 22.04.2008 р., пункт 4.4 кредитного договору доповнено підпунктом 4.4.1, яким передбачено, що сплата позичальником процентів нарахованих за період з 28.06.2008 р. по 27.07.2008 р. здійснюється в строк по 29.08.2008 р. (а.с.64,т.I).

Додатковим договором від 29.08.2008 р. про внесення змін та доповнень до кредитного договору № 97-03/К-08 на відкриття відновлювальної кредитної лінії (в національній валюті) від 22.04.2008 р. в рамках генерального договору № 97-08 про здійснення кредитування та проведення інших активних банківських операцій від 22.04.2008 р., передбачено, що сплата позичальником процентів нарахованих за період з 28.06.2008 р. по 27.08.2008 р. здійснюється в строк по 17.09.2008 р. (а.с.65,т.I).

Додатковим договором від 30.09.2008 р. про внесення змін та доповнень до кредитного договору № 97-03/К-08 на відкриття відновлювальної кредитної лінії (в національній валюті) від 22.04.2008 р. в рамках генерального договору № 97-08 про здійснення кредитування та проведення інших активних банківських операцій від 22.04.2008 р., передбачено, що сплата позичальником процентів нарахованих за період з 28.08.2008 р. по 27.09.2008 р. здійснюється в строк по 30.10.2008 р. (а.с.66,т.I).

Додатковим договором від 16.10.2008 р. про внесення змін та доповнень до кредитного договору № 97-03/К-08 на відкриття відновлювальної кредитної лінії (в національній валюті) від 22.04.2008 р. в рамках генерального договору № 97-08 про здійснення кредитування та проведення інших активних банківських операцій від 22.04.2008 р., сторони домовились викласти пункт 1.1 кредитного договору в наступній редакції: "Банк надає позичальнику кредит в грошовій формі на наступних умовах: сума кредиту: 14 000 000,00 грн., кінцева дата повернення кредиту: 14 травня 2009 р., мета використання кредиту: поповнення обігових коштів, процентна ставка: 20,0 % річних" (а.с.67,т.I).

Додатковим договором від 30.10.2008 р. про внесення змін та доповнень до кредитного договору № 97-03/К-08 на відкриття відновлювальної кредитної лінії (в національній валюті) від 22.04.2008 р. в рамках генерального договору № 97-08 про здійснення кредитування та проведення інших активних банківських операцій від 22.04.2008 р., передбачено, що сплата позичальником процентів нарахованих за період з 28.08.2008 р. по 27.10.2008 р. здійснюється в строк по 28.11.2008 р. (а.с.68, т. I).

Додатковим договором від 19.11.2008 р. про внесення змін та доповнень до кредитного договору № 97-03/К-08 на відкриття відновлювальної кредитної лінії (в національній валюті) від 22.04.2008 р. в рамках генерального договору № 97-08 про здійснення кредитування та проведення інших активних банківських операцій від 22.04.2008 р., сторони домовились викласти пункт 1.1 кредитного договору в наступній редакції: "Банк надає позичальнику кредит в грошовій формі на наступних умовах: сума кредиту: 14 000 000,00 грн., кінцева дата повернення кредиту: 14 травня 2009 р., мета використання кредиту: поповнення обігових коштів, процентна ставка: 20,0 % річних" (а.с.69,т.I).

Додатковим договором від 25.12.2008 р. про внесення змін та доповнень до кредитного договору № 97-03/К-08 на відкриття відновлювальної кредитної лінії (в національній валюті) від 22.04.2008 р. в рамках генерального договору № 97-08 про здійснення кредитування та проведення інших активних банківських операцій від 22.04.2008 р., передбачено, що сплата позичальником процентів нарахованих за період з 28.11.2008 р. по 27.12.2008 р. здійснюється в строк по 23.01.2009 р. (а.с.70,т.I).

29.05.2008 р. між Товариством з обмеженою відповідальністю "Український промисловий банк" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Інвестініціатива" був укладений кредитний договір № 97-04/К-08 на відкриття відновлювальної кредитної лінії (в національній валюті), згідно пунктів 1.1, 1.2 якого банк відкриває позичальнику відновлювальну відкличну кредитну лінію та в її межах надає кредитні кошти на наступних умовах: ліміт кредитування: 6 000 000,00 грн., строк кредитної лінії: з 29 травня 2008 р. до 11 березня 2009 р. включно, мета використання коштів: поповнення обігових коштів, процентна ставка: 20,0 % річних, комісія за підготовку та оформлення договору - 150 грн., в.ч. ПДВ 25 грн.; під терміном "відновлювальна кредитна лінія" розуміється кредитна лінія, при якій ліміт кредитування визначається у вигляді максимальної суми кредитних коштів, що може знаходитись у користуванні позичальника на будь-яку дату протягом терміну дії цього договору; у разі часткового або повного повернення кредиту позичальник може повторно отримати кредит в межах зазначеного ліміту протягом строку кредитної лінії (а.с.71-74,т.I).

Відповідно до пунктів 2.2, 2.3 даного договору для надання кредитних коштів банк відкриває позичальнику позичковий рахунок № 2062 005 302144 в ТОВ "Укрпромбанк"; надання кожного траншу здійснюється шляхом: перерахування коштів з позичкового рахунку на поточний рахунок позичальника № 2600 601 302144 в ТОВ "Укрпромбанк"; шляхом оплати з позичкового рахунку розрахункових документів позичальника.

Пунктами 4.4, 4.6 даного договору передбачено, що сплата позичальником процентів здійснюється щомісячно в строк з 28-го числа по останній робочий день поточного місяця на рахунок № 2068 605 302144 в ТОВ "Укрпромбанк", код банку в системі електронних платежів, МФО 321228; у випадку порушення позичальником встановлених цим пунктом договору строків сплати процентів та/або сума несплачених в строк процентів, вважається простроченою, переноситься банком на рахунки для обліку прострочених нарахованих доходів; у випадку непогашення позичальником простроченої заборгованості за процентами та/або банк, починаючи з дня виникнення такої заборгованості, може скористатися правом, зазначеним у пункті 5.2.7 цього договору; проценти нараховані за останній (неоплачений) період користування кредитом, сплачуються одночасно з остаточним поверненням кредиту; у разі несвоєчасного повернення заборгованості по кредиту, позичальник сплачує у строки, передбачені пунктом 4.4 цього договору, проценти з розрахунку 21 % річних, що нараховуються на суму простроченої заборгованості з дати її виникнення до дати її повного погашення.

Додатковим договором від 31.07.2008 р. про внесення змін та доповнень до кредитного договору № 97-04/К-08 на відкриття відновлювальної кредитної лінії (в національній валюті) від 22.04.2008 р. в рамках генерального договору № 97-08 про здійснення кредитування та проведення інших активних банківських операцій від 22.04.2008 р., пункт 4.4 кредитного договору доповнено підпунктом 4.4.1, яким передбачено, що сплата позичальником процентів нарахованих за період з 28.06.2008 р. по 27.07.2008 р. здійснюється в строк по 29.08.2008 р. (а.с.75,т.I).

Додатковим договором від 29.08.2008 р. про внесення змін та доповнень до кредитного договору № 97-04/К-08 на відкриття відновлювальної кредитної лінії (в національній валюті) від 22.04.2008 р. в рамках генерального договору № 97-08 про здійснення кредитування та проведення інших активних банківських операцій від 22.04.2008 р., пункт 4.4 кредитного договору доповнено підпунктом 4.4.1, яким передбачено, що сплата позичальником процентів нарахованих за період з 28.06.2008 р. по 27.08.2008 р. здійснюється в строк по 17.09.2008 р. (а.с.76,т.I).

Додатковим договором від 30.09.2008 р. про внесення змін та доповнень до кредитного договору № 97-04/К-08 на відкриття відновлювальної кредитної лінії (в національній валюті) від 22.04.2008 р. в рамках генерального договору № 97-08 про здійснення кредитування та проведення інших активних банківських операцій від 22.04.2008 р. передбачено, що сплата позичальником процентів нарахованих за період з 28.08.2008 р. по 27.09.2008 р. здійснюється в строк по 30.10.2008 р. (а.с.77,т.I).

Додатковим договором від 16.10.2008 р. про внесення змін та доповнень до кредитного договору № 97-03/К-08 на відкриття відновлювальної кредитної лінії (в національній валюті) від 22.04.2008 р. в рамках генерального договору № 97-08 про здійснення кредитування та проведення інших активних банківських операцій від 22.04.2008 р. сторони домовились викласти пункт 1.1 кредитного договору в наступній редакції: "Банк надає позичальнику кредит в грошовій формі на наступних умовах: сума кредиту: 6 000 000,00 грн., кінцева дата повернення кредиту: 11 березня 2009 р., мета використання кредиту: поповнення обігових коштів, процентна ставка: 20,0 % річних" (а.с.78,т.I).

Додатковим договором від 30.10.2008 р. про внесення змін та доповнень до кредитного договору № 97-04/К-08 на відкриття відновлювальної кредитної лінії (в національній валюті) від 22.04.2008 р. в рамках генерального договору № 97-08 про здійснення кредитування та проведення інших активних банківських операцій від 22.04.2008 р., передбачено, що сплата позичальником процентів нарахованих за період з 28.08.2008 р. по 27.10.2008 р. здійснюється в строк по 28.11.2008 р. (а.с.79,т.I).

Додатковим договором від 19.11.2008 р. про внесення змін та доповнень до кредитного договору № 97-04/К-08 на відкриття відновлювальної кредитної лінії (в національній валюті) від 22.04.2008 р. в рамках генерального договору № 97-08 про здійснення кредитування та проведення інших активних банківських операцій від 22.04.2008 р., сторони домовились викласти пункт 1.1 кредитного договору в наступній редакції: "Банк надає позичальнику кредит в грошовій формі на наступних умовах: сума кредиту: 6 000 000,00 грн., кінцева дата повернення кредиту: 11 березня 2009 р., мета використання кредиту: поповнення обігових коштів, процентна ставка: 20,0 % річних" (а.с.80,т.I).

Додатковим договором від 25.12.2008 р. про внесення змін та доповнень до кредитного договору № 97-04/К-08 на відкриття відновлювальної кредитної лінії (в національній валюті) від 22.04.2008 р. в рамках генерального договору № 97-08 про здійснення кредитування та проведення інших активних банківських операцій від 22.04.2008 р., передбачено, що сплата позичальником процентів нарахованих за період з 28.11.2008 р. по 27.12.2008 р. здійснюється в строк по 23.01.2009 р. (а.с.81,т.I).

31.07.2008 р. між Товариством з обмеженою відповідальністю "Український промисловий банк" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Інвестініціатива" був укладений кредитний договір № 97-05/К-08 на відкриття відновлювальної кредитної лінії (в національній валюті), згідно пунктів 1.1, 1.2 якого банк відкриває позичальнику відновлювальну відкличну кредитну лінію та в її межах надає кредитні кошти на наступних умовах: ліміт кредитування: 13 000 000,00 грн., строк кредитної лінії: з 31 липня 2008 р. до 17 липня 2009 р. включно, мета використання коштів: поповнення обігових коштів, процентна ставка: 20,0 % річних, комісія за підготовку та оформлення договору - 360 грн., в.ч. ПДВ 60 грн.; під терміном "відновлювальна кредитна лінія" розуміється кредитна лінія, при якій ліміт кредитування визначається у вигляді максимальної суми кредитних коштів, що може знаходитись у користуванні позичальника на будь-яку дату протягом терміну дії цього договору; у разі часткового або повного повернення кредиту позичальник може повторно отримати кредит в межах зазначеного ліміту протягом строку кредитної лінії (а.с.82-85,т.I).

Відповідно до пунктів 2.2, 2.3 даного договору для надання кредитних коштів банк відкриває позичальнику позичковий рахунок № 2062 106 302144 в ТОВ "Укрпромбанк"; надання кожного траншу здійснюється шляхом перерахування коштів з позичкового рахунку на поточний рахунок позичальника № 2600 601 302144 в ТОВ "Укрпромбанк"; шляхом оплати з позичкового рахунку розрахункових документів позичальника.

Пунктами 4.4, 4.6 даного договору передбачено, що сплата позичальником процентів здійснюється щомісячно в строк з 28-го числа по останній робочий день поточного місяця на рахунок № 2068 706 302144 в ТзОВ "Укрпромбанк", код банку в системі електронних платежів (МФО) 321228; у випадку порушення позичальником встановлених цим пунктом договору строків сплати процентів та/або сума несплачених в строк процентів, вважається простроченою, переноситься банком на рахунки для обліку прострочених нарахованих доходів; у випадку непогашення позичальником простроченої заборгованості за процентами та/або банк, починаючи з дня виникнення такої заборгованості, може скористатися правом, зазначеним у пункті 5.2.7 цього договору; проценти нараховані за останній (неоплачений) період користування кредитом, сплачуються одночасно з остаточним поверненням кредиту; у разі несвоєчасного повернення заборгованості по кредиту, позичальник сплачує у строки, передбачені пунктом 4.4 цього договору, проценти з розрахунку 21 % процент річних, що нараховуються на суму простроченої заборгованості з дати її виникнення до дати її повного погашення.

Додатковим договором від 29.08.2008 р. про внесення змін та доповнень до кредитного договору № 97-05/К-08 на відкриття відновлювальної кредитної лінії (в національній валюті) від 22.04.2008 р. в рамках генерального договору № 97-08 про здійснення кредитування та проведення інших активних банківських операцій від 22.04.2008 р., пункт 4.4 кредитного договору доповнено підпунктом 4.4.1, яким передбачено, що сплата позичальником процентів нарахованих за період з 31.07.2008 р. по 27.08.2008 р. здійснюється в строк по 17.09.2008 р. (а.с.86,т.I).

Додатковим договором від 30.09.2008 р. про внесення змін та доповнень до кредитного договору № 97-05/К-08 на відкриття відновлювальної кредитної лінії (в національній валюті) від 22.04.2008 р. в рамках генерального договору № 97-08 про здійснення кредитування та проведення інших активних банківських операцій від 22.04.2008 р. передбачено, що сплата позичальником процентів нарахованих за період з 28.08.2008 р. по 27.09.2008 р. здійснюється в строк по 30.10.2008 р. (а.с.87,т.I).

Додатковим договором від 16.10.2008 р. про внесення змін та доповнень до кредитного договору № 97-05/К-08 на відкриття відновлювальної кредитної лінії (в національній валюті) від 22.04.2008 р. в рамках генерального договору № 97-08 про здійснення кредитування та проведення інших активних банківських операцій від 22.04.2008 р. сторони домовились викласти пункт 1.1 кредитного договору в наступній редакції: "банк надає позичальнику кредит в грошовій формі на наступних умовах: сума кредиту: 13 000 000,00 грн., кінцева дата повернення кредиту: 17 липня 2009 р., мета використання кредиту: поповнення обігових коштів, процентна ставка: 20,0 % річних" (а.с.88,т.I).

Додатковим договором від 30.10.2008 р. про внесення змін та доповнень до кредитного договору № 97-05/К-08 на відкриття відновлювальної кредитної лінії (в національній валюті) від 22.04.2008 р. в рамках генерального договору № 97-08 про здійснення кредитування та проведення інших активних банківських операцій від 22.04.2008 р. передбачено, що сплата позичальником процентів нарахованих за період з 28.08.2008 р. по 27.10.2008 р. здійснюється в строк по 28.11.2008 р. (а.с.89,т.I).

Додатковим договором від 19.11.2008 р. про внесення змін та доповнень до кредитного договору № 97-05/К-08 на відкриття відновлювальної кредитної лінії (в національній валюті) від 22.04.2008 р. в рамках генерального договору № 97-08 про здійснення кредитування та проведення інших активних банківських операцій від 22.04.2008 р., сторони домовились викласти пункт 1.1 кредитного договору в наступній редакції: "Банк надає позичальнику кредит в грошовій формі на наступних умовах: сума кредиту: 13 000 000,00 грн., кінцева дата повернення кредиту: 17 липня 2009 р., мета використання кредиту: поповнення обігових коштів, процентна ставка: 20,0 % процентів річних" (а.с.90,т.I).

Додатковим договором від 25.12.2008 р. про внесення змін та доповнень до кредитного договору № 97-05/К-08 на відкриття відновлювальної кредитної лінії (в національній валюті) від 22.04.2008 р. в рамках генерального договору № 97-08 про здійснення кредитування та проведення інших активних банківських операцій від 22.04.2008 р., пункт 4.4 кредитного договору доповнено підпунктом 4.4.1, яким передбачено, що сплата позичальником процентів нарахованих за період з 28.11.2008 р. по 27.12.2008 р. здійснюється в строк по 23.01.2009 р. (а.с.91,т.I).

09.12.2008 р. між Товариством з обмеженою відповідальністю "Український промисловий банк" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Інвестініціатива" був укладений кредитний договір № 97-06/К-08 на відкриття відновлювальної кредитної лінії (в національній валюті), згідно пунктів 1.1, 1.2 якого банк відкриває позичальнику відновлювальну відкличну кредитну лінію та в її межах надає кредитні кошти на наступних умовах: ліміт кредитування: 10 570 000,00 грн., строк кредитної лінії: з 09 грудня 2008 р. до 10 вересня 2009 р. включно, мета використання коштів: поповнення обігових коштів, процентна ставка: 22,0 % річних, комісія за підготовку та оформлення договору - 360 грн., в.ч. ПДВ 60 грн.; під терміном "відновлювальна кредитна лінія" розуміється кредитна лінія, при якій ліміт кредитування визначається у вигляді максимальної суми кредитних коштів, що може знаходитись у користуванні позичальника на будь-яку дату протягом терміну дії цього договору. У разі часткового або повного повернення кредиту позичальник може повторно отримати кредит в межах зазначеного ліміту протягом строку кредитної лінії (а.с.92-95,т.I).

Відповідно до пунктів 2.2, 2.3 даного договору для надання кредитних коштів банк відкриває позичальнику позичковий рахунок № 2062 207 302144 в ТОВ "Укрпромбанк"; надання кожного траншу здійснюється шляхом: перерахування коштів з позичкового рахунку на поточний рахунок позичальника № 2600 601 302144 в ТОВ "Укрпромбанк"; шляхом оплати з позичкового рахунку розрахункових документів позичальника.

Пунктами 4.4, 4.6 даного договору передбачено, що сплата позичальником процентів здійснюється щомісячно в строк з 28-го числа по останній робочий день поточного місяця на рахунок № 2068 807 302144 в ТОВ "Укрпромбанк", код банку в системі електронних платежів, МФО 321228; у випадку порушення позичальником встановлених цим пунктом договору строків сплати процентів та/або сума несплачених в строк процентів, вважається простроченою, переноситься банком на рахунки для обліку прострочених нарахованих доходів; у випадку непогашення позичальником простроченої заборгованості за процентами та/або банк, починаючи з дня виникнення такої заборгованості, може скористатися правом, зазначеним у пункті 5.2.7 цього договору; проценти нараховані за останній (неоплачений) період користування кредитом, сплачуються одночасно з остаточним поверненням кредиту; у разі несвоєчасного повернення заборгованості по кредиту, позичальник сплачує у строки, передбачені пунктом 4.4 цього договору, проценти з розрахунку 23 % проценти річних, що нараховуються на суму простроченої заборгованості з дати її виникнення до дати її повного погашення.

Додатковим договором від 25.12.2008 р. про внесення змін та доповнень до кредитного договору № 97-06/К-08 на відкриття відновлювальної кредитної лінії (в національній валюті) від 22.04.2008 р. в рамках генерального договору № 97-08 про здійснення кредитування та проведення інших активних банківських операцій від 22.04.2008 р., пункт 4.4 кредитного договору доповнено підпунктом 4.4.1, яким передбачено, що сплата позичальником процентів нарахованих за період з 09.12.2008 р. по 27.12.2008 р. здійснюється в строк по 23.01.2009 р. (а.с.96,т.I).

11.07.2008 р. між Товариством з обмеженою відповідальністю "Український промисловий банк" (іпотекодержатель) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Хмельницьк-Петрол" (іпотекодавець), яке виступає майновим поручителем за Товариством з обмеженою відповідальністю "Інвестініціатива" був укладений іпотечний договір № 97/Zin-08-3, згідно пункту 1.1 якого іпотека за цим договором забезпечує вимоги іпотекодержателя за генеральним договором № 97-08 про здійснення кредитування та проведення інших активних банківських операцій від 22.04.2008 р., будь-якими договорами, укладеними в межах цього генерального договору, протягом строку його дії (додатковими договорами про внесення змін та доповнень до цих договорів), а також за будь-якими іншими додатковими договорами про внесення змін до цього генерального договору, які можуть бути укладені в майбутньому, в тому числі щодо збільшення суми ліміту генерального договору та/або процентів, строків, укладеним між іпотекодержателем та Товариством з обмеженою відповідальністю "Інвестініціатива", за умовами якого останній зобов'язаний по 16.04.2013 р. включно, у порядку та строки встановлені генеральним договором та/або будь-яким з договорів, укладених в межах цього генерального договору, виконати всі свої зобов'язання перед іпотекодержателем за генеральним договором та всіма договорами, що будуть укладені в межах цього генерального договору протягом його дії, а саме: повернути іпотекодержателю кредитні кошти у валюті фактичної заборгованості по кожному з договорів, укладених в межах генерального договору, у розмірі встановленого ліміту генерального договору - 54 000 000,00 (або еквівалент цієї суми в іноземній валюті (доларах США, євро, російських рублях) по курсу Національного банку України на дату укладення відповідного договору кредиту); сплатити іпотекодержателю проценти за користування кредитним коштами у максимальному розмірі 25 процентів річних; сплатити іпотекодержателю комісії за користування кредитними коштами у розмірах та порядку, визначених у генеральному договорі та договорах, укладених в межах генерального договору; сплатити іпотекодержателю штрафні санкції у розмірі і у випадках, передбачених генеральним договором та договорами, укладеними в межах генерального договору. Іпотекою за цим договором також забезпечуються вимоги іпотекодержателя шодо відшкодування: штрафних санкцій, передбачених цим договором, генеральним договором та договорами укладеними в межах генерального договору; витрат, пов'язаних з пред'явленням вимоги за основним зобов'язанням і зверненням стягнення на предмет іпотеки: витрат на утримання і збереження предмета іпотеки; витрат на страхування предмета іпотеки; збитків, завданих порушенням основного зобов'язання чи умов цього договору (а.с.97-101,т.I).

Відповідно до пунктів 1.2, 1.3 даного договору предметом іпотеки за цим договором є нерухоме майно, а саме: нежитлове приміщення АЗС № 17 (бувш. № 5 в районі Лєзнєво), загальною площею 289,7 квадратних метрів, що розташоване за адресою: Хмельницька область, м. Хмельницький, вулиця Вінницьке шосе, будинок 14/1. Предмет іпотеки належить іпотекодавцю на праві власності на підставі Свідоцтва про право власності на автозаправну станцію № 5 від 28.03.2000 р., виданого міським виробничим управлінням житлово-комунального господарства, на підставі рішення Виконавчого комітету Хмельницької міської ради народних депутатів від 23.03.2000 р. за № 223-В; сторони цього договору оцінюють предмет іпотеки у 8 850 000,00.

Вказане нерухоме майно, згідно Свідоцтва про право власності на автозаправну станцію № 5 від 28.03.2000р., виданого Міським виробничим управлінням житлово-комунального господарства, на підставі рішення Виконавчого комітету Хмельницької міської ради народних депутатів від 23.03.2000р. за № 223-В, належить на праві колективної власності Товариству з обмеженою відповідальністю "Хмельницьк-Петрол" (а.с.11,107,т.III).

Пунктом 2.1.6 іпотечного договору передбачено, що у випадку порушення іпотекодавцем та/або позичальником обов'язків за цим та/або генеральним договором та/або будь-яким з договорів, укладених в межах генерального договору, в тому числі прострочення сплати чергових платежів по поверненню кредитних коштів та/або процентів та/або комісій, штрафів, іпотекодержатель має право вимагати дострокового виконання основного зобов'язання, а в разі його невиконання - звернути стягнення на предмет іпотеки в порядку, передбаченому Законом України "Про іпотеку" та цим договором.

Згідно пункту 4.2 договору у випадку порушення іпотекодавцем або позичальником обов'язків за цим договором та генеральним договором іпотекодержатель надсилає іпотекодавцю та позичальнику письмову вимогу про усунення порушення, в якій зазначається стислий зміст порушених зобов'язань, вимога про виконання порушеного зобов'язання у тридцятиденний строк та попередження про звернення стягнення на предмет іпотеки у разі невиконання цієї вимоги; якщо протягом встановленого строку вимога іпотекодержателя залишається без задоволення, іпотекодержатель вправі розпочати звернення стягнення на предмет іпотеки.

У випадку звернення стягнення на предмет іпотеки на підставі рішення суду чи виконавчого напису нотаріуса реалізація предмету іпотеки здійснюється шляхом продажу предмета іоптеки на прилюдних торгах у межах процедури виконавчого провадження (пункт 4.6 договору).

Іпотечний договір № 97/Zin-08-3 від 11.07.2008 р. в судовому порядку недійсним не визнавався, отже є дійсним для виконання сторонами своїх зобов'язань за ним.

Факт виконання умов кредитних договорів банком щодо надання відповідачу кредиту, підтверджується виписками з особового рахунку та платіжними дорученнями: від 29.05.2008 р. № 94532 на суму 14 000 000,00 грн. з призначенням платежу: кредит в межах кредитної лінії згідно кредитного договору № 97-03/К-08 від 28.05.2008 р., від 29.05.2008 р. № 94599 на суму 6 000 000,00 грн. з призначенням платежу: кредит в межах кредитної лінії згідно кредитного договору № 97-04/К-08 від 29.05.2008 р., від 22.04.2008 р. № 70647 на суму 16 000 000,00 грн. з призначенням платежу: кредит в межах кредитної лінії згідно кредитного договору № 97-01/К-08 від 22.04.2008 р., від 24.04.2008 р. № 72576 на суму 12 000 000,00 грн. з призначенням платежу: кредит в межах кредитної лінії згідно кредитного договору № 97-02/К-08 від 24.04.2008 р., від 31.07.2008 р. № 135408 на суму 13 000 000,00 грн. з призначенням платежу: кредит в межах кредитної лінії згідно кредитного договору № 97-05/К-08 від 31.07.2008 р., від 09.12.2008 р. № 218417 на суму 10 570 000,00 грн. з призначенням платежу: кредит в межах кредитної лінії згідно кредитного договору № 97-06/К-08 від 09.12.2008 р. (а.с.124-145,т.I;а.с.1-103,т.II).

На виконання умов кредитного договору № 97-01/К-08 від 22.04.2008 р. Товариством з обмеженою відповідальністю "Український промисловий банк" було надано Товариству з обмеженою відповідальністю "Інвестініціатива" 16 000 000,00 грн., що вбачається з платіжного доручення № 70647 від 22.04.2008 р. (а.с.84,т.II).

На виконання умов кредитного договору № 97-02/К-08 від 24.04.2008 р. Товариством з обмеженою відповідальністю "Український промисловий банк" було надано Товариству з обмеженою відповідальністю "Інвестініціатива" 12 000 000,00 грн., що вбачається з платіжного доручення № 72576 від 24.04.2008 р. (а.с.63,т.II).

На виконання умов кредитного договору № 97-03/К-08 від 29.05.2008 р. Товариством з обмеженою відповідальністю "Український промисловий банк" було надано Товариству з обмеженою відповідальністю "Інвестініціатива" 14 000 000,00 грн., що вбачається з платіжного доручення № 94532 від 29.05.2008 р. (а.с.145,т.I).

На виконання умов кредитного договору № 97-04/К-08 від 29.05.2008 р. Товариством з обмеженою відповідальністю "Український промисловий банк" було надано Товариству з обмеженою відповідальністю "Інвестініціатива" 6 000 000,00 грн., що вбачається з платіжного доручення № 94599 від 29.05.2008 р. (а.с.42,т.II).

На виконання умов кредитного договору № 97-05/К-08 від 31.07.2008 р. Товариством з обмеженою відповідальністю "Український промисловий банк" було надано Товариству з обмеженою відповідальністю "Інвестініціатива" 13 000 000,00 грн., що вбачається з платіжного доручення № 135408 від 31.07.2008 р. (а.с.21,т.II).

На виконання умов кредитного договору № 97-06/К-08 від 09.12.2008 р. Товариством з обмеженою відповідальністю "Український промисловий банк" було надано Товариству з обмеженою відповідальністю "Інвестініціатива" 10 570 000,00 грн., що вбачається з платіжного доручення № 218417 від 09.12.2008 р. (а.с.2,т.II).

Відповідач свої зобов'язання за кредитним договором належним чином не виконав, заборгованість за кредитом згідно договору КД № 97-04/К-08 від 29.05.2008 р. погасив частково, в сумі 824 888,00 грн., про що свідчить виписка з особового рахунку від 14.09.2009 р.

21.07.2009 р. Товариство з обмеженою відповідальністю "Український промисловий банк" надіслало цінним листом Товариству з обмеженою відповідальністю "Інвестініціатива" та ТзОВ "Хмельницьк - Петрол" вимогу про усунення порушення від 20.07.2009 р. № 29148 з розрахунком заборгованості, про що свідчить реєстр поштових відправлень, квитанція пошти та опис вкладення (а.с.122-123,т.I), в якій товариство вимагало виконати основне зобов'язання - сплатити борг в сумі 80 392 756, 35 грн., що виник згідно генерального договору та кредитних договорів, в термін протягом 30 днів та попередило, що якщо протягом зазначеного строку борг сплачено не буде, Товариство з обмеженою відповідальністю "Український промисловий банк" розпочне звернення стягнення на заставлене майно в порядку, передбаченому договорами іпотеки (а.с.115-121,т.I).

Дана вимога позичальником та іпотекодавцем залишена без розгляду та задоволення.

Згідно статті 525 Цивільного кодексу України (далі ЦК України) одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається, якщо інше не встановлено договором або законом.

Статтею 526 ЦК України передбачено, що зобов'язання має виконуватися належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що звичайно ставляться.

Відповідно до статті 530 ЦК України якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін). Зобов'язання, строк (термін) виконання якого визначений вказівкою на подію, яка неминуче має настати, підлягає виконанню з настанням цієї події; якщо строк (термін) виконання боржником обов'язку не встановлений або визначений моментом пред'явлення вимоги, кредитор має право вимагати його виконання у будь-який час. Боржник повинен виконати такий обов'язок у семиденний строк від дня пред'явлення вимоги, якщо обов'язок негайного виконання не випливає із договору або актів цивільного законодавства.

Частиною 1 статті 612 ЦК України передбачено, що боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов'язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Згідно статті 625 ЦК України боржник не звільняється від відповідальності за неможливість виконання ним грошового зобов'язання; боржник, який прострочив виконання грошового зобов'язання, на вимогу кредитора зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Як вбачається з розрахунку заборгованості станом на 30 вересня 2010 року (включно), поданого ТзОВ "Український промисловий банк", заборгованість Товариства з обмеженою відповідальністю "Інвестініціатива" за генеральним договором № 97-08 від 22.04.2008 р. становить: 100 931 066,78 грн., в т.ч. заборгованість за кредитом - 70 745 112,00 грн., заборгованість за процентами - 20 924 595,77 грн., пеня - 9 261 359,01 грн. (а.с.102-114,т.I).

Дана заборгованість доведена матеріалами справи і не заперечується відповідачем та третьою особою, а отже, підлягає до стягнення.

Статтею 627 ЦК України передбачено, що відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості.

Відповідно до частини 1 статті 175 Господарського кодексу України (далі ГК України) майново-господарськими визнаються цивільно-правові зобов'язання, що виникають між учасниками господарських відносин при здійсненні господарської діяльності, в силу яких зобов'язана сторона повинна вчинити певну господарську дію на користь другої сторони або утриматися від певної дії, а управнена сторона має право вимагати від зобов'язаної сторони виконання її обов'язку; майнові зобов'язання, які виникають між учасниками господарських відносин, регулюються Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Частиною 1 статті 193 ГК України передбачено, що суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом.

Згідно пункту 14 частини 1 статті 2 Закону України "Про банки і банківську діяльність" банківський кредит -це будь-яке зобов'язання банку надати певну суму грошей, будь-яка гарантія, будь-яке зобов'язання придбати право вимоги боргу, будь-яке продовження строку погашення боргу, яке надано в обмін на зобов'язання боржника щодо повернення заборгованої суми, а також на зобов'язання на сплату процентів та інших зборів з такої суми

Статтею 1054 ЦК України передбачено, що за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти; до відносин за кредитним договором застосовуються положення параграфа 1 цієї глави, якщо інше не встановлено цим параграфом і не випливає із суті кредитного договору.

Відповідно до статті 1046 ЦК України за договором позики одна сторона (позикодавець) передає у власність другій стороні (позичальникові) грошові кошти або інші речі, визначені родовими ознаками, а позичальник зобов'язується повернути позикодавцеві таку ж суму грошових коштів (суму позики) або таку ж кількість речей того ж роду та такої ж якості; договір позики є укладеним з моменту передання грошей або інших речей, визначених родовими ознаками.

Частиниою 1 статті 1048 ЦК передбачено, що позикодавець має право на одержання від позичальника процентів від суми позики, якщо інше не встановлено договором або законом. Розмір і порядок одержання процентів встановлюються договором. Якщо договором не встановлений розмір процентів, їх розмір визначається на рівні облікової ставки Національного банку України; у разі відсутності іншої домовленості сторін проценти виплачуються щомісяця до дня повернення позики.

Згідно частини 1 статті 1050 ЦК України якщо позичальник своєчасно не повернув суму позики, він зобов'язаний сплатити грошову суму відповідно до статті 625 цього Кодексу; якщо позичальник своєчасно не повернув речі, визначені родовими ознаками, він зобов'язаний сплатити неустойку відповідно до статей 549 - 552 цього Кодексу, яка нараховується від дня, коли речі мали бути повернуті, до дня їх фактичного повернення позикодавцеві, незалежно від сплати процентів, належних йому відповідно до статті 1048 цього Кодексу.

Якщо договором встановлений обов'язок позичальника повернути позику частинами (з розстроченням), то в разі прострочення повернення чергової частини позикодавець має право вимагати дострокового повернення частини позики, що залишилася, та сплати процентів, належних йому відповідно до статті 1048 цього Кодексу (частина 2 статті 1050 ЦК України).

Відповідно до частин 1,3 статті 549 ЦК України неустойкою (штрафом, пенею) є грошова сума або інше майно, які боржник повинен передати кредиторові у разі порушення боржником зобов'язання; пенею є неустойка, що обчислюється у відсотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов'язання за кожен день прострочення виконання.

Частинами 1,2 статті 551 ЦК Укракїни передбачено, що предметом неустойки може бути грошова сума, рухоме і нерухоме майно; якщо предметом неустойки є грошова сума, її розмір встановлюється договором або актом цивільного законодавства; розмір неустойки, встановлений законом, може бути збільшений у договорі; сторони можуть домовитися про зменшення розміру неустойки, встановленого актом цивільного законодавства, крім випадків, передбачених законом.

Згідно статті 572 ЦК України в силу застави кредитор (заставодержатель) має право у разі невиконання боржником (заставодавцем) зобов'язання, забезпеченого заставою, одержати задоволення за рахунок заставленого майна переважно перед іншими кредиторами цього боржника, якщо інше не встановлено законом (право застави).

Частиною 2 статті 590 ЦК України передбачено, що заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави в разі, коли зобов'язання не буде виконано у встановлений строк (термін), якщо інше не встановлено договором або законом.

Відповідно до частин 1, 6 статті 20 Закону України "Про заставу" заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави в разі, якщо в момент настання терміну виконання зобов'язання, забезпеченого заставою, воно не буде виконано, якщо інше не передбачено законом чи договором; звернення стягнення на заставлене майно здійснюється за рішенням суду або третейського суду, на підставі виконавчого напису нотаріуса, якщо інше не передбачене законом або договором застави. Звернення стягнення на заставлене майно державного підприємства (підприємства, не менше п'ятдесяти відсотків акцій (часток, паїв) якого є у державній власності) здійснюється за рішенням суду.

Абзацом 3 частини 1 статті 1 Закону України "Про іпотеку" від 05.06.2003 р. з подальшими змінами та доповненнями, передбачено, що іпотека - це вид забезпечення виконання зобов'язання нерухомим майном, що залишається у володінні і користуванні іпотекодавця, згідно з яким іпотекодержатель має право в разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов'язання одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника у порядку, встановленому цим Законом.

Згідно частини 6 статті 3 цього ж Закону у разі порушення боржником основного зобов'язання відповідно до іпотеки іпотекодержатель має право задовольнити забезпечені нею вимоги за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими особами, права чи вимоги яких на передане в іпотеку нерухоме майно не зареєстровані у встановленому законом порядку або зареєстровані після державної реєстрації іпотеки. Якщо пріоритет окремого права чи вимоги на передане в іпотеку нерухоме майно виникає відповідно до закону, таке право чи вимога має пріоритет над вимогою іпотекодержателя лише у разі його/її виникнення та реєстрації до моменту державної реєстрації іпотеки.

Частиною 1 статті 7 Закону України "Про іпотеку" передбачено, що за рахунок предмета іпотеки іпотекодержатель має право задовольнити свою вимогу за основним зобов'язанням у повному обсязі або в частині, встановленій іпотечним договором, що визначена на час виконання цієї вимоги, включаючи сплату процентів, неустойки, основної суми боргу та будь-якого збільшення цієї суми, яке було прямо передбачене умовами договору, що обумовлює основне зобов'язання.

Відповідно до частин 1,3 статті 33 цього Закону у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки. Право іпотекодержателя на звернення стягнення на предмет іпотеки також виникає з підстав, встановлених статтею 12 цього Закону; звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або згідно з договором про задоволення вимог іпотекодержателя.

Частиною 1 статті 35 Закону України "Про іпотеку" передбачено, що у разі порушення основного зобов'язання та/або умов іпотечного договору іпотекодержатель надсилає іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмову вимогу про усунення порушення; в цьому документі зазначається стислий зміст порушених зобов'язань, вимога про виконання порушеного зобов'язання у не менш ніж тридцятиденний строк та попередження про звернення стягнення на предмет іпотеки у разі невиконання цієї вимоги; якщо протягом встановленого строку вимога іпотекодержателя залишається без задоволення, іпотекодержатель вправі розпочати звернення стягнення на предмет іпотеки відповідно до цього Закону.

Згідно частини 6 статті 38 Закону України "Про іпотеку" ціна продажу предмета іпотеки встановлюється за згодою між іпотекодавцем і іпотекодержателем або на підставі оцінки майна суб'єктом оціночної діяльності, на рівні, не нижчому за звичайні ціни на цей вид майна; у разі невиконання цієї умови іпотекодержатель несе відповідальність перед іншими особами згідно з пріоритетом та розміром їх зареєстрованих прав чи вимог та перед іпотекодавцем в останню чергу за відшкодування різниці між ціною продажу предмета іпотеки та звичайною ціною на нього.

Частиною 1 статті 39 Закону України "Про іпотеку" передбачено, що суд у разі задоволення судом позову про звернення стягнення на предмет іпотеки у рішенні суду зазначаються: загальний розмір вимог та всі його складові, що підлягають сплаті іпотекодержателю з вартості предмета іпотеки; опис нерухомого майна, за рахунок якого підлягають задоволенню вимоги іпотекодержателя; заходи щодо забезпечення збереження предмета іпотеки або передачі його в управління на період до його реалізації, якщо такі необхідні; спосіб реалізації предмета іпотеки шляхом проведення прилюдних торгів або застосування процедури продажу, встановленої статтею 38 цього Закону; пріоритет та розмір вимог інших кредиторів, які підлягають задоволенню з вартості предмета іпотеки; початкова ціна предмета іпотеки для його подальшої реалізації.

Виходячи зі змісту статтей 38, 39 Закону України "Про іпотеку" вказівка у рішенні суду початкової ціни предмета іпотеки для його подальшої реалізації є гарантією продажу предмета іпотеки за ціною, що не може бути нижчою тієї ціни, що вказана в рішенні суду. Така гарантія передбачена законом в першу чергу для захисту інтересів боржника в частині забезпечення можливості більш повного погашення заборгованості за кредитним договором.

Визначення судом в рішенні суду початкової ціни предмета іпотеки для його подальшої реалізації не є перешкодою для визначення в подальшому ціни продажу предмета іпотеки на підставі оцінки майна суб'єктом оціночної діяльності під час процедури продажу майна, у разі недосягнення сторонами згоди щодо цього

Зі змісту укладеного між сторонами договору іпотеки вбачається, що сторонами в пункті 1.3. була визначена заставна вартість предмета іпотеки, яка становить 8 850 000,00 грн.

В даному випадку сторони обрали спосіб реалізації предмету іпотеки шляхом проведення прилюдних торгів, що не суперечить діючому законодавству

Як вбачається з матеріалів справи, на момент настання строку виконання основного зобов'язання за генеральним договором (будь-яким з договорів укладених в межах цього генерального договору) останнє не було виконано належним чином, а саме кредитні кошти, проценти та штрафні санкції не були повернені позивачу у повному об'ємі.

Враховуючи положення пункту 5.4.3. генерального кредитного договору від 22.04.2008 р. щодо сплати заборгованості в порядку та строки визначені кредитними договорами та положення розділу 4 іпотечного договору від 11.07.2008 р., у позивача на час звернення з позовом до суду виникло право вимагати звернення стягнення предмету іпотеки.

У зв'язку із запереченням Товариством з обмеженою відповідальністю "Хмельницьк-Петрол" суми початкової вартості майна, на клопотання ТзОВ "Хмельницьк-Петрол" (а.с.105-111,т.III), ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду від 25.10.2011 р., було призначено судову експертизу, проведення якої доручено Київському науково-дослідному інституту судових експертиз. На дослідження експертизи було поставлено питання: яка ціна будівель і автозаправної станції № 17 за адресою Хмельницька область, м. Хмельницький, вул. Вінницьке шосе, будинок 14/1 станом на листопад 2010 р. відповідно до вимог статті 38 Закону України "Про іпотеку". Оплату судової експертизи покладено на відповідача - Товариство з обмеженою відповідальністю "Хмельницьк-Петрол" за його згодою (а.с.119-121,т.III).

Однак, Товариство з обмеженою відповідальністю "Хмельницьк-Петрол" вартість проведення експертизи не оплатило і на звернення суду (а.с.142,т.III), Київський науково-дослідний інститут судових експертиз супровідним листом від 24.04.2012 р., у зв'язку з невиконанням попередньої оплати експертизи, залишив ухвалу суду без виконання та повернув матеріали справи на адресу суду (а.с.143,т.III).

Згідно генерального договору та договорів кредиту, укладених в його межах, позичальник користувався відповідними правами щодо отримання кредиту, а банк, надаючи кредитні кошти позичальнику (ТОВ "Інвестініціатива"), виконував свої договірні зобов'язання щодо надання кредиту.

Враховуючи наведені вище норми чинного законодавства, встановлені обставини справи та зміст позовних вимог, суд першої інстанції правомірно прийшов до висновку про підставність позовних вимог позивача щодо звернення стягнення на предмет іпотеки за іпотечним договором № 97/Zin-08-3 від 11.07.2008 р., який посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу та зареєстрований в реєстрі за № 4338, а саме: нежитлове приміщення АЗС № 17 (бувш. № 5 в районі Лєзнєво), загальною площею 289,7 квадратних метрів, що розташоване за адресою: Хмельницька область, м. Хмельницький, вул. Вінницьке шосе, будинок 14/1, для задоволення вимог Товариства з обмеженою відповідальністю "Український промисловий банк" за генеральним договором № 97-08 про здійснення кредитування та проведення інших активних банківських операцій від 22.04.2008 р. у розмірі 100 931 066,78 грн. (в т.ч. заборгованість за кредитом - 70 745 112,00 грн., заборгованість за процентами - 20 924 595,77 грн., пеня - 9 261 359,01 грн.) за рахунок коштів отриманих від реалізації предмета іпотеки.

Згідно частини 1 статті 32 ГПК України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких грунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Статтями 33,34 ГПК України передбачено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень; докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу; господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи; обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що грунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом (частина 1 статті 43 ГПК України).

Отже, суд першої інстанції правомірно прийшов до висновку про задоволення позову.

Доводи апеляційної скарги колегією суддів до уваги не приймаються, оскільки спростовуються вищевикладеним.

Рішення суду першої інстанції прийнято з дотриманням норм матеріального і процесуального права та повним дослідженням усіх обставин справи.

Відповідно до пункту 1 частини 1 статті 103 ГПК України апеляційна інстанція за результатами розгляду апеляційної скарги має право залишити рішення місцевого господарського суду без змін, а скаргу - без задоволення.

Апеляційний господарський суд залишає рішення місцевого господарського суду без змін, а скаргу - без задоволення, якщо рішення є законним та обгрунтованим.

За таких обставин, підстав для скасування рішення не вбачається.

Апеляційна скарга до задоволення не підлягає.

Керуючись статтями 49, 99, 101, 103, 105 Господарського процесуального кодексу України, апеляційний суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Рішення господарського суду Хмельницької області від 13.09.2011 р. у справі № 22/1948-10 залишити без змін, а апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Хмельницьк-Петрол" - без задоволення.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена у касаційному порядку.

Головуюча суддя Л.М. Сініцина

Судді А.В. Гудак

Г.Є. Олексюк

Вих.№ 01-12/7143/12


Суд	Рівненський апеляційний господарський суд
Дата ухвалення рішення	30.05.2012
Оприлюднено	05.06.2012
Номер документу	24381349
Судочинство	Господарське

Судовий реєстр по справі —22/1948-10

Опендатабот для телефону

Всі матеріали на цьому сайті розміщені на умовах ліцензії Creative Commons Із Зазначенням Авторства 4.0 Міжнародна, якщо інше не зазначено на відповідній сторінці

🇺🇦 Зроблено в Україні

Постановавід 30.05.2012 по справі 22/1948-10РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

Судовий реєстр по справі —22/1948-10

Постанова від 30.05.2012

Постанова
від 30.05.2012 по справі 22/1948-10
РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД