Постанова

від 15.04.2013 по справі 5011-18/15418-2012

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

cpg1251

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

04116 м.Київ, вул. Шолуденка, 1 (044) 230-06-58

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"15" квітня 2013 р. Справа№ 5011-18/15418-2012

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Шевченка Е.О.

суддів: Алданової С.О.

Зеленіна В.О.

при секретарі Грабінській Г.В.

За участю представників:

від позивача: Загоровська Н.В. - представник (дов. №5-Н від 03.01.2012р.)

від відповідача: Маленко О.М. - представник (дов. №77/2 від 27.09.2012р.)

від третьої особи: Гончарук В.В. - представник (дов. №001-1137 від 05.10.2012р.)

Розглянувши у відкритому судовому засіданні

апеляційну скаргу Комунального підприємства «Київський метрополітен»

на рішення Господарського суду міста Києва від 20.12.2012р.

у справі №5011-18/15418-2012 (суддя Мандриченко О.В.)

за позовом Комунального підприємства «Київський метрополітен»

до Товариства з обмеженою відповідальністю «Транс-Медіа»

третя особа Київська міська державна адміністрація

про внесення змін до договору

ВСТАНОВИВ:

Комунальне підприємство «Київський метрополітен» звернулось до Господарського суду міста Києва з позовною заявою до Товариства з обмеженою відповідальністю «Транс-Медіа» про внесення змін до Договору від 06.06.2003р. №80-Упр(ДП)-03, а саме: п. 3.1. Договору викласти в такій редакції: «3.1. Вартість права за здійснення рекламно-інформаційної діяльності на місцях розташування інформаційних носіїв всередині вагону становить 42,00 грн. (сорок дві гривні 00 коп.), в т.ч. ПДВ 7,00 грн. за одиницю в місяць відповідно до розпорядження виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) від 21.05.2012р. №838 «Про питання визначення розміру плати за розміщення реклами в місті Києві». Платежі перераховуються у безготівковому порядку, виходячи із фактичної кількості встановлених засобів візуального зображення на поточний рахунок позивача, не пізніше п'ятого числа кожного місяця наступного за звітним в період дії договору. Щомісячні платежі здійснюватимуться незалежно від кількості рекламно-інформаційних матеріалів, розміщених відповідачем на інформаційних носіях».

Рішенням Господарського суду міста Києва від 20.12.2012р. по справі №5011-18/15418-2012 в задоволенні позовних вимог відмовлено повністю.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, Комунальне підприємство «Київський метрополітен» звернулось до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення Господарського суду міста Києва від 20.12.2012р. у справі №5011-18/15418-2012 повністю та задовольнити позовні вимоги КП «Київський метрополітен» про внесення змін до Договору з посиланням на ст. 144 Конституції України, ст.ст. 629, 632, 638 Цивільного кодексу України, ст.ст. 179, 188 Господарського кодексу України, ст.ст. 29, 73 Закону України «Про місцеве самоврядування».

Відповідач по справі надав суду заперечення на апеляційну скарга, в яких вказує на необґрунтованість скарги та просить залишити рішення Господарського суду міста Києва від 20.12.2012р. без змін. Відповідач зазначає, що в матеріалах справи відсутні докази того, що позивач звернувся до нього з пропозицією внести зміни до Договору, що є порушенням вимог ч. 2 ст. 188 Господарського кодексу України; на думку відповідача, позивачем не наведено жодної норми чинного законодавства, на підставі якої він просить змінити умови Договору; зміна затвердженої КМДА плати за тимчасове користування місцями за розміщення рекламних засобів договором не передбачено як підставу для внесення змін до нього.

Третя особа надала письмові пояснення по апеляційній скарзі та вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню в повному обсязі, рішення Господарського суду міста Києва від 20.12.2012р. винесене з неповним з'ясуванням обставин, що мають значення для справи; обставини, що мають значення для справи, є недоведеними, висновки суду, викладені в рішенні, не відповідають обставинам справи; рішення винесене з порушенням та неправильним застосуванням норм матеріального та процесуального права, а тому підлягає скасуванню.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 05.02.2013р. колегією суддів у складі головуючий суддя Шевченко Е.О., судді Алданова С.О., Зеленін В.О. було прийнято до провадження апеляційну скаргу Комунального підприємства «Київський метрополітен» та призначено розгляд справи на 25.03.2013р.

25.03.2013р. судове засідання не відбулося, з огляду на те, що відповідно до наказу В.о. голови Київського апеляційного господарського суду цей день оголошений вихідним. Судове засідання було перенесено на 01.04.2013р., про що сторони повідомлені телефонограмою.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 01.04.2013р. розгляд справи судом було відкладено на підставі ст. 77 ГПК України у зв'язку з неявкою в судове засідання представника відповідача та заявленим ним клопотанням про відкладення розгляду справи.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, дослідивши докази, проаналізувавши правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, Київський апеляційний господарський суд вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.

06 червня 2003р. між Комунальним підприємством «Київський метрополітен» та Дочірнім підприємством «Гарант-АДВ» був укладений Договір №80-Упр(ДП)-03 про організацію рекламно-інформаційної діяльності, за умовами якого Комунальне підприємство «Київський метрополітен» надає Дочірньому підприємству «Гарант-АДВ» на умовах, визначених даним Договором, переважне право здійснювати рекламно-інформаційну діяльність (як самостійно так і з залученням третіх осіб) шляхом розміщення медіа-продукції (звукового та візуального відображення мультимедійної - фото, відео, аудіо, комп'ютерної і таке інше інформації рекламного, соціального та інформативного характеру) на інформаційних носіях Дочірнього підприємства «Гарант-АДВ», засоби візуального відображення яких розташовані на стелях вагонів рухомого складу Київського метрополітену.

Згідно з п. 3.1. Договору Дочірнє підприємство «Гарант-АДВ» здійснює Комунальному підприємству «Київський метрополітен» платежі за даним Договором відповідно до Спільного наказу №5/1-ц Комітету транспорту Київської міської державної адміністрації та Управління з питань цінової політики Київської міської державної адміністрації від 27.01.2000р. в розмірі 15,60 грн. за 1 кв.м. площі від ображаючої поверхні засобів візуального відображення, в тому числі ПДВ в сумі 2,60 грн. (виходячи з тарифів за використання рекламної площі всередині рухомого складу метрополітену). Платежі перераховуються у безготівковому порядку, виходячи із фактичної кількості встановлених засобів візуального відображення на поточний рахунок Комунального підприємства «Київський метрополітен» не пізніше п'ятого числа кожного місяця наступного за звітним в період дії даного Договору. Щомісячні платежі здійснюватимуться незалежно від кількості рекламно-інформаційних матеріалів, розміщених Дочірнім підприємством «Гарант-АДВ» на інформаційних носіях та результатів господарської діяльності ДП «Гарнт-АДВ».

Згідно з п. 7.1. Договору даний Договір вступає в дію з 01.07.2003р. і діє до 31.12.2013р. і автоматично продовжується на той же термін у випадку, якщо жодна із сторін за 30 календарних днів в письмовій формі не повідомить іншу про намір припинення дії цього Договору.

Відповідно до Додатку №1 до Договору «Протокол погодження договірної ціни» сторони засвідчили, що ними досягнуто угоди про величину договірної ціни в розмірі 3,60 грн. з ПДВ за один інформаційний носій.

03.02.2004р. сторони уклали Додаткову угоду №1 до Договору, за якою внесли зміни в преамбулу Договору та пункти 2.1.1., 2.1.2. Договору.

Додатковою угодою №2 від 27.01.2005р. до Договору у зв'язку з реорганізацією ДП «Гарант-АДВ» в ТОВ «Гарант-АДВ» (яке є правонаступником ДП «Гарант-АДВ») сторони домовились в преамбулі Договору слова «Дочірнє підприємство «Гарант-АДВ» замінити на слова «ТОВ» Гарант-АДВ». Також цією Додатковою угодою внесли зміни до юридичних та банківських реквізитів Договору.

Згідно з Додатковою угодою №3 від 09.03.2005р. до Договору у зв'язку з реорганізацією ТОВ «Гарант-АДВ» в ТОВ «Транс-Медіа» (яке є правонаступником ТОВ «Гарант-АДВ» сторонами внесено зміни в преамбулу Договору, замінивши слова «ТОВ «Гарант-АДВ» на «ТОВ «Транс-Медіа», та в розділі 9 в частині «Сторона-2» внесено зміни до юридичних та банківських реквізитів Договору.

30.05.2007р. позивачем та відповідачем укладена Додаткова угода №7 до Договору, якою п. 3.1. Договору викладено в новій редакції, зазначивши в ньому, що за розташування інформаційних носіїв у вагонах рухомого складу Київського метрополітену відповідач по справі здійснює позивачеві по справі платежі по договірній ціні із розрахунку 3,60 грн., з ПДВ за один інформаційний носій відповідно до протоколу погодження договірної ціни (Додаток №1 до Договору) та складає 3 514 одиниць 12 650,40 грн., в т.ч. ПДВ 2 108,40 грн. в місяць.

Додатковою угодою №9 до Договору внесені зміни в п. 3.1. Договору, яким сторони передбачили, що за розташування інформаційних носіїв у вагонах рухомого складу Київського метрополітену відповідач здійснює позивачеві платежі із розрахунку 4,50 грн., в т.ч. ПДВ 0,75 грн. за один інформаційний носій відповідно до Розпорядження Київської міської державної адміністрації від 15.10.2008р. №1427 «Про затвердження Порядку визначення розміру плати за розміщення реклами на транспорті комунального власності м. Києва». Платежі перераховуються у безготівковому порядку, виходячи із фактичної кількості встановлених засобів візуального відображення на поточний рахунок позивача, не пізніше п'ятого числа кожного місяця наступного за звітним в період дії Договору. Щомісячні платежі здійснюватимуться незалежно від кількості рекламно-інформаційних матеріалів, розміщених відповідачем на інформаційних носіях.

Згідно з Додатковою угодою №10 до Договору були внесені зміни до п. 7.1. Договору та викладено цей пункт в наступній редакції: «п. 7.1. Даний Договір набуває чинності з 01.07.2003р. та діє до 31.12.2034 року, але у всякому випадку до повного виконання сторонами своїх зобов'язань».

Також позивачем та відповідачем були укладені Додаткові угоди №4, №5, №6, №8.

Предметом даного судового розгляду є вимоги про внесення змін до п. 3.1. Договору від 06.06.2003р. №80-Упр(ДП)-03, а саме викладення його в наступній редакції: «3.1. Вартість права за здійснення рекламно-інформаційної діяльності на місцях розташування інформаційних носіїв всередині вагону становить 42,00 грн. (сорок дві гривні 00 коп.), в т.ч. ПДВ 7,00 грн. за одиницю в місяць відповідно до розпорядження виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) від 21.05.2012р. №838 «Про питання визначення розміру плати за розміщення реклами в місті Києві». Платежі перераховуються у безготівковому порядку, виходячи із фактичної кількості встановлених засобів візуального зображення на поточний рахунок позивача, не пізніше п'ятого числа кожного місяця наступного за звітним в період дії договору. Щомісячні платежі здійснюватимуться незалежно від кількості рекламно-інформаційних матеріалів, розміщених відповідачем на інформаційних носіях».

У відповідності до ч. 2 ст. 188 Господарського кодексу України сторона договору, яка вважає за необхідне змінити або розірвати договір, повинна надіслати пропозиції про це другій стороні за договором.

Як вбачається з матеріалів справи, позивачем за супровідним листом від 14.09.2012р. №11-03/1066 були направлені для оформлення два примірники Додаткової угоди №11 до Договору про внесення змін в п. 3.1. Договору. Даний лист з додатковою угодою був отриманий відповідачем 21.09.2012р.

Частина 3 ст. 188 Господарського кодексу України передбачає, що сторона договору, яка одержала пропозицію про зміну чи розірвання договору, у двадцятиденний строк після одержання пропозиції повідомляє другу сторону про результати її розгляду.

Додаткова угода №11 до Договору зі сторони відповідача підписана не була, що свідчить про те, що сторонами згода на внесення змін до Договору досягнута не була.

Відповідно до ч. 4 ст. 188 Господарського кодексу України у разі якщо сторони не досягли згоди щодо зміни (розірвання) договору або у разі неодержання відповіді у встановлений строк з урахуванням часу поштового обігу, заінтересована сторона має право передати спір на вирішення суду.

У відповідності до ч. 1 ст. 638 Цивільного кодексу України договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору.

Відповідно до ч. 4 ст. 179 Господарського кодексу України при укладанні господарських договорів сторони можуть визначити зміст договору на основі вільного волевиявлення, коли сторони мають право погоджувати на свій розсуд будь-які умови договору, що не суперечать законодавству.

Згідно з ч. 1, ч. 2 ст. 632 Цивільного кодексу України ціна в договорі встановлюється за домовленістю сторін. У випадках, встановлених законом, застосовуються ціни (тарифи, ставки тощо), які встановлюються або регулюються уповноваженими органами державної влади або органами місцевого самоврядування. Зміна ціни після укладення договору допускається лише у випадках і на умовах, встановлених договором або законом.

Пунктом 2.5. статуту Комунального підприємства «Київський метрополітен» визначено, що майно Комунального підприємства «Київський метрополітен» є комунальною власністю територіальної громади міста Києва і закріплене за ним на праві господарського відання.

Згідно з ст. 29 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» до відання виконавчих органів міських рад належить управління в межах, визначених радою, майном, що належить до комунальної власності відповідної територіальної громади.

21.05.2012р. виконавчим органом Київської міської ради (Київською міською державною адміністрацією) видано Розпорядження №838, яке зареєстроване в Головному управлінні юстиції у місті Києва 12.06.2012р. №40/957, «Про питання визначення розміру плати за розміщення реклами в місті Києві».

Пунктом 1 даного Розпорядження затверджено Порядок визначення плати за тимчасове користування місцями для розташування рекламних засобів зовнішньої реклами, які перебувають у комунальній власності територіального громади міста Києва, зокрема, повноваження з управління якими здійснюють районні в місті Києві державні адміністрації, за розміщення реклами на транспорті комунальної власності міста Києва, а також за розміщення реклами в ліфтах жилих будинків комунальної власності міста Києва.

Додатком 3 Порядку, затвердженого Розпорядженням виконавчого органу Київської міської ради (КМДА) від 21.05.2012р. №838, встановлюються базові тарифи, що відповідають вимогам рекламних засобів/рекламоносіїв, які розміщуються на території та зовнішній і внутрішній поверхнях вагонів метрополітену.

Додатком 4 Порядку встановлюються базові тарифи, що відповідають видам рекламних засобів, які розміщуються на території та зовнішніх і внутрішніх поверхнях транспортних засобів підприємств транспорту загального користування комунальної власності.

У відповідності до ст. 144 Конституції України органи місцевого самоврядування в межах повноважень, визначених законом, приймають рішення, які є обов'язковими до виконання на відповідній території.

Згідно з ч. 1 ст. 73 Закону України «Про місцеве самоврядування в Україні» акти ради, сільського, селищного, міського голови, голови районної в місті ради, виконавчого комітету сільської, селищної, міської, районної у місті (у разі її створення) ради, прийняті в межах наданих їм повноважень, є обов'язковими для виконання всіма розташованими на відповідній території органами виконавчої влади, об'єднаннями громадян, підприємствами, установами та організаціями, посадовими особами, а також громадянами, які постійно або тимчасового проживають на відповідній території.

Згідно з п. 4.2. Статуту позивача Комунальне підприємство «Київський метрополітен» у своїй діяльності керується Конституцією України і законами України, актами Президента України, Кабінету Міністрів України, іншими підзаконними актами України, рішеннями Київської міської ради, а також розпорядженнями виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації), наказами Головного управління та цим Статутом.

Таким чином, оскільки нормами чинного законодавства передбачена можливість зміни умов договору за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у випадках, встановлених договором або законом, та сторонами у Договорі №80-Упр(Дп)-03 від 06.06.2003р. передбачена можливість зміни розміру вартості послуг в разі зміни чи встановлення тарифів на рекламно-інформаційну діяльність, встановлених уповноваженими органами місцевої та державної влади, тому встановлені Порядком визначення розміру плати за тимчасове користування місцями для розташування рекламних засобів зовнішньої реклами, які перебувають у комунальній власності територіальної громади міста Києва, затвердженого розпорядженням виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) від 21.05.2012р. №838 «Про питання визначення розміру плати за розміщення реклами в місті Києві», базові тарифи, що відповідають видам рекламних засобів рекламоносіїв, які розміщуються на території та зовнішній і внутрішній поверхнях вагонів метрополітену, є підставою для перегляду розміру вартості послуг з розміщення реклами.

З огляду на наведене, колегія суддів дійшла висновку про необхідність скасування рішення Господарського суду міста Києва віл 20.12.2012р. у даній справі та прийняття нового судового рішення про задоволення позовних вимог Комунального підприємства «Київський метрополітен».

Керуючись ст.ст. 99, 101, 102, п. 2 ч. 1 ст. 103, ст. 105 ГПК України, Київський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Комунального підприємства «Київський метрополітен» задовольнити.

2. Рішення Господарського суду міста Києва від 20.12.2012 р. у справі №5011-18/15418-2012 скасувати.

3. Прийняти нове рішення, яким позовні вимоги Комунального підприємства «Київський метрополітен» задовольнити.

4. Внести зміни до Договору від 06.06.2003р. №80-Упр(ДП)-03, а саме: п. 3.1. Договору викласти в такій редакції: «3.1. Вартість права за здійснення рекламно-інформаційної діяльності на місцях розташування інформаційних носіїв всередині вагону становить 42,00 грн. (сорок дві гривні 00 коп.), в т.ч. ПДВ 7,00 грн. за одиницю в місяць відповідно до розпорядження виконавчого органу Київської міської ради (Київської міської державної адміністрації) від 21.05.2012р. №838 «Про питання визначення розміру плати за розміщення реклами в місті Києві». Платежі перераховуються у безготівковому порядку, виходячи із фактичної кількості встановлених засобів візуального зображення на поточний рахунок Комунального підприємства «Київський метрополітен», не пізніше п'ятого числа кожного місяця наступного за звітним в період дії договору. Щомісячні платежі здійснюватимуться незалежно від кількості рекламно-інформаційних матеріалів, розміщених Товариством з обмеженою відповідальністю «Транс-Медіа» на інформаційних носіях».

5. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю «Транс-Медіа» (03035, м. Київ, вул. Кудряшова, 7, кв. 2, код ЄДРПОУ 32378136) на користь Комунального підприємства «Київський метрополітен» (03055, м. Київ, пр-т Перемоги, 35, код ЄДРПОУ 03328913) 573,50 (п'ятсот сімдесят три грн. 50 коп.) грн. судового збору.

6. Доручити Господарському суду міста Києва видати наказ.

7. Справу №5011-18/15418-2012 повернути до Господарського суду міста Києва.

8. Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів з дня її прийняття.

Головуючий суддя Шевченко Е.О.

Судді Алданова С.О.

Зеленін В.О.