Постанова

від 25.06.2012 по справі 5002-3/5987-2009

СЕВАСТОПОЛЬСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

СЕВАСТОПОЛЬСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

Іменем України

25 червня 2012 року Справа № 5002-3/5987-2009

Севастопольський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Маслової З.Д.,

суддів Латиніна О.А.,

Градової О.Г.,

за участю представників сторін:

боржника: товариство з обмеженою відповідальністю "Торгівельно-виробнича компанія "Орхідея" -не з'явився,

кредиторів:

- Кримська регіональна філія публічного акціонерного товариства "Кредобанк" -не з'явився,

- публічне акціонерне товариство "Сведбанк" - ОСОБА_2, дов. № 416 від 19.09.2011 р.

- публічне акціонерне товариство "Перший Український Міжнародний банк" -ОСОБА_3, дов. № 3462 від 05.09.2011 р.

- Управління Пенсійного фонду України в Залізничному районі міста Сімферополя Автономної Республіки Крим -не з'явився,

- Державна податкова інспекція у місті Сімферополі Автономної Республіки Крим -не з'явився,

- ОСОБА_4 -не з'явився,

ліквідатор Тамашов Олександра Георгійович, паспорт НОМЕР_1 від 17.02.1996 р.

учасники провадження й справі про банкрутство:

ОСОБА_6 -не з'явилася,

ОСОБА_7 -не з'явився,

Головне управління юстиції МЮУ в АРК -не з'явився,

розглянувши апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства "Сведбанк" на ухвалу господарського суду Автономної Республіки Крим (суддя Соколова І.О.) від 22 травня 2012 року у справі № 5002-3/5987-2009

за заявою боржника товариства з обмеженою відповідальністю "Торгівельно-виробнича компанія "Орхідея" (вул. Кубанська, 23а,Сімферополь,95027, код ЄДРПОУ 13781559)

Кредитори:

- Кримська регіональна філія публічного акціонерного товариства "Кредобанк" (пр. Кірова, 19а,Сімферополь,95000)

- публічне акціонерне товариство "Сведбанк" (вул. Комінтерну, буд. 30,Київ 1,01001; вул. Новокостянтинівська, 18 В, 6-й поверх, 1-1 блок, Київ 1, 01001, код ЄДРПОУ 19356840)

- публічне акціонерне товариство "Перший Український Міжнародний банк" (вул. Університетська, 2а, Донецьк,83001)

- Управління Пенсійного фонду України в Залізничному районі міста Сімферополя Автономної Республіки Крим (вул. Гагаріна, 14а,Сімферополь,95026)

- Державна податкова інспекція у місті Сімферополі Автономної Республіки Крим (вул. М. Залки, 1/9, Сімферополь, 95053)

- ОСОБА_4 (АДРЕСА_1,Сімферополь,95000)

за участю ліквідатора Тамашов Олександра Георгійович (АДРЕСА_2, Євпаторія, 97412)

учасники провадження в справі про банкрутство:

ОСОБА_6 (АДРЕСА_3, Сімферополь, 95000)

ОСОБА_7 (АДРЕСА_5, 97513; АДРЕСА_4, 95000)

Головне управління юстиції МЮУ в АРК (95006, м. Сімферополь, вул. Довгоруковська, 16)

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Голова ліквідаційної комісії ТОВ "Торгівельно-виробнича компанія "Орхідея" у порядку ст.51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" звернувся в господарського суду АР Крим із заявою про порушення справи про банкрутство боржника, який ліквідується власником. (т.1 а.с. 4-5).

Постановою господарського суду АР Крим від 26.11.2009 р. боржник визнаний банкрутом, відкрита ліквідаційна процедура строком на шість місяців, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого Тамашова О.Г. (т.1 а.с. 82-84).

Ухвалами господарського суду АР Крим строк ліквідаційної процедури ТОВ "Торгівельно-виробнича компанія "Орхідея" та повноважень ліквідатора Тамашова О.Г. неодноразово продовжувався, останнього разу ухвалою ГС АРК від 17.01.2012 р. продовжено на шість місяців до 17.07.2012 р. (т.10 а.с. 46-48).

У судовому засіданні 22.05.2012 р. ліквідатор Тамашов О.Г. підтримав своє клопотання про продовження строку ліквідаційної процедури боржника та його повноважень у якості ліквідатора та просив суд продовжити строк ліквідаційної процедури боржника з 28.03.2012 р. на шість місяців, тобто до 28.09.2012 р.

На зазначене клопотання арбітражного керуючого ПАТ "Сведбанк" надало заперечення , згідно якого Банк був проти продовження повноважень ліквідатора боржника, так як ним був проданий предмет іпотеки за заниженими, як вважає апелянт, цінами. Крім того, передав безоплатно земельну ділянку площею понад 1 га, що входить в ліквідаційну масу, в постійне користування ТОВ „Лісовий комфорт" під час реалізації майна, не надавав кредиторам звіту про свою роботу та не створив комітет кредиторів (т.11 а.с. 7-8).

Ухвалою господарського суду АР Крим від 22 травня 2012 року у справі № 5002-3/5987-2009 продовжено ліквідаційну процедуру ТОВ "Торгівельно-виробнича компанія "Орхідея" та повноважень ліквідатора Томашова О.Г. з 02.12.2011 р. по 02.06.2012 р.

Ухвала суду мотивована тим, що заперечення представника ПАТ «Сведбанк» проти продовження повноважень ліквідатора Тамашова О.Г. були предметом дослідження у апеляційних та касаційних інстанціях по справі № 5002-6/5987-2009 за відповідними скаргами Банку, які були залишені без задоволення у зв'язку з їх необґрунтованістю, а також представником ПАТ «Сведбанк» не було запропоновано суду нову кандидатуру ліквідатора (т. 11-14).

ПАТ "Сведбанк" оскаржило ухвалу суду від 22.05.2012 р. у апеляційному порядку.

Доводи апеляційної скарги мотивовані тим, що суд 1-ої інстанції не з'ясував доводів заперечень Банку на продовження повноважень ліквідатора боржника відносно встановлення обставин законності передачі безоплатно земельної ділянки площею понад 1 га в постійне користування ТОВ „Лісовий комфорт" під час реалізації майна, яке є ліквідаційною масою, реалізації предмету іпотеки, яка проведена не в повному обсязі, так як приміщення площею понад 420 кв.м. неправомірно відчужено ТОВ „Підприємство „Мала механізація". Крім того, ліквідатором не надається письмового звіту про стан, перебіг та перспективи ліквідаційної процедури (т.11 а.с. 85-87).

У зв'язку з відрядженням судді Градової О.Г., її замінено на суддю Антонову І.В. за розпорядженням в.о. секретаря 2-ої судової палати САГС Остапової К.А. від 25.06.2012 р.

У судовому засіданні 25 червня 2012 року представник ПАТ "Сведбанк" підтримав доводи апеляційної скарги з підстав, викладених в ній, ліквідатор та представник ПАТ "Перший Український Міжнародний банк" проти доводів апеляційної скарги заперечував, вважаючи їх безпідставними.

Інші представники учасників провадження у справі про банкрутство у судове засідання не з'явились, про час і місце судового засідання повідомлені своєчасно та належним чином ухвалою суду від 14.06.2012 р., про причини неявки суд не сповістили, клопотань про відкладення розгляду справи суду не заявили.

Оскільки явка в судове засідання згідно статті 22 Господарського процесуального кодексу України -це право, а не обов'язок сторін, справа може розглядатися без їх участі, якщо нез'явлення цих представників не перешкоджає вирішенню спору.

Враховуючи те, що матеріали справи в достатній мірі характеризують взаємовідносини сторін, судова колегія вважає за можливе переглянути ухвалу суду першої інстанції за відсутності представників сторін.

Розглянувши справу повторно в порядку ст. 106 Господарського процесуального кодексу України, судова колегія вважає апеляційну скаргу не підлягаючою задоволенню з наступних підстав.

Згідно ч.2 ст. 51 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» від 14.05.1992 р. № 2343-XII за результатами розгляду заяви про порушення справи про банкрутство юридичної особи, майна якої недостатньо для задоволення вимог кредиторів, господарський суд визнає боржника, який ліквідується, банкрутом, відкриває ліквідаційну процедуру, призначає ліквідатора, здійснює офіційне оприлюднення ухвали про визнання боржника, який ліквідується, банкрутом.

Відповідно з п. 86 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 18.12.2009 р. № 15 "Про судову практику в справах про банкрутство" у постанові про визнання боржника банкрутом господарський суд зазначає про відкриття ліквідаційної процедури без зазначення строку. Її тривалість не повинна перевищувати дванадцяти місяців. Пізніше строк ліквідаційної процедури за клопотанням ліквідатора або комітету кредиторів може бути продовжено судом, про що виноситься ухвала

Так, ухвалою ГС АРК від 02.09.2011 р. суд продовжив строк ліквідаційної процедури та повноваження ліквідатора Томашова О.Г. на три місяці з дати винесення ухвали до 02.12.2011 р. В цій частині вказана ухвала залишена без змін постановою ВГСУ від 24.01.2012 р. у справі № 5002-6/5987-2009.

Ухвалою ГС АРК від 17.01.2012 р. суд продовжив строк ліквідаційної процедури та повноважень ліквідатора Тамашова О.Г. на шість місяців, тобто, 17.07.2012 р., але вказана ухвала ГС АР від 17.01.2012р. була скасована Постановою САГС від 28.03.2012 р по справі № 5002-6/5987-2009, у зв'язку з чим строк продовження ліквідаційної процедури та повноважень ліквідатора рахується з дня закінчення строку винесення останньої ухвали від 02.09.2011 р., за якою було продовжено строк ліквідаційної процедури ТОВ «Торгівельна - виробнича компанія «Орхідея»та повноваження ліквідатора Томашова О.Г., тобто, до 02.12.2011 р.

Згідно з ч. 2 ст. 22 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» строк ліквідаційної процедури не може перевищувати дванадцяти місяців. Господарський суд може продовжити цей строк на шість місяців, якщо інше не передбачено цим Законом.

Таким чином, судом 1-ої інстанції правомірно продовжено строк ліквідаційної процедури ТОВ «Торгівельна - виробнича компанія «Орхідея»та повноваження ліквідатора Томашова О.Г. на шість місяців, тобто з 02.12.2011 р. по 02.06.2012 р.

Що стосується заперечень представника ПАТ «Сведбанк» проти продовження повноважень ліквідатора Тамашова О.Г. за неналежне виконання повноважень, суд зазначає слідуюче.

У процедурі банкрутства в порядку ст. 51 ЗУ від 14.05.1992 р. № 2343-XII, за якою збуджена справа про банкрутство, не передбачено надання ліквідатором кредиторам звітів про свою діяльність та обов'язкового створення комітету кредиторів, як це передбачено в загальній процедурі банкрутства.

Доводи Банку про продаж предмету іпотеки за заниженою вартістю були розглянуті судом, про що винесена ухвала від 02.09.2011 р., яка залишена без змін апеляційної і касаційною інстанціями (10.10.2011 р. та 24.01.2012 р.). Так, згідно постанов САГС та ВГСУ предметом і підставами спору у справі № 5002-6/5987-2009 у апеляційній та касаційній інстанціях була скарга Банку на дії ліквідатора, яка залишена без задоволення у зв'язку з її необґрунтованістю. ВГСУ погодився з рішеннями судів попередніх інстанцій, що у відповідності до покладених на ліквідатора обов'язків, останнім розглядались вимоги кредиторів до боржника, складено реєстр вимог кредиторів, який також наявний у матеріалах справи, були розглянуті також питання оцінки предмету іпотеки (т.6 а.с. 86-90, т.9 а.с. 43-48,124-127).

Доводи Банку про незаконність безоплатної передачі ТОВ „Лісовий комфорт" в постійне користування земельної ділянки площею 1,0157 га, яка, на думку Банку, входить до складу ліквідаційної маси банкрута, є безпідставними, так як згідно Державного акту на право постійного користування земельною ділянкою по вул. Кубанській, 23-а, вона надана банкруту в 2001 році в постійне користування, а не у власність, на підставі рішення виконавчого комітету Сімферопольської міської ради № 2050 від 23.11.2001 р., затвердженого рішенням 23-ої сесії 23 скликання Сімферопольської міської ради № 382 від 12.12.2001 р., для розміщення торгово-виробничої бази. Тобто, не належала банкруту на праві приватної власності і не включалась до ліквідаційної маси.

Апеляційний довід Банку про реалізацію торгово-виробничої бази на 420 кв.м. менше ніж вона є фактично, що Банк вважає неправомірним відчуженням ТОВ „Підприємство „Мала механізація" предмету іпотеки, судова колегія зазначає наступне.

Рішенням господарського суду АРК від 05.03.2007 р. № 2-28/3201-2007 визнано за ТОВ „Підприємством «Мала механізація», м. Сімферополь, право власності на майно, придбане за договором купівлі -продажу від 28.12.2000 р., на частину приміщень літ. „А" у м. Сімферополь по вул. Кубанська, 23-а загальною площею 211,3 кв.м. (422,6 кв.м. = 4378.1 кв.м. (загальна площа) - 4166,8 кв.м. (помилкова загальна площа) + 211,3 кв.м. площа приміщень літ. „А" за рішенням суду від 05.03.2007 р.).

Крім того, відповідно з витягом з реєстру прав власності № 25741421 від 31.03.2010 р. та довідки КРП „Сімферопольське МБРТІ" вих № 7298/10 від 22.06.2012 р. все нерухоме майно, яке знаходилось на праві власності у банкрута ТОВ "Торгівельно-виробнича компанія "Орхідея" відчужено ТОВ „Лісовий комфорт" як ліквідаційна маса в об'ємі 4378,1 кв.м.

Згідно п.11 ст. 3-1 вказаного вище закону невиконання або неналежне виконання обов'язків, покладених на арбітражного керуючого згідно з цим Законом, за відсутності наслідків, передбачених цією статтею, може бути підставою для усунення арбітражного керуючого від виконання ним своїх обов'язків, про що господарський суд виносить ухвалу.

Заперечуючи проти продовження повноважень ліквідатора Томашова О.Г. ПАТ „Сведбанк" в установленому Законом України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» від 14.05.1992 р. № 2343-XII порядку не запропонував суду нову кандидатуру ліквідатора.

ПАТ „Сведбанк" з процесуальним документом, яким є заява про усунення арбітражного керуючого від виконання обов'язків, до суду не зверталось, у зв'язку з чим суд не мав процесуальної можливості ухвалою від 22.05.2012 р. вирішувати питання заміни ліквідатора і не міг продовжити тільки строк ліквідаційної процедури боржника, не продовжуючи строк повноважень ліквідатора, що суперечило б вимогам ЗУ «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Крім того, Управлінням з питань банкрутства в АР Крим та місті Севастополі за тотожною скаргою ПАТ "Сведбанк" за формою і змістом у жовтні 2010 року проведена позапланова перевірка дотримання арбітражним керуючим Тамашовим О.Г. ліцензійних умов при виконанні ним повноважень ліквідатора у справі про банкрутство ТОВ "ТВК "Орхідея", за результатами якої складено акт перевірки від 28 жовтня 2010 року № 121, згідно якого порушень ліцензійних умов арбітражним керуючим Тамашовим О.Г. не виявлено (т.6 а.с. 23-25).

На підставі викладеного, постанова суду 1-ої інстанції прийнята при правильному застосуванні норм матеріального та процесуального права, підстави для задоволення апеляційної скарги відсутні.

Керуючись п. 1 ч. 1 ст. 103, ст. 106 Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИИВ:

1. Апеляційну скаргу публічного акціонерного товариства "Сведбанк" залишити без задоволення.

2. Ухвалу господарського суду Автономної Республіки Крим від 22 травня 2012 року у справі № 5002-3/5987-2009 залишити без змін.

Головуючий суддя З.Д. Маслова

Судді

О.А.Латинін

О.Г. Градова

Розсилка:

1. товариству з обмеженою відповідальністю "Торгівельно-виробнича компанія "Орхідея" (вул. Кубанська, 23а,Сімферополь,95027)

2. Кримській регіональній філії публічного акціонерного товариства "Кредобанк" (пр. Кірова, 19а, Сімферополь,95000)

3. публічному акціонерному товариству "Сведбанк" (вул. Комінтерну, буд. 30, Київ 1, 01001)

4. публічному акціонерному товариству "Сведбанк" (вул. Новокостянтинівська, 18 В, 6-й поверх, 1-1 блок, Київ 1, 01001)

5. публічному акціонерному товариству "Перший Український Міжнародний банк" (вул. Університетська, 2а, Донецьк,83001)

6. УПФУ в Залізничному районі міста Сімферополя (вул. Гагаріна, 14а, Сімферополь, 95026)

7. Державній податковій інспекції у місті Сімферополі АР Крим (вул. М. Залки, 1/9, Сімферополь, 95053)

8. ОСОБА_4 (АДРЕСА_1,Сімферополь,95000)

9. ліквідатору Тамашову Олександру Георгійовичу (АДРЕСА_2, Євпаторія, 97412)

10. ОСОБА_6 (АДРЕСА_3, Сімферополь 95000)

11. ОСОБА_7 (АДРЕСА_5, 97513)

12. ОСОБА_7 (АДРЕСА_4, 95000)

13. Головному управлінню юстиції МЮУ в АРК (95006, м. Сімферополь, вул. Довгоруковська, 16)