Рішення

від 13.09.2011 по справі 22/1948-10

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХМЕЛЬНИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ХМЕЛЬН ИЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

29000, м. Хмельницький, Майда н Незалежності, 1 тел. 71-81-84, факс 71 -81-98

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

"13" вересня 2011 р. Справа № 22/1948-10

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Український промисловий ба нк", м. Київ

до Товариства з обмеженою в ідповідальністю "Хмельницьк -Петрол", м. Хмельницький

За участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимо г на предмет спору, на стороні відповідача - товариства з об меженою відповідальністю "Ін вестініціатива" м. Одеса

про звернення стягнення на предмет іпотеки за іпотеч ним договором №97/Zin-08-3 від 11.07.2008 р., а саме нежитлове приміщення А ЗС №17 (бувш. №5 в районі Лєзнєво) , загальною площею 289,7 квадратн их метрів, що розташоване за а дресою: Хмельницька область, м. Хмельницький, вул. Вінницьк е шосе, будинок 14/1, для задоволе ння вимог товариства з обмеж еною відповідальністю "Украї нський промисловий банк" за г енеральним договором №97-08 про здійснення кредитування та проведення інших активних ба нківських операцій від 22.04.2008 р. у розмірі 100931066,78 грн. за рахунок к оштів отриманих від реалізац ії предмета іпотеки.

Суддя С.В.Заверуха

Представники сторін:

позивача: ОСОБА_1. - представник за довіреністю № 508-10/10 від 17.12.2010р.

відповідача: ОСОБА_2 . - представник за довіреністю від 20.11.2010р. (присутній в судовом у засіданні 21.12.2010 р.)

від третьої особи: не з'я вився

Повне рішення складено та підписано 13.09.2011 р.

Суть спору: Позивач - тов ариство з обмеженою відповід альністю "Український промис ловий банк", м. Київ проси ть суд звернути стягнення на предмет іпотеки за іпотечни м договором №97/Zin-08-3 від 11.07.2008р., яки й посвідчений приватним нота ріусом Київського міського н отаріального округу ОСОБА _3. та зареєстрований в реєст рі за №4338, а саме: нежитлове при міщення АЗС №17 (бувш. №5 в районі Лєзнєво), загальною площею 289,7 квадратних метрів, що розташ оване за адресою: Хмельницьк а область, м. Хмельницький, вул . Вінницьке шосе, будинок 14/1, дл я задоволення вимог товарист ва з обмеженою відповідальні стю "Український промисловий банк" за генеральним договор ом №97-08 про здійснення кредиту вання та проведення інших ак тивних банківських операцій від 22.04.2008 р. у розмірі 100931066,78 грн. за рахунок коштів отриманих ві д реалізації предмета іпотек и.

На підтвердження позовних вимог посилається на генера льний договір № 97-08 про здійсне ння кредитування та проведен ня інших активних банківськи х операцій від 22.04.08р., Додаткови й договір про внесення змін т а доповнень до Генерального договору № 97-08 від 24.04.08р., Додатко вий договір про внесення змі н та доповнень до Генерально го договору №97-08 від 28.05.08р., Додат ковий договір про внесення з мін та доповнень до Генераль ного договору №97-08 від 31.07.09р., Дод атковий договір про внесення змін та доповнень до Генерал ьного договору №97-08 від 09.12.08р., Кр едитний договір № 97-01/К-08 на відк риття відновлювальної креди тної лінії (в національній ва люті) від 22.04.08 р. та додаткових д оговорів до нього від 25.12.08р., 19.11.08р ., 30.10.08р., 16.10.08р., 30.09.08р., 29.08.08р., 31.07.08р., 30.04.08р., Кр едитний договір № 97-02/К-08 на відк риття відновлювальної креди тної лінії (в національній ва люті) від 24.04.08 р. та додаткових д оговорів до нього від 30.04.08р., 21.05.08р ., 31.07.08р., 29.08.08р., 30.09.08р., 16.10.08р., 30.10.08р., 19.11.08р., 25.12.0 8р., Кредитний договір № 97-03/К-08 на відкриття відновлювальної к редитної лінії (в національн ій валюті) від 28.05.08 р. та додатко вих договорів до нього від 31.07.0 8р., 29.08.08р., 30.09.08р., 16.10.08р., 30.10.08р., 19.11.08р., 25.12.08р., К редитний договір № 97-04/К-08 на від криття відновлювальної кред итної лінії (в національній в алюті) від 29.05.08 р. та додаткових договорів до нього від 31.07.08р., 29.08 .08р., 30.09.08р., 16.10.08р., 30.10.08р., 19.11.08р., 25.12.08р., Кред итний договір № 97-05/К-08 на відкри ття відновлювальної кредитн ої лінії (в національній валю ті) від 31.07.08 р. та додаткових дог оворів до нього від 31.07.08р., 29.08.08р., 30 .09.08р., 16.10.08р., 30.10.08р., 19.11.08р., 25.12.08р., Кредитн ий договір № 97-06/К-08 на відкриття відновлювальної кредитної л інії (в національній валюті) в ід 09.12.08 р. та додаткового догово ру до нього від 25.12.08р., Іпотечний договір №97/Zin-08-3 від 11.07.08р., вимоги п ро усунення порушення №29148 від 20.07.09р. та доказів її направленн я Позичальнику та Іпотекодав цю, виписки з особового рахун ку Позичальника.

В обґрунтування позовних вимог посилається на ст. 33 Зак ону України "Про іпотеку", ст.с т. 328,346,589,590 ЦК України.

Представник позивача в суд овому засіданні підтримав за явлені позовні вимоги, вважа є їх обґрунтованими та підтв ердженими поданими доказами . В письмових поясненнях від 21 .12.2010р. щодо відзиву на позовну з аяву ТОВ "Хмельницьк-Петрол" з азначає, що твердження відпо відача стосовно збільшення п озивачем проблемної заборго ваності неплатоспроможного позичальника є необґрунтова ними, оскільки п. 5.1.1. Генеральн ого договору банк зобов'язан ий здійснювати кредитування позичальника та проводити і нші активні банківські опера ції в порядку та на умовах, виз начених генеральним договор ом та договором кредиту, укла деним в його межах. Тобто, згід но генерального договору та договорів кредиту, укладених в його межах позичальник кор истувався відповідними прав ами щодо отримання кредиту, а банк, надаючи кредитні кошти позичальнику (ТОВ "Інвестіні ціатива"), виконував свої дого вірні зобов'язання щодо нада ння кредиту. Стосовно клопот ання про перенесення строків сплати процентів по кредиту вказує, що останнє є правом по зичальника, визначеним п. 5.3.1. г енерального договору та п. 6.2.1 к редитних договорів, обмежува ти яке банк не вправі. Посилан ня відповідача стосовно того , що Іпотечний договір №97/Zin-08-3 ві д 11.07.2008р. суперечить вимогам зак онодавства, на думку позивач а, не відповідають дійсності , є надуманими та необґрунтов аними, оскільки вказаний дог овір не визнавався в судовом у порядку недійсним.

Позивач надав суду заяву в я кій уточнює позовні вимоги т а просить суд звернути стягн ення на предмет іпотеки шлях ом реалізації на прилюдних т оргах з початковою вартістю предмета іпотеки 8850000 грн.

Згідно пояснень від 13.09.2011 р. сп рава №7/166-10-2010 перебуває на розгл яді у господарському суді Од еської області.

Представник відповідача в судовому засіданні 21.12.2010 р. про ти позовних вимог заперечує, посилаючись на те, що вони не підтверджені поданими доказ ами. Надав відзив на позов, в я кому зазначає, що Іпотечним д оговором визначено не конкре тний розмір зобов'язання, а ли ше його загальні принципи, в т ому числі максимально можлив у межу по зобов'язанням повер нення кредитних коштів та ма ксимально можливий розмір пр оцентів за користування кред итними коштами. З огляду на це та враховуючи, що відповідно до умов Іпотечного договору , іпотекою забезпечувалось в иконання зобов'язань за Гене ральним договором, який не вс тановлював для сторін конкре тних прав та обов'язків щодо р егулювання кредитних віднос ин, відповідач вважає його та ким, що не відповідає вимогам ч. 4 ст. 3 Закону України "Про іпо теку". Так, згідно даного закон у, іпотекою може бути забезпе чене виконання лише дійсного зобов'язання або задоволенн я вимоги, яка може виникнути в майбутньому на підставі дог овору, що набрав чинності. Зве ртає увагу суду на те, що відпо відно до п. 2 ч. 1 ст. 18 Закону Укра їни "Про іпотеку", іпотечний до говір укладається між одним або декількома іпотекодавця ми та іпотекодержателем у пи сьмовій формі і підлягає нот аріальному посвідченню. Іпот ечний договір повинен містит и таку істотну умову, як зміст та розмір основного зобов'яз ання, строк і порядок його вик онання та/або посилання на пр авочин, в якому встановлено о сновне зобов'язання. Зі зміст у іпотечного договору, на дум ку відповідача, не вбачаєтьс я наявність у ньому таких іст отних умов як розмір зобов'яз ання, строк і порядок його вик онання або ж посилання на кон кретний правочин, в якому йог о встановлено. Відповідач за значає, що позивач без згоди в ідповідача, збільшував пробл емну заборгованість неплато спроможного позичальника по кредитам, укладаючи нові кре дитні договори, чим погіршув ав становище відповідача як поручителя за генеральним до говором. Про незадовільну пл атоспроможність позичальни ка свідчать такі факти, як нео дноразове перенесення строк ів сплати процентів за видан ими кредитами. Іпотечний дог овір, з моменту його укладенн я, суперечить вимогам ч. 1 ст. 546 і ст. 573 Цивільного кодексу Укра їни (далі - ЦК України), ч. 4 ст. 3 і ч . 2 ст. 7 Закону України "Про іпот еку", тобто - були укладені з по рушенням вимог ч. 1 ст. 203 ЦК Укра їни. Враховуючи викладене ві дповідач просить суд відмови ти позивачеві у задоволенні позову в повному обсязі.

Крім того, представник відп овідача надав суду письмові пояснення по справі, де зазна чає, що відповідач вважає зоб ов'язання по іпотечному дого вору, укладеному між позивач ем та відповідачем, недійсни ми. При цьому посилається на с т. 609 ЦК України, ч. 4 ст. 3 Закону Ук раїни "Про іпотеку", Закон Укра їни "Про державну реєстрацію юридичних осіб і фізичних ос іб-підприємців". Крім того, заз начає, що у Єдиному державном у реєстрі підприємств та орг анізацій України про припине ння ТОВ "Інвестініціатива" у з в'язку з визнанням його банкр утом.

Представник відповідача в судове засідання не з'явився , причини суду не повідомив. Ух вала суду від 30.08.2011 року надісла на сторонам 31.08.2011 року (згідно ш тампу господарського суду та реєстру відправленої коресп онденції).

Наказом Міністерства тран спорту та зв'язку України від 12.12.2007 р. № 1149 затверджено Нормати ви і нормативні строки перес илання поштових відправлень та поштових переказів. Розді лом 4 вказаних нормативів вст ановлено:

4.1. Нормативні строки переси лання простої письмової коре спонденції операторами пошт ового зв'язку (без урахування вихідних днів об'єктів пошто вого зв'язку):

4.1.1. Місцевої - Д+2, пріоритетно ї - Д+1;

4.1.2. У межах області та між обл асними центрами України (у то му числі для міст Києва, Сімфе рополя, Севастополя) - Д+3, пріор итетної - Д+1;

4.1.3. Між районними центрами р ізних областей України (у том у числі для міст обласного пі дпорядкування) - Д+4, пріоритет ної - Д+2;

4.1.4. Між іншими населеними пу нктами різних областей Украї ни - Д+5, пріоритетної - Д+4,

де Д - день подання поштовог о відправлення до пересиланн я в об'єкті поштового зв'язку а бо опускання простого листа чи поштової картки до поштов ої скриньки до початку остан нього виймання;

1, 2, 3, 4, 5 - кількість днів, протяг ом яких пересилається поштов е відправлення.

(пункт 4.1 у редакції наказу Мі ністерства транспорту та зв 'язку України від 08.12.2009 р. N 1267)

4.2. При пересиланні рекоменд ованої письмової кореспонде нції зазначені в пункті 4.1 нор мативні строки пересилання з більшуються на один день.

Враховуючи, що ухвали суду н адсилаються рекомендованою кореспонденцією та зважаючи на місцезнаходження відпові дача у місті Хмельницькому, в ідповідно останнім мала бути отримана ухвала суду протяг ом 4-ьох днів - до 05.09.2011 року (анало гічна позиція в постанові Рі вненського апеляційного гос подарського суду від 14.03.2011 р. по справі №22/1829-10).

Представник третьої особи в судове засідання не з'явивс я, причини нез'явлення суду не повідомив, вимоги ухвал суду не виконав.

Ухвалою господарського су ду Хмельницької області від 21.12.2010р. зупинено провадження у с праві №22/1948-10 за позовом товарис тва з обмеженою відповідальн істю "Хмельницьк-Петрол", м. Хм ельницький за участю третьої особи, яка не заявляє самості йних вимог на предмет спору н а стороні відповідача товари ства з обмеженою відповідаль ністю "Інвестініціатива" м. Од еса про звернення стягнення на предмет іпотеки за іпотеч ним договором №97/Zin-08-3 від 11.07.2008 р., д о вирішення господарським су дом Одеської області справи №7/166-10-2010 за заявою Товарист ва з обмеженою відповідальні стю „Енергія - РК” м. Київ про визнання банкрутом то вариства з обмеженою відпові дальністю „Інвестініціатив а” м. Одеса.

Ухвалою господарського су ду Хмельницької області від 30.08.2011р. провадження у справі бул о поновлено, оскільки ТОВ „Ін вестініціатива” поновлено в ЄДРПОУ як юридичну особу, від мінено державну реєстрацію п рипинення юридичної особи та в зв'язку із скасуванням ухва ли господарського суду Одесь кої області від 06.07.2010 р. по справ і № 7/166-10-2010 потрібно вважати, що к редитні зобов' язання за Ген еральним договором №97-08 від 22.04.2 008р. за відсутності їх належно го виконання не припинилися, а отже не припинилися зобов' язання за Іпотечним договоро м №97/Zin-08-3 від 11.07.2008 р.

Розглядом наявних матеріа лів справи встановлено наст упне.

Згідно Свідоцтва про держ авну реєстрацію юридичної ос оби №025051 товариство з обмежено ю відповідальністю "Українсь кий промисловий банк" зареєс троване за адресою: 01133, м. Київ, б ульв. Лесі Українки, 26, код 19357325.

Відповідно до Довідки з Єди ного державного реєстру підп риємств та організацій Украї ни №330248 товариство з обмеженою відповідальністю "Хмельниць к-Пертол" за реєстроване за ад ресою: 29025, м.Хмельницький, пров улок Зенітний, 21, к.2, код 30318625.

З наявного в матеріалах спр ави Витягу з Єдиного державн ого реєстру юридичних осіб т а фізичних осіб-підприємців станом на 25.07.2011р. товариство з о бмеженою відповідальністю "І нвестініціатива" зареєстров ане за адресою: 65125, м. Одеса, вул. Канатна,19, код 25317229.

22 квітня 2008 року між Товарист вом з обмеженою відповідальн істю "Український промислови й банк" (надалі - Банк, Позивач) т а Товариством з обмеженою ві дповідальністю "ІНВЕСТІНІЦІ АТИВА" (надалі - Позичальник) б ув укладений Генеральний дог овір № 97-08 про здійснення креди тування та проведення інших активних банківських операц ій (надалі-Генеральний догов ір). Цей Генеральний договір в изначає загальні принципи та порядок кредитування Позича льника та проведення Банком інших видів активних банківс ьких операцій щодо Позичальн ика на умовах строковості, за безпеченості, цільового вико ристання, обов'язкового пове рнення та здійснення плати з а користування коштами, за ум ови додержання Позичальнико м внутрішніх вимог Банку до з азначених операцій, а також в становлює права та обов'язки , відповідальність Сторін та інші умови, які визнаються Ст оронами обов'язковими для за стосування протягом всього с троку дії цього генерального договору та до всіх відносин , що виникнуть на підставі цьо го генерального договору та Договорах кредиту, укладених в межах цього генерального д оговору (п. 2.1. Генерального дог овору).

Відповідно до п. 2.2. Генеральн ого договору, сторони домови лись, що проведення Банком ко жної окремої кредитної опера ції буде здійснюватись за пи сьмовою згодою Позичальника після виконання Позичальник ом всіх вимог Банка до цієї оп ерації, в межах встановленог о Ліміту за Генеральним дого вором, за умов наявності дост атнього забезпечення викона ння Позичальником всіх існую чих на той час зобов'язань за ц им Генеральним договором з у рахуванням нового Кредиту. К ожна з Кредитних операцій в м ежах цього Генерального дого вору буде проводитись Банком на підставі Договору кредит у, укладеного Сторонами в меж ах цього Генерального догово ру, в якому повинні бути визна чені конкретні умови цієї оп ерації, погоджені Сторонами. Всі Договори кредиту, укладе ні в межах цього Генеральног о договору є його невід'ємною частиною та обов'язково пови нні містити посилання на цей Генеральний договір.

Згідно з п.2.4 Генерального до говору на момент укладання Г енерального договору Ліміт к редитування становить 16 000 000,00 г рн. (або еквівалент цієї суми в іноземній валюті (доларах СШ А, євро, російських рублях) по курсу Національного банку Ук раїни на дату укладення відп овідного Договору кредиту).

За користування кредитним и коштами в рамках цього Гене рального договору Позичальн ик повинен сплачувати Банку проценти в максимальному роз мірі 25 процентів річних (п. 2.5. Ге нерального договору).

Сторони домовилась, що зага льною метою використання Кре дитних коштів за цим Генерал ьним договором є задоволення поточних потреб Позичальник а в оборотних коштах, придбан ня Позичальником основних та оборотних засобів, а також на інші цілі, що відповідають ст атутній діяльності Позичаль ника та не суперечить вимога м чинного законодавства Укра їни (п. 2.6. генерального договор у).

Зі змісту п. 2.7. Генерального договору вбачається, що стро к здійснення кредитування та проведення інших активних б анківських операцій за цим д оговором складає з 22 квітня 2008р . по 16 квітня 2013р.

Відповідно до п. 4.1 Генеральн ого договору виконання Позич альником зобов'язань за цим д оговором та за кожним з уклад ених в його межах Договорів к редиту (повернення кредиту, с плата процентів за його кори стування, комісій, штрафних с анкцій, інших платежів, перед бачених цим Генеральним дого вором та Договорами кредиту) забезпечується іпотекою нер ухомого майна.

Пунктом 4.3 передбачено, що ви конання Позичальником зобов 'язань за Генеральним догово ром забезпечується також всі м належним Позичальнику майн ом та коштами, на які може бути звернено стягнення в порядк у, встановленому законодавст вом України.

Генеральним договором, зок рема п.п 5.4.17. передбачено, що Поз ичальник за невиконання або неналежне виконання договір них зобов'язань зобов'язуєть ся сплатити Банку неустойку та відшкодувати збитки в пор ядку, передбаченому Генераль ним договором та Договорами кредиту та чинним законодавс твом України.

Також, у пункті 7.2 Генерально го договору зазначено, що за н евиконання або неналежне вик онання умов будь-якого з Дого ворів кредиту, укладених в ме жах цього Генерального догов ору, Позичальник несе відпов ідальність у випадках та роз мірі, зазначених у кожному ок ремому Договорі кредиту.

Відповідно до додаткових д оговорів про внесення змін т а доповнень до Генерального договору розмір ліміту неодн оразово змінювався, а в поряд ку Додаткового договору про внесення змін та доповнень в ід 09.12.2008р. до генерального догов ору його було збільшено до 71 570 000,00 грн. (сімдесят один мільйон п'ятсот сімдесят тисяч гриве нь 00 копійок) (або еквівалент ц ієї суми в іноземній валюті (д оларах США, євро, російських р ублях) по курсу Національног о банку України на дату уклад ення відповідного Договору к редиту).

Пунктами 3.4.-3.6. Генерального д оговору передбачено, що стро ки користування кредитними к оштами, розмір процентних ст авок за користування кредитн ими коштами, комісій та інших платежів, порядок їх нарахув ання та сплати встановлюютьс я окремо для кожної кредитно ї операції та зазначаються в Договорах кредиту, укладени х в межах Генерального догов ору.

Відповідно до умов Генерал ьного договору та в його межа х між Позичальником та Банко м укладено наступні Договори кредиту:

Кредитний договір № 97-01/К-08 на відкриття відновлювальн ої кредитної лінії (в націона льній валюті) від 22.04.2008 (над алі Кредитний договір-1).

За умовами Кредитного дого вору-1 (п.п. 1.1, 1.2) Банк зобов'язався відкрити Позичальнику відно влювальну відкличну кредитн у лінію в розмірі 16 000 000,00 грн. (шіс тнадцять мільйонів гривень 0 0 копійок). Під терміном "відно влювальна кредитна лінія" ро зуміється кредитна лінія, пр и якій ліміт кредитування ви значається у вигляді максима льної суми кредитних коштів, що може знаходитись у корист уванні Позичальника на будь- яку дату протягом терміну ді ї цього Договору. У разі частк ового або повного повернення кредиту Позичальник може по вторно отримати кредит в меж ах зазначеного ліміту протяг ом строку кредитної лінії.

В порядку п.п. 2.2, 2.3 Кредитного договору-1 Банк набув зобов'яз ань здійснити видачу кредиту шляхом зарахування коштів з позичкового рахунку № 2062 702 302144 н а поточний рахунок № 2600 601 302144 Поз ичальника та шляхом оплати з позичкового рахунку розраху нкових документів Позичальн ика.

Згідно з п.п. 1.1, 6.1.1 Кредитного д оговору-1, Позичальник зобов'я зався використати кредит за цільовим призначенням і пове рнути його по 03.04.2009 включно.

В порядку п.п. 4.4, 4.6 Кредитного договору-1 Позичальник зобов 'язався щомісячно в строк з 28-г о числа по останній робочий д ень поточного місяця здійсню вати сплату процентів за кор истування кредитом в розмірі 19,5 % річних на рахунок Банку № 206 8 302 302144, а у разі несвоєчасного по вернення заборгованості по к редиту - 20,5 % річних. Проценти, на раховані за останній (неопла чений) період користування К редитом, - сплачувати одночас но з остаточним поверненням Кредиту.

Відповідно до п.4.2 Кредитног о договору-1 проценти за корис тування кредитом нараховуют ься за період з дня надання кр едиту по день його поверненн я на суму фактичної заборгов аності за кредитом виходячи з фактичної кількості днів у місяці та році. Нарахування т а сплата процентів здійснюєт ься в валюті кредиту.

Додатковим договором про в несення змін та доповнень до Кредитного договору-1 від 19.11.08р . кінцеву дату повернення Кре диту змінено на 02.04.09р.

Додатковим договором про в несення змін та доповнень до Кредитного договору-1 від 30.09.2008 р. передбачено, що сплата проц ентів за період з 28.08.2008р. по 27.09.2008р. здійснюється в строк по 30.10.2008р.

Додатковим договором про в несення змін та доповнень до Кредитного договору-1 від 30.11.2008 р. передбачено, що сплата про центів за період з 28.08.2008р. по 27.10.2008р . здійснюється в строк по 28.11.2008р .

Додатковим договором про в несення змін та доповнень до Кредитного договору-1 від 25.12.2008 р. доповнено п 4.4.1. наступного з місту: сплата Позичальником процентів нарахованих за пер іод з 28.11.2008р. по 27.12.2008р. здійснюєтьс я по 23.01.2009р.

Кредитний договір № 97-02/К-08 на відкриття відновлювально ї кредитної лінії (в націонал ьній валюті) від 24.04.2008р. (на далі Кредитний договір-2).

За умовами Кредитного дого вору-2 (п.п. 1.1, 1.2) Банк зобов'язався відкрити Позичальнику відно влювальну відкличну кредитн у лінію в розмірі 12 000 000,00 грн. (два надцять мільйонів гривень 00 к опійок) для поповнення обіго вих коштів під процентну ста вку 22,0 % річних.

В порядку п.п. 2.2, 2.3 Кредитного договору-2 Банк набув зобов'яз ань здійснити видачу кредиту шляхом зарахування коштів з позичкового рахунку №2062 803 302144 на поточний рахунок Позичальни ка №2600 601 302144 та шляхом оплати з по зичкового рахунку розрахунк ових документів Позичальник а.

Згідно з п.п. 1.1, 6.1.1 Кредитного д оговору-2, Позичальник зобов'я зався використати кредит за цільовим призначенням і пове рнути його по 14.04.2009р. включно.

В порядку пп. 1.1, 4.4, 4.6 Кредитног о договору-2 Позичальник зобо в'язався щомісячно в строк з 28 -го числа по останній робочий день поточного місяця здійс нювати сплату процентів за к ористування кредитом в розмі рі 22% річних на рахунок Банку № 2068 403 302144, а у разі несвоєчасного п овернення заборгованості по кредиту - 23% річних, що нарахову ються на суму простроченої з аборгованості з дати її вини кнення до дати її повного пог ашення.

Відповідно до даного Догов ору проценти, нараховані за о станній (неоплачений) період користування Кредитом сплач уються одночасно з остаточни м поверненням Кредиту.

Відповідно до п.4.2 Кредитног о договору-2 проценти за корис тування кредитом нараховуют ься за період з дня надання кр едиту по день його поверненн я на суму фактичної заборгов аності за кредитом виходячи з фактичної кількості днів у місяці та році. Нарахування т а сплата процентів здійснюєт ься у валюті кредиту.

Додатковим договором про в несення змін та доповнень до Кредитного договору-2 від 30.04.2008 р. строк сплати процентів нар ахованих за період з 24.04.2008р. по 27. 04.2008р. було перенесено по 08.05.2008р.

Додатковим договором про в несення змін та доповнень до Кредитного договору-2 від 21.05.2008 р. змінено процентну ставку з а користування кредитом з 22% н а 20%, а за прострочення заборго ваності з 23% на 21%.

Додатковим договором про в несення змін та доповнень до Кредитного договору-2 від 31.07.2008 р. строк сплати процентів нар ахованих за період з 28.06.2008 по 27.07.20 08 було перенесено по 29.08.2008р..

Додатковим договором про в несення змін та доповнень до Кредитного договору-2 від 29.08.2008 р. строк сплати процентів нар ахованих за період з 28.06.2008р. по 27. 08.2008р. було перенесено по 17.09.2008р.

Додатковим договором про в несення змін та доповнень до Кредитного договору-2 від 30.09.2008 р. строк сплати процентів нар ахованих за період з 28.08.2008р. по 27. 09.2008р. було перенесено по 30.10.2008р..

Додатковим договором про в несення змін та доповнень до Кредитного договору-2 від 30.10.2008 р. строк сплати процентів нар ахованих за період з 28.08.2008р. по 27. 10.2008р. було перенесено по 28.11.2008р.

Додатковим договором про в несення змін та доповнень до Кредитного договору-2 від 25.12.2008 р. строк сплати процентів нар ахованих за період з 28.11.2008р. по 27. 12.2008р. було перенесено по 23.01.2009р.

Кредитний договір № 97-03/К-08 на відкриття відновлювальн ої кредитної лінії (в націона льній валюті) від 28.05.2008р. (н адалі Кредитний договір-3).

За умовами Кредитного дого вору-3 (п.п. 1.1, 1.2) Банк зобов'язався відкрити Позичальнику відно влювальну відкличну кредитн у лінію в розмірі 14 000 000,00 гри. (чот ирнадцять мільйонів гривень 00 копійок) для поповнення обі гових коштів з процентною ст авкою 20,0 % річних.

В порядку п.п.2.2, 2.3 Кредитного договору-3 Банк набув зобов'яз ань здійснити видачу кредиту шляхом зарахування коштів з позичкового рахунку №2062 904 302144 на поточний рахунок Позичальни ка №2600 601 302144 та шляхом оплати з по зичкового рахунку розрахунк ових документів Позичальник а.

Згідно з п.п. 1.1, 6.1.1 Кредитного д оговору-3, Позичальник зобов'я зався використати кредит за цільовим призначенням і пове рнути його по 14.05.2009 включно.

В порядку п.п. 1.1, 4.4, 4.6 Кредитног о договору-3 Позичальник зобо в'язався щомісячно в строк з 28 -го числа по останній робочий день поточного місяця здійс нювати сплату процентів за к ористування кредитом в розмі рі 20% річних на рахунок Банку № 2068 504 302144, а у разі несвоєчасного п овернення заборгованості по кредиту - 21% річних. Також Боржн ик зобов'язався сплачувати п роценти, нараховані за остан ній (неоплачений) період кори стування Кредитом одночасно з остаточним поверненням Кр едиту.

Відповідно до п.4.2 Кредитног о договору-3 проценти за корис тування кредитом нараховуют ься за період з дня надання кр едиту по день його поверненн я на суму фактичної заборгов аності за кредитом виходячи з фактичної кількості днів у місяці та році. Нарахування т а сплата процентів здійснюєт ься в валюті кредиту.

Додатковим договором про в несення змін та доповнень до Кредитного договору-3 від 31.07.2008 р. строк сплати процентів нар ахованих за період з 28.06.2008р. по 27. 07.2008р. було перенесено по 29.08.2008р.

Додатковим договором про в несення змін та доповнень до Кредитного договору-3 від 29.08.2008 р. строк сплати процентів нар ахованих за період з 28.06.2008р. по 27. 08.2008р. було перенесено по 17.09.2008р.

Додатковим договором про в несення змін та доповнень до Кредитного договору-3 від 30.09.2008 р. строк сплати процентів нар ахованих за період з 28.08.2008р. по 27. 09.2008р. було перенесено по 30.10.2008р.

Додатковим договором про в несення змін та доповнень до Кредитного договору-3 від 31.07.2008 р. строк сплати процентів нар ахованих за період з 28.06.2008р. по 27. 07.2008р. було перенесено по 29.08.2008р.

Додатковим договором про в несення змін та доповнень до Кредитного договору-3 від 30.10.2008 р. строк сплати процентів нар ахованих за період з 28.08.2008р. по 27. 10.2008р. було перенесено по 28.11.2008р.

Додатковим договором про в несення змін та доповнень до Кредитного договору-3 від 25.12.2008 р. строк сплати процентів нар ахованих за період з 28.11.2008р. по 27. 12.2008р. було перенесено по 23.01.2008р.

Кредитний договір № 97-04/К-08 на відкриття відновлювальн ої кредитної лінії (в націона льній валюті) від 29.05.2008р. (н адалі Кредитний договір-4).

За умовами Кредитного дого вору - 4 (п.п. 1.1, 1.2) Банк зобов'язавс я відкрити Позичальнику відн овлювальну відкличну кредит ну лінію в розмірі 6 000 000,00 гри. (ші сть мільйонів гривень 00 копій ок) для поповнення обігових к оштів з процентною ставкою 20,0 % річних.

В порядку п.п. 2.2, 2.3 Кредитного договору-4 Банк набув зобов'яз ань здійснити видачу кредиту шляхом зарахування коштів з позичкового рахунку №2062 005 302144 на поточний рахунок Позичальни ка №2600 601 302144 та шляхом оплати з по зичкового рахунку розрахунк ових документів Позичальник а.

Згідно з п.п. 1.1, 6.1.1 Кредитного д оговору-4, Позичальник зобов'я зався використати кредит за цільовим призначенням і пове рнути його по 11.03.2009р. включно.

Пп. 1.1, 4.4, 4.6 Кредитного договору -4 Позичальник зобов'язався що місячно в строк з 28-го числа по останній робочий день поточ ного місяця здійснювати плат у процентів за користування кредитом в розмірі 20% річних н а рахунок Банку № 2068 605 302144, а у разі несвоєчасного повернення за боргованості по кредиту - 21% рі чних. Також Боржник зобов'яза вся сплачувати проценти, нар аховані за останній (неоплач ений) період користування Кр едитом одночасно з остаточни м поверненням Кредиту.

Відповідно до п.4.2 Кредитног о договору-4 проценти за корис тування кредитом нараховуют ься за період з дня надання кр едиту по день його поверненн я на суму фактичної заборгов аності за кредитом виходячи з фактичної кількості днів у місяці та році. Нарахування т а сплата процентів здійснюєт ься в валюті кредиту.

Договором про внесення змі н та доповнень до Кредитного договору-4 від 31.07.2008р. строк спла ти процентів нарахованих за період з 28.06.2008р. по 27.07.2008р. було пер енесено по 29.08.2008.

Договором про внесення змі н та доповнень до Кредитного договору-4 від 29.08.2008р. строк спла ти процентів нарахованих за період з 28.06.2008р. по 27.08.2008р. було пер енесено по 17.09.2008р.

Договором про внесення змі н та доповнень до Кредитного договору-4 від 30.09.2008р. строк спла ти процентів нарахованих за період з 28.08.2008р. по 27.09.2008р. було пер енесено по 30.10.2008р.

Договором про внесення змі н та доповнень до Кредитного договору-4 від 31.07.2008р. строк спла ти процентів нарахованих за період з 28.06.2008р. по 27.07.2008р. було пер енесено по 29.08.2008р.

Договором про внесення змі н та доповнень до Кредитного договору-4 від 30.10.2008р. строк спла ти процентів нарахованих за період з 28.08.2008р. по 27.10.2008р. було пер енесено по 28.11.2008р.

Договором про внесення змі н та доповнень до Кредитного договору-4 від 25.12.2008р. строк спла ти процентів нарахованих за період з 28.11.2008р. по 27.12.2008р. було пер енесено по 23.01.2009р.

Кредитний договір № 97-05/К-08 на відкриття відновлювальн ої кредитної лінії (в націона льній валюті) від 31.07.2008р. (н адалі Кредитний договір-5).

За умовами Кредитного дого вору-5 (п.п. 1.1, 1.2) Банк зобов'язався відкрити Позичальнику відно влювальну відкличну кредитн у лінію в розмірі 13 000 000,00 гри. (три надцять мільйонів гривень 00 к опійок) для поповнення обіго вих коштів з процентною став кою 20,0% річних.

В порядку п.п. 2.2, 2.3 Кредитного договору-5 Банк набув зобов'яз ань здійснити видачу кредиту шляхом зарахування коштів з позичкового рахунку №2062 106 302144 на поточний рахунок Позичальни ка №2600 601 302144 та шляхом оплати з по зичкового рахунку розрахунк ових документів Позичальник а.

В свою чергу, згідно з п.п. 1.1, 6.1. 1 Кредитного договору-5, Позича льник зобов'язався використа ти кредит за цільовим призна ченням і повернути його по 17.07.2 009р. включно.

В порядку п.п. 1.1, 4.4, 4.6 Кредитног о договору-5 Позичальник зобо в'язався щомісячно в строк з 28 -го числа по останній робочий день поточного місяця здійс нювати сплату процентів за к ористування кредитом в розмі рі 20% річних на рахунок Банку № 2068 706 302144, а у разі несвоєчасного п овернення заборгованості по кредиту - 21% річних. Проценти, н араховані за останній (неопл ачений) період користування Кредитом, Боржник зобов'язав ся сплачувати одночасно з ос таточним поверненням Кредит у.

Відповідно до п.4.2 Кредитног о договору-5 проценти за корис тування кредитом нараховуют ься за період з дня надання кр едиту по день його поверненн я на суму фактичної заборгов аності за кредитом виходячи з фактичної кількості днів у місяці та році. Нарахування т а сплата процентів здійснюєт ься в валюті кредиту.

Додатковим договором про в несення змін та доповнень до Кредитного договору-5 від 29.08.2008 р. строк сплати процентів нар ахованих за період з 31.07.2008р. по 27. 08.2008р. було перенесено по 17.09.2008р.

Додатковим договором про в несення змін та доповнень до Кредитного договору-5 від 30.09.2008 р. строк сплати процентів нар ахованих за період з 28.08.2008р. по 27. 09.2008р. було перенесено по 30.10.2008р.

Додатковим договором про в несення змін та доповнень до Кредитного договору-5 від 30.10.2008 р. строк сплати процентів нар ахованих за період з 28.08.2008р. по 27. 10.2008р. було перенесено по 28.11.2008р.

Додатковим договором про в несення змін та доповнень до Кредитного договору-5 від 25.12.2008 р. строк сплати процентів нар ахованих за період з 28.11.2008р. по 27. 12.2008р. було перенесено по 23.01.2009р.

Кредитний договір № 97-06/К-08 на відкриття відновлювальн ої кредитної лінії (в націона льній валюті) від 09.12.2008р. (н адалі Кредитний договір-6).

За умовами Кредитного дого вору-6 (п.п. 1.1, 1.2) Банк зобов'язався відкрити Позичальнику відно влювальну відкличну кредитн у лінію в розмірі 10 570 000,00 грн. (дес ять мільйонів п'ятсот сімдес ят тисяч гривень 00 копійок) дл я поповнення обігових коштів з процентною ставкою 22,0% річни х.

В порядку п.п. 2.2, 2.3 Кредитного договору-6 Банк набув зобов'яз ань здійснити видачу кредиту шляхом зарахування коштів з позичкового рахунку №2062 207 302144 на поточний рахунок Позичальни ка №2600 601 302144 та шляхом оплати з по зичкового рахунку розрахунк ових документів Позичальник а.

В свою чергу, згідно з п.п. 1.1, 6.1. 1 Кредитного договору-6, Позича льник зобов'язався використа ти кредит за цільовим призна ченням і повернути його по 10.09.2 009р. включно.

Крім того, в порядку п.п. 1.1, 4.4, 4.6 Кредитного договору-6 Позича льник зобов'язався щомісячно в строк з 28-го числа по останні й робочий день поточного міс яця здійснювати сплату проце нтів за користування кредито м в розмірі 22% річних на рахуно к Банку № 2068 807 302144, а у разі несвоєч асного повернення заборгова ності по кредиту - 23% річних. Про центи, нараховані за останні й (неоплачений) період корист ування Кредитом, Боржник зоб ов'язався сплачувати одночас но з остаточним поверненням Кредиту.

Відповідно до п.4.2 Кредитног о договору-6 проценти за корис тування кредитом нараховуют ься за період з дня надання кр едиту по день його поверненн я на суму фактичної заборгов аності за кредитом виходячи з фактичної кількості днів у місяці та році. Нарахування т а сплата процентів здійснюєт ься в валюті кредиту.

Додатковим договором про в несення змін та доповнень до Кредитного договору-6 від 25.12.2008 р. строк сплати процентів нар ахованих за період з 09.12.2008р. по 27. 12.2008р. було перенесено по 23.01.2009р.

Між ТОВ "Укрпромбанк" (іпоте кодержатель) та Товариством з обмеженою відповідальніст ю "Хмельницьк-Петрол" (іпотеко давець) укладено Іпотечни й договір №97/Zin-08-3 від 11.07.08р., пос відчений приватним нотаріус ом Київського міського нотар іального округу ОСОБА_3. т а зареєстрований в реєстрі з а №4338.

При цьому іпотекодавець ви ступає майновим поручителем за товариство з обмеженою ві дповідальністю "Інвестініці атива" (іден. код 03362643).

Згідно п. 1.1 договору іпотека за цим договором забезпечує вимоги іпотекодержателя за генеральним договором №97-08 пр о здійснення кредитування та проведення інших активних б анківських операцій від 22.04.2008 р ., будь-якими договорами, уклад еними в межах цього генераль ного договору, протягом стро ку його дії (додатковими дого ворами про внесення змін та д оповнень до цих договорів), а т акож за будь-якими іншими дод атковими договорами про внес ення змін до цього генеральн ого договору, які можуть бути укладені в майбутньому, в том у числі щодо збільшення суми ліміту генерального договор у та процентів, строків, уклад еним між іпотекодержателем т а ТзОВ "Інвестініціатива" (іде н. код 25317229), за умовами якого ост анній зобов'язаний по 16.04.2013 р. вк лючно, у порядку та строки вст ановлені генеральним догово ром або будь-яким з договорів , укладених в межах цього гене рального договору, виконати всі свої зобов'язання перед і потекодержателем за генерал ьним договором та всіма дого ворами, що будуть укладені в м ежах цього генерального дого вору протягом його дії.

Предметом іпотеки за цим До говором є нерухоме майно, а са ме: нежитлове приміщення АЗС №17 (бувш. №5 в районі Лєзнєво), за гальною площею 289,7 (двісті вісі мдесят дев'ять цілих сім деся тих) квадратних метрів, що роз ташоване за адресою: Хмельни цька область, м. Хмельницький , вулиця Вінницьке шосе, будин ок 14/1 (чотирнадцять дріб один) ( надалі предмет Іпотеки). Пред мет іпотеки належить Іпотеко давцю на праві власності на п ідставі Свідоцтва про право власності на автозаправну ст анцію №5 від 28.03.2000р., виданого міс ьким виробничим управлінням житлово-комунального господ арства, на підставі рішення В иконавчого комітету Хмельни цької міської ради народних депутатів від 23.03.2000р. за №223-В (п.1.2. д оговору).

У п. 1.3 Іпотечного договору за значено, що Сторони цього Дог овору оцінили предмет іпотек и у 8 850 000,00 (Вісім мільйонів вісім сот п'ятдесят тисяч гривень 00 копійок).

Крім того, як вбачається з п . 2.1.6 Іпотечного договору Іпоте кодержатель набуває право у випадку порушення Іпотекода вцем та/або Позичальником об ов'язків за цим та/або Генерал ьним договором та/або будь-як им з договорів, укладених в ме жах Генерального договору, в тому числі прострочення спл ати чергових платежів по пов ерненню кредитних коштів та/ або процентів та/або комісій , штрафів, вимагати достроков ого виконання Основного зобо в'язання, а в разі його невикон ання - звернути стягнення на П редмет іпотеки в порядку, пер едбаченому Законом України " Про іпотеку" та цим Договором .

Відповідно до п. 4.2. Іпотечног о договору у випадку порушен ня Іпотекодавцем або Позичал ьником обов'язків за цим дого вором та Генеральним договор ом Іпотекодержатель надсила є Іпотекодавцю та Позичальни ку письмову вимогу про усуне ння порушення, в якій зазнача ється стислий зміст порушени х зобов'язань, вимога про вико нання порушеного зобов'язанн я у тридцятиденний строк та п опередження про звернення ст ягнення на Предмет іпотеки у разі невиконання цієї вимог и. Якщо протягом встановлено го строку вимога Іпотекодерж ателя залишається без задово лення, Іпотекодержатель впра ві розпочати звернення стягн ення на Предмет іпотеки.

У випадку звернення стягне ння на предмет іпотеки на під ставі рішення суду чи викона вчого напису нотаріуса реалі зація предмету іпотеки здійс нюється шляхом продажу предм ета іоптеки на прилюдних тор гах у межах процедури викона вчого провадження (п. 4.6 догово ру).

20.07.09р. ТОВ "Укрпромбанк" за вих . № 29148 на адресу ТОВ "ІНВЕСТІНІЦ ІАТИВА" та ТОВ "Хмельницьк-Пет рол" було направлено письмов у вимогу про усунення поруше ння, в якій даних суб'єктів бул о попереджено про те, що у разі невиконання у тридцятиденни й строк зобов'язання перед Ба нком, буде розпочато звернен ня стягнення на заставлене м айно в порядку, передбаченом у Іпотечним договором №97/ Zin -08-3 в ід 11.07.08р. Дана вимога позичальн иком та іпотекодавцем залише на без розгляду та задоволен ня.

Банк виконав свої зобов'яза ння за Кредитними договорами та надав Позичальнику відпо відні грошові кошти, що підтв ерджується виписками з позич кового рахунку та платіжними дорученнями від 29.05.08р. на суму 1 4 000 000,00 грн. з призначенням плате жу: кредит в межах кр. лінії зг . кредит.дог.№97-03/К-08 від 28\5\8р., від 2 9.05.2008р. на суму 6 000 000,00грн. кредит в м ежах кр.лінії зг. кред.дог.№97-04/К -08 від 29\5\8, від 22.04.08р. на суму 16 000 000,00 г рн. кредит в межах кред.лінії з г. кредит.дог.№97-01/К-08 від 22.04.2008р., ві д 24.04.08р. на суму 12 000 000,00 грн. кредит в межах кр.лінії зг.кред.дог.№97-02 /К-08 від 24\4\8, 31.07.08р. на суму 13 000 000,00 грн . кредит в межах кр.лінії зг.кр ед. дог.№ 97-05/К-08 від 31\7\8, 09.12.08р. на сум у 10 570 000,00 грн. кредит в межах кр. лі нії зг.кред.дог. №97-06/К-08 від 9\12\8.

Відповідач свої зобов'язан ня за кредитним договором не виконав належним чином, лише частково погасив заборгован ість за кредитом згідно дого вору КД №97-04/К-08 від 29.05.2008р. в сумі 824 8 88,00 грн., про що свідчить виписк а з особового рахунку від 14.09.2009р .

Таким чином, станом на 30 вере сня 2010 року (включно) заборгова ність Товариства з обмеженою відповідальністю "Інвестіні ціатива" за Генеральним договір № 97-08 від 22.04.08р. становит ь: 100 931 066,78 грн., в т.ч. заборгованіс ть за кредитом - 70 745 112,00 грн., забор гованість за процентами - 20 924 595, 77 грн., пеня - 9 261 359,01 грн.

На підставі вищевикладено го позивач просить суд зверн ути стягнення на предмет іпо теки за іпотечним договором №97/Zin-08-3 від 11.07.2008 р., який посвідчен ий приватним нотаріусом Київ ського міського нотаріально го округу ОСОБА_3. та зареє стрований в реєстрі за №4338, а са ме: нежитлове приміщення АЗС №17 (бувш. №5 в районі Лєзнєво), за гальною площею 289,7 квадратних метрів, що розташоване за адр есою: Хмельницька область, м. Х мельницький, вул. Вінницьке ш осе, будинок 14/1, для задоволенн я вимог товариства з обмежен ою відповідальністю "Українс ький промисловий банк" за ген еральним договором №97-08 про зд ійснення кредитування та про ведення інших активних банкі вських операцій від 22.04.2008 р. у ро змірі 100931066,78 грн. за рахунок кошт ів отриманих від реалізації предмета іпотеки.

Досліджуючи надані докази , оцінюючи їх в сукупності, суд ом береться до уваги наступн е.

Пунктом 3 ст.3, ст.627 Цивільног о кодексу України закріплено принцип свободи договору, як ий передбачає, що сторони є ві льними в укладенні договору, виборі контрагента та визна ченні умов договору з урахув анням вимог цього Кодексу, ін ших актів цивільного законод авства, звичаїв ділового обо роту, вимог розумності та спр аведливості.

Відповідно до ч.2 ст.175 Господ арського кодексу України май нові зобов' язання, які вини кають між учасниками господа рських відносин, регулюються Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених Господарським кодексом України.

Згідно зі ст.193 Господарсько го кодексу України суб' єкти господарювання та інші учас ники господарських відносин повинні виконувати господар ські зобов' язання належним чином відповідно до закону, і нших правових актів, договор у, а за відсутності конкретни х вимог щодо виконання зобов 'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно с тавляться. До виконання госп одарських договорів застосо вуються відповідні положенн я Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом. Н е допускаються одностороння відмова від виконання зобов 'язань, крім випадків, передба чених законом, а також відмов а від виконання або відстроч ка виконання з мотиву, що зобо в' язання другої сторони за іншим договором не було вико нано належним чином.

Згідно із ч.6 ст.2 Закону Украї ни „Про банки і банківську ді яльність” банківським креди том є будь-яке зобов'яза ння банку надати певну суму г рошей, будь-яка гарантія, будь -яке зобов'язання придбати пр аво вимоги боргу, будь-яке про довження строку погашення бо ргу, яке надано в обмін на зобо в'язання боржника щодо повер нення заборгованої суми, а та кож на зобов'язання на сплату процентів та інших зборів з т акої суми.

Відповідно до ст.1054 Цив ільного кодексу України за к редитним договором банк або інша фінансова установа (кре дитодавець) зобов'язується н адати грошові кошти (кредит) п озичальникові у розмірі та н а умовах, встановлених догов ором, а позичальник зобов'язу ється повернути кредит та сп латити проценти. До відносин за кредитним договором заст осовуються положення парагр афа 1 глави 71, якщо інше не встан овлено цим параграфом і не ви пливає із суті кредитного до говору.

Згідно ст. 1046 параграфа 1 глав и 71 Цивільного кодексу Україн и, за договором позики одна ст орона (позикодавець) передає у власність другій стороні (п озичальникові) грошові кошти або інші речі, визначені родо вими ознаками, а позичальник зобов'язується повернути по зикодавцеві таку ж суму грош ових коштів (суму позики) або т аку ж кількість речей того ж р оду та такої ж якості.

Договір позики є укладеним з моменту передання грошей а бо інших речей, визначених ро довими ознаками.

Позикодавець має право на о держання від позичальника пр оцентів від суми позики, якщо інше не встановлено договор ом або законом. Розмір і поряд ок одержання процентів встан овлюються договором. Якщо до говором не встановлений розм ір процентів, їх розмір визна чається на рівні облікової с тавки Національного банку Ук раїни (п. 1ст. 1048 ЦК України).

Статтею 1050 ЦК України передб ачено, якщо позичальник своє часно не повернув суму позик и, він зобов'язаний сплатити г рошову суму відповідно до ст атті 625 цього Кодексу. Якщо поз ичальник своєчасно не поверн ув речі, визначені родовими о знаками, він зобов'язаний спл атити неустойку відповідно д о статей 549-552 цього Кодексу, яка нараховується від дня, коли р ечі мали бути повернуті, до дн я їх фактичного повернення п озикодавцеві, незалежно від сплати процентів, належних й ому відповідно до статті 1048 ць ого Кодексу.

Якщо договором встановлен ий обов'язок позичальника по вернути позику частинами (з р озстроченням), то в разі прост рочення повернення чергової частини позикодавець має пр аво вимагати дострокового по вернення частини позики, що з алишилася, та сплати процент ів, належних йому відповідно до статті 1048 цього Кодексу.

На виконання умов кредитно го договору, позивач надавав ТОВ "Інвестініціатива" креди тні кошти, що підтверджуєтьс я належним чином завіреними копіями платіжних доручень, наявними в матеріалах справи .

ТОВ "Інвестініціатива" свої х зобов' язань за кредитними договорами належним чином т а в повному обсязі не виконал о, внаслідок чого станом на 30 вересня 2010 року (включно) з аборгованість Товариства з о бмеженою відповідальністю "І нвестініціатива" за Ген еральним договір № 97-08 від 22.04.08, с тановить: 100931 066,78 грн., в т.ч. заборг ованість за кредитом - 70 745 112,00 грн ., заборгованість за процента ми - 20 924 595,77 грн., пеня - 9 261 359,01 грн.

Згідно зі ст.530 Цивільного ко дексу України, якщо у зобов'яз анні встановлений строк (тер мін) його виконання, то воно пі длягає виконанню у цей строк (термін). Якщо строк (термін) ви конання боржником обов'язку не встановлений або визначе ний моментом пред'явлення ви моги, кредитор має право вима гати його виконання у будь-як ий час. Боржник повинен викон ати такий обов'язок у семиден ний строк від дня пред'явленн я вимоги, якщо обов'язок негай ного виконання не випливає і з договору або актів цивільн ого законодавства.

Статтею 625 Цивільного коде ксу України передбачено, що б оржник не звільняється від в ідповідальності за неможлив ість виконання ним грошового зобов'язання. Боржник, який пр острочив виконання грошовог о зобов'язання, на вимогу кред итора зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням вст ановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а та кож три проценти річних від п ростроченої суми, якщо інший розмір процентів не встанов лений договором або законом.

Відповідно до ч.ч.1, 3 ст.549 Циві льного кодексу України, неус тойкою (штрафом, пенею) є грошо ва сума або інше майно, які бор жник повинен передати кредит орові у разі порушення боржн иком зобов'язання. Пенею є неу стойка, що обчислюється у від сотках від суми несвоєчасно виконаного грошового зобов 'язання за кожен день простро чення виконання.

Згідно з ч.ч.1, 2 ст.551 Цивільног о кодексу України, предметом неустойки може бути грошова сума, рухоме і нерухоме майно . Якщо предметом неустойки є г рошова сума, її розмір встано влюється договором або актом цивільного законодавства.

В силу застави кредитор (зас таводержатель) має право у ра зі невиконання боржником (за ставодавцем) зобов'язання, за безпеченого заставою, одержа ти задоволення за рахунок за ставленого майна переважно перед іншими кредиторами ць ого боржника, якщо інше не вст ановлено законом (право заст ави) (ст. 572 ЦК України).

Заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави в разі, коли з обов'язання не буде виконано у встановлений строк (термін ), якщо інше не встановлено дог овором або законом (п.2 ст.590 ЦК У країни).

У вiдповiдностi до ст. 20 Закону України "Про заставу” застав одержатель набуває право зве рнення стягнення на предмет застави в разі, якщо в момент н астання терміну виконання зо бов'язання, забезпеченого за ставою, воно не буде виконано , якщо інше не передбачено зак оном чи договором. Звернення стягнення на заставлене май но здійснюється за рішенням суду або третейського суду, н а підставі виконавчого напис у нотаріуса, якщо інше не пере дбачене законом або договоро м застави.

Згідно ст. 33 Закону України „ Про іпотеку”, у разі невикона ння або неналежного виконанн я боржником основного зобов 'язання іпотекодержатель впр аві задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шл яхом звернення стягнення на предмет іпотеки. Право іпоте кодержателя на звернення стя гнення на предмет іпотеки та кож виникає з підстав, встано влених статтею 12 цього Закону .

Статтею 39 Закону України "Пр о іпотеку" встановлено, що у ра зі задоволення судом позову про звернення стягнення на предмет іпотеки у рішенні су ду зазначаються: загальний р озмір вимог та всі його скла дові, що підлягають сплаті іп отекодержателю з вартості пр едмета іпотеки; опис нерухом ого майна, за рахунок якого п ідлягають задоволенню вимог и іпотекодержателя; заходи щ одо забезпечення збереження предмета іпотеки або перед ачі його в управління на пері од до його реалізації, якщо та кі необхідні; спосіб реаліза ції предмета іпотеки шля хом проведення прилюдних то ргів або застосування процед ури продажу, встановленої ст аттею 38 цього Закону; пріорите т та розмір вимог інших кред иторів, які підлягають задов оленню з вартості предмета і потеки; початкова ціна предм ета іпотеки для його подальш ої реалізації.

Аналіз змісту ст.ст. 38, 39 Закон у України "Про іпотеку" свідчи ть, що вказівка у рішенні суду початкової ціни предмета іп отеки для його подальшої реа лізації є гарантією продажу предмета іпотеки за ціною, що не може бути нижчою тієї ціни , що вказана в рішенні суду. Та ка гарантія передбачена зако ном в першу чергу для захисту інтересів боржника в частин і забезпечення можливості бі льш повного погашення заборг ованості за кредитним догово ром.

Отже, визначення судом в ріш енні суду початкової ціни пр едмета іпотеки для його пода льшої реалізації не є перешк одою для визначення в подаль шому ціни продажу предмета і потеки на підставі оцінки ма йна суб' єктом оціночної дія льності під час процедури пр одажу майна, у разі недосягне ння сторонами згоди щодо цьо го (аналогічна позиція викла дена в постанові Рівненськог о апеляційного господарсько го суду від 12.04.2011р. по справі №8/50-10 ).

У відповідності до положен ь ч.6 ст.38 Закону України "Про іп отеку" ціна продажу предмета іпотеки встановлюється за з годою між іпотекодавцем і іп отекодержателем або на підст аві оцінки майна суб' єктом оціночної діяльності, на рів ні, не нижчому за звичайні цін и на цей вид майна.

Зі змісту укладеного між ст оронами договору іпотеки вба чається, що сторонами в п.1.3. бул а визначена заставна вартіст ь предмета іпотеки, яка будуч и погодженою ними, тобто дого вірною, становить 8850 000,00 грн.

Крім того, договором іпотек и сторони передбачили, що у ви падку звернення стягнення на предмет іпотеки на підставі рішення суду чи виконавчого напису нотаріуса реалізація предмету іпотеки здійснюєть ся шляхом продажу предмета і оптеки на прилюдних торгах у межах процедури виконавчого провадження (п. 4.6 договору).

Отже, в даному випадку сторо ни обрали спосіб реалізації предмету іпотеки шляхом про ведення прилюдних торгів, що не суперечить діючому закон одавству, а тому вказаний спо сіб реалізації нерухомого ма йна необхідно зазначити у рі шенні суду, як це вимагає ст. 39 З акону України "Про іпотеку".

Позивач, в зв'язку з невикон анням зобов'язань за кредитн ими договорами та зважаючи н а положення ст. ст. 33, 35 Закону У країни "Про іпотеку", направив відповідачу та третій особі письмову вимогу №29148 від 20.07.2009 р. про усунення порушення у не м енш як тридцятиденний термін .

Матеріалами справи встано влено, що на момент настання с троку виконання Основного зо бов'язання за Генеральним до говором (будь-яким з договорі в укладених в межах цього Ген ерального договору) останнє не було виконано належним чи ном, а саме кредитні кошти, про центи та штрафні санкції не б ули повернені позивачу у пов ному об'ємі.

Враховуючи положення п.5.4.3. г енерального кредитного дого вору від 22.04.08р. щодо сплати забо ргованості в порядку та стро ки визначені кредитними дого ворами та п. 4 іпотечного догов ору від 11.07.2008р., у позивача на час звернення з позовом до суду в иникло право вимагати зверне ння стягнення предмету іпоте ки.

Беручи до уваги наведені вище положення закону, врахо вуючи встановлені судом факт и та зміст позовних вимог, суд вважає правомірними вимоги позивача щодо звернення стяг нення на предмет іпотеки за і потечним договором №97/Zin-08-3 від 1 1.07.2008 р., який посвідчений приват ним нотаріусом Київського мі ського нотаріального округу ОСОБА_3. та зареєстровани й в реєстрі за №4338, а саме: нежит лове приміщення АЗС №17 (бувш. № 5 в районі Лєзнєво), загальною площею 289,7 квадратних метрів, щ о розташоване за адресою: Хме льницька область, м. Хмельниц ький, вул. Вінницьке шосе, буди нок 14/1, для задоволення вимог т овариства з обмеженою відпов ідальністю "Український пром исловий банк" за генеральним договором №97-08 про здійснення кредитування та проведення інших активних банківських о перацій від 22.04.2008 р. у розмірі 1009310 66,78 грн. ( в т.ч. заборгованість за кредитом - 70 745 112,00 грн., заборгова ність за процентами - 20 924 595,77 грн. , пеня - 9 261 359,01 грн.) за рахунок кошт ів отриманих від реалізації предмета іпотеки.

При цьому приймається до ув аги, що вказане вище нерухоме майно, згідно Свідоцтва про п раво власності на автозаправ ну станцію №5 від 28.03.2000р., виданог о міським виробничим управлі нням житлово-комунального го сподарства, на підставі ріше ння Виконавчого комітету Хме льницької міської ради народ них депутатів від 23.03.2000р. за №223-В , належить на праві власності Товариству з обмеженою відп овідальністю "Хмельницьк-Пет рол" (м. Хмельницький, провулок Зенітний, 21, кім.2, код за ЄДРПОУ 30318625).

Не заслуговує на увагу суду позиція відповідача стосовн о невідповідності вимогам за кону Іпотечного договору №97/Zi n-08-3 від 11.07.2008 р. з огляду на те, що вк азаний договір в судовому по рядку недійсним не визнававс я, отже є дійсним для виконанн я сторонами своїх зобов'язан ь за ним.

Також не необґрунтованими є твердження відповідача пр о збільшення позивачем пробл емної заборгованості неплат оспроможного позичальника, о скільки п. 5.1.1. Генерального дог овору банк зобов'язаний здій снювати кредитування позича льника та проводити інші акт ивні банківські операції в п орядку та на умовах, визначен их генеральним договором та договором кредиту, укладеним в його межах. Тобто, згідно ге нерального договору та догов орів кредиту, укладених в йог о межах позичальник користув ався відповідними правами що до отримання кредиту, а банк, н адаючи кредитні кошти позича льнику (ТОВ "Інвестініціатив а"), виконував свої договірні з обов'язання щодо надання кре диту.

Як визначає ст.32 Господарсь кого процесуального кодексу України, доказами у справі є б удь-які фактичні дані, на підс таві яких господарський суд встановлює наявність чи відс утність обставин, на яких ґру нтуються вимоги і запереченн я, а також інші обставини, які мають значення для правильно го вирішення спору.

Відповідно до ст.ст.34, 43 Госпо дарського процесуального ко дексу України докази подають ся сторонами та іншими учасн иками судового процесу. Обст авини справи, які відповідно до законодавства повинні бу ти підтверджені певними засо бами доказування, не можуть п ідтверджуватися іншими засо бами доказування. Господарсь кий суд оцінює докази за свої м внутрішнім переконанням, щ о ґрунтується на всебічному, повному і об' єктивному роз гляді в судовому процесі всі х обставин справи в їх сукупн ості, керуючись законом. Ніяк і докази не мають для господа рського суду заздалегідь вст ановленої сили. Визнання одн ією стороною фактичних даних і обставин, якими інша сторон а обґрунтовує свої вимоги аб о заперечення для господарсь кого суду не є обов' язковим .

Статтею 33 ГПК України встан овлено, що кожна сторона пови нна довести ті обставини, на я кі вона посилається як на під ставі своїх вимог і заперече нь.

За таких обставин, позовні в имоги до відповідача обґрунт овані матеріалами справи та підлягають задоволенню.

Судові витрати згідно зі ст . 49 ГПК України підлягають пок ладенню на відповідача.

Керуючись ст.ст.1, 2, 45, 12, 13, 33, 43, 49, 82-85, 115, 116 Господарського процесуал ьного кодексу України, госпо дарський суд

ВИРІШИВ:

Позов Товариства з об меженою відповідальністю "Ук раїнський промисловий банк", м. Київ до Товариства з обмеже ною відповідальністю "Хмельн ицьк-Петрол", м. Хмельницький з а участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог н а предмет спору, на стороні ві дповідача - товариства з обме женою відповідальністю "Інве стініціатива" м. Одеса про зве рнення стягнення на предмет іпотеки за іпотечним договор ом №97/Zin-08-3 від 11.07.2008 р., а саме нежитл ове приміщення АЗС №17 (бувш. №5 в районі Лєзнєво), загальною пл ощею 289,7 квадратних метрів , що розташоване за адресою: Хмел ьницька область, м. Хмельниць кий, вул. Вінницьке шосе, будин ок 14/1, для задоволення вимог то вариства з обмеженою відпові дальністю "Український проми словий банк" за генеральним д оговором №97-08 про здійснення к редитування та проведення ін ших активних банківських опе рацій від 22.04.2008 р. у розмірі 100931066,78 г рн. за рахунок коштів отриман их від реалізації предмета і потеки задовольнити.

У рахунок заборгованості т овариства з обмеженою відпов ідальністю "Інвестініціатив а" (65125, м. Одеса, вул. Канатна,19, код 25317229) за генеральним договором №97-08 про здійснення кредитува ння та проведення інших акти вних банківських операцій ві д 22.04.2008 р. перед Товариством з об меженою відповідальністю "Ук раїнський промисловий банк" (м. Київ, бульвар Лесі Українки , 26, код за ЄДРПОУ 19357325) в сумі 100931066,78 г рн., з яких заборгованість за к редитом - 70 745 112,00 грн., заборгован ість за процентами - 20 924 595,77 грн., п еня - 9 261 359,01 грн. - звернути стягне ння на предмет іпотеки, що нал ежить на праві власності тов ариству з обмеженою відповід альністю "Хмельницьк-Петрол" (м. Хмельницький, провулок Зен ітний, 21, кім.2, код за ЄДРПОУ 30318625), нежитлове приміщення АЗС №17 (б увш. №5 в районі Лєзнєво), загал ьною площею 289,7 квадратних мет рів, що розташоване за адресо ю: Хмельницька область, м. Хмел ьницький, вул. Вінницьке шосе , будинок 14/1 на користь іпотеко держателя - Товариства з обме женою відповідальністю "Укра їнський промисловий банк", шляхом його продажу на прилю дних торгах з початковою ціною предмета іпотеки для й ого подальшої реалізації 8 850 000 ,00 грн.

Видати наказ.

Стягнути з Товариства з обм еженою відповідальністю "Хме льницьк-Петрол" (м. Хмельницьк ий, провулок Зенітний, 21, кім.2, к од за ЄДРПОУ 30318625) на користь Тов ариства з обмеженою відповід альністю "Український промис ловий банк" (м. Київ, бульвар Ле сі Українки, 26, код за ЄДРПОУ 193573 25) 25500,00 грн. (двадцять п' ять тися ч п' ятсот гривень 00 коп.) держ авного мита та 236 грн. (двісті тр идцять шість гривень 00 коп.) ви трат на інформаційно-технічн е забезпечення судового проц есу.

Видати наказ.

Судд я С.В. Заверух а

Повне рішення склад ено та підписано13.09.2011р.

Віддруковано 4 прим.:

1-до матеріалів справи,

2 - позивачу;

3 - відповідачу

4-третій особі.