Рішення

від 06.10.2006 по справі 39/283

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД МІСТА КИЄВА

39/283

ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД  міста КИЄВА01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-Б     тел.230-31-34

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

№  39/283

06.10.06

За позовом  Товариства з  обмеженою  відповідальністю ЛТД «Оплан»

до                  Відкритого  акціонерного  товариства Банку «БІГ Енергія»

Третя особа, яка  

не  заявляє самостійні

вимоги на  предмет спору

на  стороні  відповідача Відкрите  акціонерне  товариство «Український  енергетичний

                                           реєстр»

про               визнання рішення  правління недійсним

                                                                                 Суддя   Гумега О.В.

Представники:

Від позивача: Матвєєва Н.  Ф.

Від відповідача: Щадко М. В.

Від  третьої  особи: не  з‘явився

СУТЬ СПОРУ:

Товариство з  обмеженою  відповідальністю ЛТД «Оплан»(позивач) звернулося з позовом  до Відкритого  акціонерного  товариства Банку «БІГ Енергія»(відповідач)  про визнання рішення  Правління Відкритого акціонерного товариства Банк «БІГ Енергія», що викладено у протоколі Правління Відкритого акціонерного товариства Банк «БІГ Енергія»від 01.08.2006р № 15\1 про призначення Товариства з обмеженою відповідальністю «Говерла –1»тимчасовим реєстратором реєстру власників іменних цінних паперів ВАТ Банк «БІГ Енергія»та передачі Товариству з обмеженою відповідальністю «Говерла –1»ведення реєстру власників іменних цінних паперів ВАТ Банк «БІГ Енергія» недійсним.

Позовні вимоги позивач обґрунтовує  тим, що рішення   Правління  Відкритого акціонерного  товариства  Банк «БІГ Енергія» про  призначення   Товариства  з  обмеженою  відповідальністю «Говерла-1»тимчасовим  реєстратором   реєстру  власників   іменних  цінних  паперів Відкритого акціонерного  товариства  Банк «БІГ Енергія»та передачі   Товариству  з обмеженою  відповідальністю «Говерла-1»ведення   реєстру  власників   іменних  цінних  паперів Відкритого акціонерного  товариства  Банк «БІГ Енергія» не  відповідає  вимогам  чинного  законодавства, а  тому є  незаконним.

Відповідач  надав  відзив  на позов, в  якому    проти  задоволення позовних вимог заперечував з  огляду  на те, що  прийняття    рішення,  яке  оскаржується відбувалося  у відповідності  з вимогами  чинного  законодавства.

Ухвалою суду від 15.09.2006 р. порушено провадження у справі № 39/283.

В судовому засіданні, призначеному на 28.09.2006 р., відповідно до ст.77 ГПК України, оголошувалася перерва до  02.10.2006  року.

В судовому засіданні, призначеному на 02.10.2006 р., відповідно до ст.77 ГПК України, оголошувалася перерва до  06.10.2006  року.

В судовому засіданні, призначеному на 06.10.2006 р., за згодою сторін  оголошувалися вступна  та резолютивна  частини  рішення.

Заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши наявні у матеріалах справи докази, оглянувши в судовому засіданні оригінали документів, копії яких знаходяться в матеріалах справи,  суд, -

                                                      ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю ЛТД «ОПЛАН»(позивач) є акціонером Відкритого  акціонерного товариства Банк «БІГ Енергія»(відповідача), що підтверджується випискою з реєстру власників іменних цінних паперів про стан особового рахунку від 22.08.2006 р. № 1639. Реєстратором відповідача, що здійснює ведення системи реєстру власників іменних цінних паперів даного емітенту, є Відкрите акціонерне товариство «Український енергетичний реєстр»(третя  особа) на підставі договору на надання послуг з ведення реєстру власників іменних цінних паперів.

У відповідності до ст. 10 Закону України «Про господарські товариства»та ст. 5 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» позивач, як акціонер, має певні права, передбачені даними нормативними актами, серед яких право брати участь в управлінні справами товариства, брати участь у  розподілі прибутку товариства та одержувати його частку (дивіденди), одержувати інформацію про діяльність товариства та інше.

Статті 15 та  16 ЦК України встановлюють, що кожна особа має право на захист цивільних прав та інтересів та встановлені способи  захисту цивільних прав та інтересів.

Відповідно до ст. 20 ЦК України, право на захист особа здійснює на свій розсуд.

Як  свідчать  зібрані  у  справі  докази, 1 жовтня 1997 року між відповідачем  та третьою  особою укладено договір на ведення реєстрів власників іменних цінних паперів   №01-10-97-РЕ\92, дія  якого  була  пролонгована, що  не  заперечується  представниками  сторін.  

01.08.2006 р. Правлінням відповідача прийнято рішення про припинення дії договору та про призначення тимчасовим реєстратором реєстру власників іменних цінних паперів відповідача  ТОВ „Говерла-1" та передачу системи реєстру власників іменних цінних паперів відповідача від реєстратора ВАТ «Український енергетичний реєстр»(третьої  особи) до тимчасового реєстратора ТОВ «Говерла –1»(протокол Правління ВАТ Банку „БІГ Енергія від 01.08.2006р № 15\1). Спостережна Рада ВАТ Банку „БІГ Енергія" затвердила вказане рішення Правління Банку (протокол засідання Спостережної Ради № 119 від 07.08.2006р.).

Відповідно до ч. 3 ст. 47 Закону України "Про господарські товариства" правління вирішує всі питання діяльності акціонерного товариства, крім тих, які належать до компетенції загальних зборів і ради акціонерного товариства (спостережної ради). Загальні збори можуть внести рішення про передачу частини належних їм прав до компетенції правління.

Частиною 6 ст. 41 цього ж Закону встановлений наступний перелік повноважень, які належать до виключної компетенції загальних зборів акціонерів і не можуть бути передані іншим органам товариства, а саме:

- внесення змін до статуту товариства;

- затвердження річних результатів діяльності акціонерного товариства, включаючи його дочірні підприємства, затвердження звітів і висновків ревізійної комісії, порядку розподілу прибутку, строку та порядку виплати частини прибутку (дивідендів), визначення порядку покриття збитків;

- створення, реорганізація та ліквідація дочірніх підприємств, філій та представництв, затвердження їх статутів та положень;

- прийняття рішення про припинення діяльності товариства, призначення ліквідаційної комісії, затвердження ліквідаційного балансу.

Отже, прийняття рішення про передачу ведення реєстру не віднесено частиною 6 ст. 41 Закону України "Про господарські товариства" до виключної компетенції загальних зборів акціонерного товариства.

Проте, згідно з вимогами ст. 9 Закону України „Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні" рішення про передачу ведення реєстру власників іменних цінних паперів приймається виключно на загальних зборах акціонерів.

Загальні збори акціонерів або спостережна рада акціонерного товариства затверджують умови договору на ведення реєстру власників іменних цінних паперів в порядку, визначеному статутом товариства. У разі неукладення договору протягом тридцяти календарних днів Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку надсилає товариству розпорядження про необхідність його укладення, а у разі невиконання зазначеного розпорядження протягом п'ятнадцяти календарних днів притягує посадових осіб товариства до відповідальності відповідно до Закону України "Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні".

Рішення про передачу ведення тимчасового реєстру акціонерів до проведення перших загальних зборів приватизованого підприємства і до розміщення не менше 60 відсотків акцій для підприємств, що знаходяться в процесі приватизації, приймається правлінням підприємства, що приватизується.

Таким чином, Закон встановлює право правління акціонерного товариства приймати рішення про передачу ведення тимчасового реєстру акціонерів тільки у випадках:  якщо не були проведені перші загальні збори акціонерів та  до розміщення не менше 60 відсотків акцій акціонерного товариства.

Порядок ведення реєстру власників цінних паперів регламентується Положенням про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 26.05.98 року N 60 (Положення № 60).

У відповідності до ч. 7 п. 1.2 розділу 1 Положення № 60, правління емітента має можливість прийняти рішення про обрання тимчасового реєстроутримувача та передачу йому ведення реєстру тільки в певних випадках. Так, ч. 2 п. 1.2. Положення № 60 зазначає, що вибір реєстроутримувача та рішення про передачу ведення реєстру власників іменних цінних паперів приймається загальними зборами емітента. Умови договору на ведення реєстру затверджуються загальними зборами або спостережною радою у порядку, визначеному статутом емітента.

За змістом ч. 7 п. 1.2 Положення № 60 якщо у визначений термін рішення про передачу ведення реєстру новому реєстроутримувачу не може бути прийняте загальними зборами акціонерів, виконавчий орган емітента (правління) за погодженням із спостережною радою (за її наявності) приймає рішення про обрання тимчасового реєстроутримувача та передачу йому ведення реєстру на строк до прийняття рішення про обрання нового реєстроутримувача на найближчих загальних зборах.

Емітент зобов'язаний прийняти рішення про передачу ведення реєстру обраному ним реєстратору та забезпечити цю передачу, якщо:

кількість власників іменних цінних паперів емітента перевищила п'ятсот осіб;

договір на ведення реєстру припиняється або не подовжений з ініціативи реєстратора або емітента;

анульовано дію ліцензії на здійснення професійної діяльності на ринку цінних паперів: діяльність щодо ведення реєстру власників іменних цінних паперів, який веде систему реєстру цього емітента. 

Наведене  свідчить, що законодавство передбачає наявність певних обставин, які дають право виконавчому органу емітента приймати рішення щодо передачі реєстру. Лише у разі, якщо у визначений термін рішення про передачу ведення реєстру новому реєстроутримувачу не може бути прийнято загальними зборами акціонерів,  виконавчий орган емітента за погодженням із спостережною радою може прийняти рішення про обрання тимчасового реєстроутримувача та передачу йому ведення реєстру на строк до прийняття рішення про обрання нового реєстроутримувача на найближчих загальних зборах.

Відповідно з  п. п. 1.2 розділу 1 Положення № 60, та ч. 7 п. 1.2 Положення № 60 реєстроутримувач, який вів систему реєстру до дати закриття реєстру, та новий реєстроутримувач здійснюють передачу та прийняття системи реєстру, починаючи з дати закриття реєстру, у порядку, установленому цим Положенням. Якщо у визначений термін рішення про передачу ведення реєстру новому реєстратору не може бути прийняте загальними зборами акціонерів, виконавчий орган емітента (правління) за погодженням із спостережною радою (за її наявності) приймає рішення про обрання тимчасового реєстроутримувача та передачі йому ведення реєстру на строк до прийняття рішення про обрання нового реєстроутримувача на найближчих загальних зборах.

Таким чином, вказана норма Положення передбачає можливість прийняття рішення про передачу ведення реєстру іншому реєстроутримувачу виконавчим органом акціонерного товариства (правлінням) за погодженням зі спостережною радою (за її наявністю).

Проте, як зазначалося вище, згідно зі ст. 9 Закону України "Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні" рішення про передачу ведення реєстру власників іменних цінних паперів приймається виключно на загальних зборах акціонерів.

Загальні збори акціонерів або спостережна рада акціонерного товариства затверджують умови договору на ведення реєстру власників іменних цінних паперів в порядку, визначеному статутом товариства. У разі не укладення договору протягом тридцяти календарних днів Державна комісія з цінних паперів та фондового ринку надсилає товариству розпорядження про необхідність його укладення, а у разі невиконання зазначеного розпорядження протягом п'ятнадцяти календарних днів притягує посадових осіб товариства до відповідальності відповідно до Закону України "Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні".

Рішення про передачу ведення тимчасового реєстру акціонерів до проведення перших загальних зборів приватизованого підприємства і до розміщення не менше 60 відсотків акцій для підприємств, що знаходяться в процесі приватизації, приймається правлінням підприємства, що приватизується.

Таким чином, Законом України "Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні" передбачено повноваження правління акціонерного товариства приймати рішення про передачу ведення тимчасового реєстру лише в наступних випадках:

- акціонерне товариство створено в процесі приватизації і перші загальні збори не проводились;

- акціонерне товариство знаходиться в процесі приватизації і розміщено не більше ніж 60 % його акцій.

У всіх інших випадках, повноваження по прийняттю рішення про передачу ведення реєстру вказаною статтею Закону віднесено до виключної компетенції загальних зборів акціонерного товариства.

При цьому, відповідно до ч. 7 Прикінцевих положень Закону України "Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні" до приведення законодавства у відповідність з цим Законом закони та інші нормативні акти України, прийняті до набрання чинності Законом України "Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні", діють у частині, що не суперечить цьому Закону.

Чинна редакція статті 41 Закону України "Про господарські товариства" встановлена Законом України "Про внесення змін до Закону України "Про господарські товариства", який прийнятий 23 грудня 1997 року.

В свою чергу, Закон України "Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні", згідно з ч. 1 його Прикінцевих положень, набув чинності з дня його опублікування в газеті "Урядовий кур'єр" (згідно з пунктами 1, 4 та 6 Указу Президента України "Про порядок офіційного оприлюднення нормативно-правових актів та набрання ними чинності" від 10.06.97 р.), тобто з 10.01.98 р.

Враховуючи вищезазначене, чинна редакція ст. 41 Закону "Про господарські товариства" діє в частині, що не суперечить відповідним нормам, встановленим ст. 9 Закону України "Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні" і, відповідно, прийняття рішення про передачу ведення реєстру відноситься до виключної компетенції загальних зборів.

Таким чином, п. 1.2 Положення в частині повноважень правління акціонерного товариства приймати рішення про передачу ведення реєстру не відповідає вимогам Закону України "Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні".

Відповідно до ч. 2 ст. 4 Господарського процесуального кодексу України від 06.11.91 р. (у редакції Закону України від 21.06.2001 р.) господарський суд не застосовує акти державних та інших органів, якщо ці акти не відповідають законодавству України.

Суд не застосовує до оцінки спірних правовідносин норми п. 1. 2 Положення № 60, як такі, що не відповідають вимогам Закону.

У відповідності із ст. 33 ГПК України, кожна сторона повинна довести обставини, на які вона посилається як на підстави своїх вимог чи заперечень. Відповідач доказів на спростування обставин, повідомлених позивачем, не надав. Зокрема, відповідач не довів, що Загальні збори акціонерів ВАТ Банку „БІГ Енергія", призначені на 09.12.2005р. та на 21.07.2006р., одним з питань порядку денного на яких було питання про зміну реєстратора, не відбулись з вини позивача.

Суд не приймає до уваги посилання позивача на роз'яснення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 09.02.2006 р. № 2, оскільки такі роз'яснення не є обов'язковими для застосування  господарським судом.

Дослідивши  зібрані  у  справі  докази  суд  приходить до висновку,  що  рішення правління відповідача    від 01.08.2006  року   про призначення   Товариства  з  обмеженою  відповідальністю «Говерла-1»тимчасовим  реєстратором   реєстру  власників   іменних  цінних  паперів Відкритого акціонерного  товариства  Банк «БІГ Енергія»та передачі   Товариству  з обмеженою  відповідальністю «Говерла-1»ведення   реєстру  власників   іменних  цінних  паперів Відкритого акціонерного  товариства  Банк «БІГ Енергія»не  відповідає  вимогам  чинного  законодавства та  прийняте  з  перевищенням повноважень, наданих   правлінню відповідача,  а  тому  позовні  вимоги  є  обґрунтованими  та  підлягають  задоволенню.

Відповідно до ст. 49 ГПК України, стороні на користь якої відбулося рішення, господарський суд відшкодовує державне мито в  розмірі 85,00 грн. та  витрати на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу  в  розмірі  118,00 грн. за рахунок другої сторони.  Отже,  судові витрати покладаються на відповідача.

Керуючись  ст.ст. 49,  68,  82-85  Господарського  процесуального  кодексу України, суд -

В И Р І Ш И В:

1.          Позов  задовольнити повністю.

2.          Визнати    недійсним рішення   Правління  Відкритого акціонерного  товариства  Банк «БІГ Енергія»(01032, м.  Київ, вул. Комінтерна, буд. 15; ідентифікаційний  код 20023463, МФО 322603; рахунок 32003182701 в  Управлінні  НБУ по  Києву  та  Київській області)   про  призначення   Товариства  з  обмеженою  відповідальністю «Говерла-1»тимчасовим  реєстратором   реєстру  власників   іменних  цінних  паперів Відкритого акціонерного  товариства  Банк «БІГ Енергія»та передачі   Товариству  з обмеженою  відповідальністю «Говерла-1»ведення   реєстру  власників   іменних  цінних  паперів Відкритого акціонерного  товариства  Банк «БІГ Енергія».

3.          Стягнути  з  Відкритого акціонерного  товариства  Банк «БІГ Енергія»(01032, м.  Київ, вул. Комінтерна, буд. 15; ідентифікаційний  код 20023463, МФО 322603; рахунок 32003182701 в  Управлінні  НБУ по  Києву  та  Київській області)   на  користь  Товариства  з  обмеженою  відповідальністю ЛТД «Оплан»(03138, м.  Київ, вул. Охтирська, буд. 8; ідентифікаційний  код 22918796; рахунок 26007480058001  в  Печерській  філії КБ «Приватбанк»м.  Києва,  МФО 300711)  85,00  (вісімдесят п‘ять) грн.   держмита,  118,00  грн.  (сто  вісімнадцять) грн. витрат  на  інформаційно-технічне  забезпечення  судового  процесу.

4.          Видати наказ.

5.   Рішення набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня підписання рішення, оформленого відповідно до ст. 84 ГПК України.

 Суддя                                                                                          О.В. Гумега