Постанова

від 22.05.2013 по справі 7/474-34/365-27/2

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

cpg1251

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

22 травня 2013 року Справа № 7/474-34/365-27/2

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

Головуючого суддіДемидова А.М., суддівШевчук С.Р., Владимиренко С.В., розглянувши касаційну скаргуПублічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Надра" на постанову у справіКиївського апеляційного господарського суду від 18.09.2012 № 7/474-34/365-27/2 господарського суду міста Києва за позовомТовариства з обмеженою відповідальністю "Феміда - Інтер" доПублічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Надра" третя особаПриватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Войнарська Ірина Анатоліївна пророзірвання кредитних договорів, договорів забезпечення виконання зобов`язань та за зустрічним позовомПублічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Надра" доТовариства з обмеженою відповідальністю "Феміда-Інтер" третя особа Приватний нотаріус Київського міського нотаріального округу Войнарська Ірина Анатоліївна простягнення заборгованості за кредитними договорами та договором на відкриття документарного акредитиву та оплату акредитиву в загальній сумі 77 918 954, 96 грн в судовому засіданні взяли участь представники:

- позивача (відповідача за зустрічним позовом): не з'явились

- відповідача (позивача за зустрічним позовом): Колосюк С.Л., дов. № 13-11-1300 від 19.09.2012

- третьої особи: не з'явились

В С Т А Н О В И В:

Рішенням господарського суду міста Києва від 26.03.2012 у справі №7/474-34/365-27/2 (суддя Дідиченко М.А.) задоволено частково первісні позовні вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю "Феміда - Інтер" до Публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Надра", за участю третьої особи, яка не заявляє самостійні вимоги на предмет спору, Приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Войнарської Ірини Анатоліївни, розірвано кредитний договір № 11/2008/980/978-КЛ/01 від 03.04.2008, кредитний договір № 11/2008/978-ЕКА/01 від 03.04.2008, кредитний договір № 11/2008/978-К/01 від 03.04.2008, укладений між ВАТ "Комерційний банк "Надра" та ТОВ "Феміда-Інтер".

Відмовлено в частині первісних позовних вимог про розірвання договору застави обладнання від 03.04.2008, договорів іпотеки від 03.04.2008, договорів застави майнових прав від 03.04.2008, укладених між ВАТ "Комерційний банк "Надра" та ТОВ "Феміда-Інтер", та про скасування заборон на відчуження майна, встановлених приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Войнарською І.А., зобов'язання приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Войнарської І.А. вилучити відповідні записи з Державного реєстру іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна та Державного реєстру обтяжень рухомого майна.

Зустрічний позов ПАТ "Комерційний банк "Надра" до ТОВ "Феміда - Інтер" задоволено частково, стягнуто з ТОВ "Феміда-Інтер" на користь ВАТ "Комерційний банк "Надра":

- за кредитним договором №11/2008/980/978-КЛ/01 від 03.04.2008 суму в розмірі 23 352 923,71грн, що включає: 17 975 916,23 грн - тіла кредиту за гривневою кредитною лінією; 3 137 926,11 грн (еквівалент 296 740 євро 03 євроцентів станом на 26.03.2012 за офіційним курсом НБУ) - за валютною лінією кредиту; 1 847 524,72 грн процентів за гривневою лінією кредиту; 217 911,57 грн (еквівалент 20 606 євро 95 євроцентів станом на 26.03.2012 за офіційним курсом НБУ) - за валютною лініє кредиту; 152 223,24 грн - пені за порушення строків сплати стандартного платежу за гривневою кредитною лінією; 21 421,84 грн (еквівалент 2 025 євро 77 євроцентів станом на 26.03.2012 за офіційним курсом НБУ) - пені за порушення строків сплати кредиту за валютною лінією кредиту;

- за кредитним договором № 11/2008/978-К/01 від 03.04.2008 суму в розмірі 1 765 053,12 грн, що включає: 1 639 686,25 грн (еквівалент 155 058 євро станом на 26.03.2012 за офіційним курсом НБУ) - заборгованості по кредиту; 113 867,03 грн (еквівалент 10 767 євро 91 євроцентів станом на 26.03.2012 за офіційним курсом НБУ) - заборгованості по процентах за користування кредитом; 11 499,84 грн (еквівалент 1 087 євро 49 євроцентів станом на 26.03.2012 за офіційним курсом НБУ) - пені за порушення строків сплати кредиту;

- за кредитним договором № 11/2008/978-ЕКА/01 від 03.04.2008 суму в розмірі 42 563 846,50 грн, що включає: 40184 128,21 грн (еквівалент 3 800 038 євро 30 євроцентів станом на 26.03.2012 за офіційним курсом НБУ) - заборгованості по кредиту; 2 208 955,20 грн (еквівалент 208 891 євро 29 євроцентів станом на 26.03.2012 за офіційним курсом НБУ) - заборгованості по відсоткам; 170 763,09 грн (еквівалент 16 148 євро 32 євроцентів станом на 26.03.2012 за офіційним курсом НБУ) - пені за порушення строків сплати кредиту;

- заборгованість за договором на відкриття та оплату документарного акредитива № 613 у сумі 5 766 503,33 грн, з яких: 4 919 058,75 грн (еквівалент 465 174 євро станом на 26.03.2012 за офіційним курсом НБУ) - заборгованості по акредитиву; 501 744,01 грн. (еквівалент 47 447 євро 75 євроцентів станом на 26.03.2012 за офіційним курсом НБУ) - пені за порушення строків сплати акредитиву; 345 700,57 грн. (еквівалент 32 691 євро 40 євроцентів станом на 26.03.2012 за офіційним курсом НБУ) комісії.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 18.09.2012 у справі № 7/474-34/365-27/2 (у складі головуючого судді Тищенко А.І., суддів Михальської Ю.Б., Отрюха Б.В.) рішення господарського суду міста Києва від 26.03.2012 в частині часткового задоволення первісних позовних вимог ТОВ "Феміда - Інтер" було залишено без змін, в частині зустрічних позовних вимог резолютивну частину рішення викладено в іншій редакції: зустрічний позов задоволено частково, стягнуто з ТОВ "Феміда-Інтер" на користь ВАТ "Комерційний банк "Надра":

- за кредитним договором № 11/2008/980/978-КЛ/01 від 03.04.2008 суму в розмірі 23 318 194,69 грн, що включає: 17 975 916,23 грн - тіла кредиту за гривневою кредитною лінією; 3 137 926,11 грн (еквівалент 296 740 євро 03 євроцентів станом на 26.03.2012 за офіційним курсом НБУ) - за валютною лінією кредиту; 1 847 524,72 грн процентів за гривневою лінією кредиту; 217 911,57 грн (еквівалент 20 606 євро 95 євроцентів станом на 26.03.2012 за офіційним курсом НБУ) - за валютною лініє кредиту; 121 778,59 грн - пені за порушення строків сплати стандартного платежу за гривневою кредитною лінією; 17 137,47 грн - пені за порушення строків сплати кредиту за валютною лінією кредиту;

- за кредитним договором № 11/2008/978-К/01 від 03.04.2008 суму в розмірі 1 762 753,15 грн, що включає: 1 639 686,25 грн (еквівалент 155 058 євро станом на 26.03.2012 за офіційним курсом НБУ) - заборгованості по кредиту; 113 867,03 грн (еквівалент 10 767 євро 91 євроцентів станом на 26.03.2012 за офіційним курсом НБУ) - заборгованості по процентах за користування кредитом; 9 199,87 грн - пені за порушення строків сплати кредиту;

- за кредитним договором № 11/2008/978-ЕКА/01 від 03.04.2008 суму в розмірі 42 529 693,88 грн, що включає: 40 184 128,21 грн (еквівалент 3 800 038 євро 30 євроцентів станом на 26.03.2012 за офіційним курсом НБУ) - заборгованості по кредиту; 2 208 955,20 грн (еквівалент 208 891 євро 29 євроцентів станом на 26.03.2012 за офіційним курсом НБУ) - заборгованості по відсоткам; 136 610,47 грн - пені за порушення строків сплати кредиту;

- заборгованість за договором на відкриття та оплату документарного акредитива № 613 у сумі 5 666 154,52 грн, з яких: 4 919 058,75 грн (еквівалент 465 174 євро станом на 26.03.2012 за офіційним курсом НБУ) - заборгованості по акредитиву; 401 395,20 грн - пені за порушення строків сплати акредитиву; 345 700,57 грн (еквівалент 32 691 євро 40 євроцентів станом на 26.03.2012 за офіційним курсом НБУ) комісії.

В іншій частині зустрічного позову відмовлено.

Не погоджуючись з прийнятими у даній справі судовими рішеннями ПАТ "КБ "Надра" звернулось до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій, посилаючись на неповне встановлення судами обставин справи, порушення норм матеріального та процесуального права, просить скасувати рішення господарського суду міста Києва від 26.03.2012 та постанову Київського апеляційного господарського суду від 18.09.2012, а справу передати на новий розгляд до господарського суду міста Києва.

В обґрунтування касаційної скарги, з урахуванням додаткових пояснень до касаційної скарги від 13.05.2013, скаржник посилається на те, що судами неправильно тлумачено положення кредитних договорів щодо порядку виникнення зобов'язань банку з надання кредитних траншів, вважає, що банком належно виконувались зобов'язання щодо видачі кредитних коштів і відмова ТОВ "Феміда-Інтер" здійснювати сплату процентів за кредитними договорами стала підставою для зупинення подальшої видачі траншів банком. Також скаржник вважає, що позивачем не доведено істотного порушення кредитних договорів банком, в зв'язку з чим відсутні правові підстави для розірвання кредитних договорів відповідно до ст. 651 Цивільного кодексу України. Крім того, за твердженням скаржника, суд безпідставно відмовив банку у задоволенні вимог щодо стягнення з ТОВ "Феміда-Інтер" на користь ПАТ "КБ "Надра" комісії та зменшив розмір пені, нарахованої за прострочення виконання зобов'язань.

ТОВ "Феміда - Інтер" та третя особа не скористались правом, наданим ст.111 2 ГПК України, не надали відзиви на касаційну скаргу, що в силу положень статті 111 2 ГПК України не перешкоджає перегляду судових актів, що оскаржуються.

Розпорядженням секретаря першої судової палати Вищого господарського суду України від 14.05.2013 склад колегії суддів змінено та призначено колегію суддів у складі головуючого судді Демидової А.М., суддів Шевчук С.Р., Владимиренко С.В. для розгляду касаційної скарги у справі №7/474-34/365-27/2.

Перевіривши доводи касаційної скарги, юридичну оцінку встановлених фактичних обставин, проаналізувавши правильність застосування господарськими судами норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Вищого господарського суду України вважає, що касаційна скарга не підлягає задоволенню, виходячи з наступного.

Попередніми судовими інстанціями встановлено, що 31.10.2007 між ВАТ "Комерційний банк "Надра" та ТОВ "Феміда-Інтер" було укладено Протокол про наміри щодо розвитку співробітництва, відповідно до якого сторони прийшли до згоди щодо тривалого взаємовигідного співробітництва, яке полягає в тому, що ТОВ "Феміда-Інтер" визначає банк як основний банк для обслуговування своїх фінансових надходжень ТОВ "Феміда-Інтер".

Відповідно до п. 1.4 Протоколу сторони прийшли до згоди, що ТОВ "Феміда-Інтер" визначає банк як пріоритетний для фінансування існуючих та майбутніх інвестиційних проектів, а також проведенню комплексного обслуговування по всьому спектру банківських операцій.

В межах взятих на себе зобов'язань, банк відповідно до пункту 2.1. Протоколу взяв на себе зобов'язання здійснити фінансування проектів ТОВ "Феміда-Інтер" у вигляді невідновлювальної мультивалютної кредитної лінії з лімітом фінансування 13 364 000,00 євро строком до 60 місяців, комісія банку за надання кредиту в зазначеному розмірі складає 25 000 доларів США.

Сторони зобов'язалися слідувати положенням зазначеної угоди і не порушувати взяті на себе зобов'язання (пункт 4.2 Протоколу).

03.04.2008 між ВАТ "Комерційний банк "Надра" та ТОВ "Феміда-Інтер", як позичальником, було укладено кредитний договір № 11/2008/980/978-КЛ/01, за умовами якого банк взяв на себе обов'язок надати позичальнику кредитні кошти у межах відкритої невідновлювальної мультивалютної кредитної лінії в сумі, яка не може перевищувати 2 983 370,59 євро або еквівалентну даної суми в гривні по курсу НБУ на день розрахунку з 03.04.2008 по 02.04.2013 (включно), на фінансування реконструкції виробничих приміщень "Рожищенського консервного заводу" в сумі 1 705 069,72 євро та поповнення обігових коштів в сумі 1 278 300,87 євро.

Відповідно до п. 3.2.1 кредитного договору видача коштів в межах кредитної лінії здійснюється окремими траншами як в валюті, так і в гривні за офіційним курсом, встановленим Національним банком України на дату видачі траншу після подачі позичальником письмових заявок на видачу траншу та підписання додаткових угод, що є невід'ємною частиною цього договору, в яких обумовлюються сума кожного окремого траншу, та інші умови, що можуть виникнути протягом дії цього договору.

03.04.2008 між ВАТ "Комерційний банк "Надра" та ТОВ "Феміда-Інтер" було укладено кредитний договір № 11/2008/978-К/01, за умовами якого банк взяв на себе обов'язок надати позичальнику кредитні кошти в сумі 620 232, 00 євро з 03.04.2008 по 02.04.2013 (включно) на наступні цілі - заміна акредитиву, відкритого банком з відстрочкою платежу 12 місяців, у відповідності з умовами договору на відкриття та оплату документарного акредитиву № 613 від 03.04.2008, на оплату 15 % по контракту SFTE04 № 01-2008 від 13 березня 2008, укладеного ТОВ "Феміда-Інтер" з фірмою FMC Technologies Italia S.p.A.

Кредитні кошти за кредитним договором № 11/2008/978-К/01 від 03.04.2008 надаються на строк до 48 місяців з моменту перерахування коштів на рахунок № 29099800119506 в філії ВАТ КБ "Надра" Луцьке РУ, МФО 303525, зі сплатою за користування кредитом 12,5% річних. Кредитні кошти видаються до 02 квітня 2009 року (п.п. 2.8., 2.9 кредитного договору).

03.04.2008 між ВАТ "Комерційний банк "Надра" та ТОВ "Феміда-Інтер" було укладено кредитний договір № 11/2008/978-ЕКА/01, за умовами якого банк взяв на себе обов'язок надати позичальнику кредитні кошти в сумі 3 800 038,30 євро до 02.04.2013 (включно).

Відповідно до п. 2.1.3 кредитного договору № 11/2008/978-ЕКА/01 від 03.04.2008 відсоткова ставка за користування кредитом на дату укладення цього кредитного договору складає (EURIBOR * 1,12) + 4, 65) % річних, а у разі невиконання вимог п. 5.2.7., п. 5.2.14., 5.2.16, 5.2.17 цього кредитного договору - (EURIBOR * 1,12) + 6, 65) % річних, відсоткова ставка по кредиту вводиться в дію у місяці, в якому банком виявлено невиконання вимог.

Кредит надається позичальнику виключно на виконання зобов'язань по договору на відкриття та оплату акредитиву в розмірі 3 800 038,30 євро, а саме - фінансування 85 % вартості обладнання, що імпортується на умовах імпортного контракту та сплату комісії ЕКА (п. 2.2. кредитного договору № 11/2008/978-ЕКА/01 від 03.04.2008).

Відповідно до пункту 4.4 кредитного договору № 11/2008/978-ЕКА/01 від 03.04.2008 кредит надається однією або кількома частинами (траншами) відповідно до фактичних виплат по акредитиву шляхом підписання додаткових договорів до даного кредитного договору. Позичальник може відмовитись від одержання траншу лише за попередньою згодою банку та на умовах, викладених в даному кредитному договорі.

Транш кредиту надається шляхом виплати фінансуючим банком (Banca Agricola Mantovana, з яким у банка укладено міжбанківський договір) по акредитиву коштів в валюті кредиту іноземному експортеру (FMC Technologies Italia S.p.A., який виступає постачальником згідно умов імпортного контракту (Контракт SFTE04 № 01-2008 від 13 березня 2008 року на суму 4 134 880,00 євро, що укладено між ТОВ фірма "Феміда-Інтер" та FMC Technologies Italia S.p.A, про поставки обладнання, здійснення шеф-монтажу, пуск в експлуатацію, навчання) та/або шляхом виплати фінансуючим банком іноземному експортеру комісійних за надання гарантійного страхового покриття ризиків по фінансуванню іноземного контракту (п. 4.5 кредитного договору №11/2008/978-ЕКА/01 від 03.04.2008).

В забезпечення виконання зобов'язань за кредитними договорами №11/2008/980/978-КЛ/01, № 11/2008/978-ЕКА/01, № 11/2008/978-К/01 від 03.04.2008 між ВАТ "Комерційний банк "Надра" та ТОВ "Феміда-Інтер" було укладено:

- договір застави обладнання від 03.04.2008, посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Войнарською І.А., зареєстрований в реєстрі за № 1048 (зі змінами внесеними додатковим договором від 04.12.2008, посвідченим приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Войнарською I.A., зареєстрованим в реєстрі за №3784), про що до Державного реєстру обтяжень рухомого майна було внесено запис від 09.04.2008 за № 6977060 про заборону відчуження майна;

- договір іпотеки від 03.04.2008, посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Войнарською І.А., зареєстрований в реєстрі за № 1021 (зі змінами внесеними договором № 1 від 04.12.2008, посвідченим приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Войнарською І.А., зареєстрованим в реєстрі за № 3783), яким в іпотеку передано цілісний майновий комплекс Рожищенського консервного заводу із 14 будівель і споруд та земельні ділянки площею 3,4904 га кадастровий номер 0724510100:06:021:0021, площею 3,8201га кадастровий номер 0724510100:07:020:0001, площею 0,1115га кадастровий номер 0724510100:09:026:0031; про що до Державного реєстру іпотек було внесено запис від 03.04.2008 за № 6939138 та до Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна запис від 03.04.2008 за № 6939138 про заборону відчуження майна;

- договір іпотеки від 03.04.2008, посвідчений приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Войнарською І.А., зареєстрований в реєстрі за № 1039 (зі змінами внесеними договором № 2 від 04.12.2008, посвідченим приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Войнарською І.А., зареєстрованим в реєстрі за № 3782), яким в іпотеку передано цілісний майновий комплекс "Ківерцівського консервного заводу" з 8 будівель і споруд, про що до Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна запис від 03.04.2008 за № 6940197 про заборону відчуження майна;

- договір застави майнових прав від 03.04.2008, яким в заставу передано майнові права ТОВ "Феміда-Інтер", що випливають з договору № 15 на реконструкцію (ВАТ "Рожищенський консервний завод") в м. Рожище, по вул.Селянська, 9 від 18.01.2007, про що до Державного реєстру обтяжень рухомого майна було внесено запис від 27.11.2008 за № 8237171 про заборону відчуження рухомого майна - майнових прав;

- договір застави майнових прав від 03.04.2008, яким в заставу передано майнові права ТОВ "Феміда-Інтер", що випливають з контракту SFTE04 № 01-2008 від 13.03.2008, про що до Державного реєстру обтяжень рухомого майна було внесено запис від 27.11.2008 за № 8237254 про заборону відчуження рухомого майна - майнових прав.

Також судами першої та апеляційної інстанцій встановлено, що 03.04.2008 між ВАТ "Комерційний банк "Надра" та ТОВ "Феміда-Інтер", як позичальником, було укладено договір на відкриття та оплату документарного акредитива № 613 про відкриття безвідкличного документарного акредитива на суму 620 232,00 євро строком дії до 30.05.2008 та строком платежу за наступним графіком: шість місяців від дати відкриття акредитива - 155 058,00 євро; дванадцять місяців від дати відкриття акредитива - 465 174,00 євро.

За договором акредитива № 613 від 03.04.2008 банк активізує акредитив компанії FMC Technologies Italia S.P.A Via Mantova 63/A 43100 Parma-Italy з наданням підтвердження банком BANCA AGRICOLA MANTOVANA, Italy.

03.04.2008 між ВАТ "Комерційний банк "Надра" та ТОВ "Феміда-Інтер" було укладено договір на відкриття та оплату документарного акредитива №614 про відкриття безвідкличного документарного акредитива на суму 3 514 648,00 євро. Банк забезпечує оплату акредитива BANCA AGRICOLA MANTOVANA для розрахунків позичальника по контракту SFTE04 № 01-2008 від 13.03.2008, укладеного з FMC Technologies Italia S.P.A Via Mantova 63/A 43100 Parma-Italy.

Як встановлено судами першої та апеляційної інстанцій, листами вих. №185-04/08 від 23.04.2008, вих. № 188-04/08 від 24.04.2008, листом вих. № 190-04/08 від 25.04.2008, вих. № 192-04/08 від 29.04.2008, вих. № 199-05/08 від 06.05.2008, вих. № 202-04/08 від 07.05.2008, вих. № 403-09/08 від 29.09.2008, вих. № 405-04/08 від 30.09.2008, вих. № 409-10/08 від 01.10.2008, вих. № 433-10/08 від 14.10.2008, вих. № 08-01/09 від 20.01.2009 ТОВ "Феміда-Інтер" просило ВАТ "Комерційний банк "Надра" оплатити платіжні доручення та надати роз'яснення причин неоплати платіжних документів відповідно до умов кредитних договорів. Судами було встановлено, що ВАТ "Комерційний банк "Надра" отримувало вказані листи ТОВ "Феміда-Інтер", однак залишило їх без відповіді і платіжні доручення не оплатило.

20.01.2009 листом вих. № 09-01/09 ТОВ "Феміда-Інтер" повідомило банк, що не буде здійснювати погашення відсотків та комісій по всіх кредитних договорах, укладених між банком та ТОВ"Феміда-Інтер", з причин невиконання банком взятих на себе зобов'язань щодо кредитування позичальника.

06.02.2009 листом вих. № 40-02/09 ТОВ "Феміда-Інтер" звернулось до банку з метою отримання роз'яснень щодо факту використання списаних 14.01.2009 з рахунку позичальника № 26004000509001 у ВАТ КБ "Надра" Луцьке РУ грошових коштів у сумі 3 495 000 грн, які протягом 23 днів з дати списання не були перераховані за призначенням контрагенту ТОВ "Техноцентр". Лист зареєстровано банком за вх. № 399 від 06.02.2009.

19.03.2009 листами вих. № 11-04/409, № 11-04/411 та № 11-04/412 банк звернувся до ТОВ "Феміда-Інтер", в якому повідомив, що станом на 19.03.2009 позичальник не виконує взяті на себе обов'язки за кредитним договором №11/2008/978-ЕКА/01 від 03.04.2008 щодо сплати відсотків за використання кредиту в сумі 52002,48 євро та комісійної винагороди в сумі 538098,65 грн., за кредитним договором № 11/2008/978-К/01 від 03.04.2008 щодо сплати відсотків за використання кредиту в сумі 3176,53 євро та комісійної винагороди в сумі 11644,86 грн., за договором акредитиву № 613 від 03.04.2008 в частині сплати банку комісійної винагороди в розмірі 83 652,61 грн., просив погасити заборгованість та сплатити пеню.

17.04.2009 листом вих. № 28-04/09 банк повідомив ТОВ "Феміда-Інтер", що станом на 16.04.2009 ТОВ "Феміда-Інтер" не виконало свого зобов'язання щодо передачі в заставу ВАТ "КБ "Надра" обладнання, що було придбано згідно контракту SFTE04 № 01-2008 від 13.03.2008.

30.04.2009 листом вих. № 111-02/09 ТОВ "Феміда-Інтер" повідомило ВАТ "КБ "Надра", що затримка банком виплати траншів і значне лімітування їх розмірів протягом квітня-травня 2008 року призвело до затримки початку будівельно-монтажних робіт по реконструкції Рожищенського консервного заводу та зупинення факту кредитування з 22.09.2008. Зазначеним листом позичальник просив припинити дію кредитних договорів № 11/2008/980/978-КЛ/01, № 11/2008/978-ЕКА/01, № 11/2008/978-К/01 від 03.04.2008 шляхом укладення відповідної угоди про їх розірвання. Лист зареєстровано банком за вх. № 679 від 05.05.2009 і було залишено банком без відповіді.

Також судами встановлено, що до кредитного договору №11/2008/980/978-КЛ/01 від 03.04.2008 між банком та позичальником у період з 09.04.2008 по 31.12.2008 було укладено додаткові договори №№ 1-73, на підставі яких банк надав позичальнику окремі кредитні транші на загальну суму 17 975 916,23 грн. та 296 740,03 євро.

Як встановлено судами першої та апеляційної інстанцій, з квітня 2008 року банк порушує взяті на себе зобов'язання щодо фінансування позичальника в межах ліміту 2 983 370,59 євро відкритої невідновлювальної мультивалютної кредитної лінії за кредитним договором № 11/2008/980/978-КЛ/01 від 03.04.2008.

Відповідно до кредитного договору № 11/2008/980/978-КЛ/01 від 03.04.2008 банк має право:

- відповідно до ч. 2 ст. 348 Господарського кодексу України зупинити подальшу видачу траншів в межах кредитної лінії у разі якщо позичальник не виконує своїх зобов'язань за цим договором, а також у випадку відсутності погодження з позичальником щодо забезпечення виконання зобов'язань позичальника за цим договором, розміру відсоткової ставки за користування кредитними коштами або інших умов кредитування, а також у випадку порушення позичальником будь-яких інших умов цього договору, або договору щодо забезпечення виконання зобов'язань позичальника за цим договором (пункт 3.3.7);

- відмовитися від надання позичальнику передбаченої цим договором траншів кредитної лінії, а також вимагати від позичальника негайного дострокового погашення наданих траншів кредитної лінії, відсотків, інших платежів та можливих штрафних санкцій за цим договором, - у разі отримання банком несприятливої інформації, що свідчить про можливість невиконання (неналежного виконання) позичальником зобов'язань за даним договором чи договорами забезпечення кредитних зобов'язань (п. 3.3.13);

- обмежити надання траншів за цим договором, повідомивши позичальника за 7 днів до призупинення кредитування, у випадку недостатнього забезпечення кредитними ресурсами (п. 3.3.14);

- відмовитись від подальшого надання позичальнику передбаченої цим договором траншів у випадку не надання документів, відповідно до пункту 3.2.16 цього договору, на момент видачі кредиту (п. 3.3.17).

Відповідно до ч. 1 ст. 1056 Цивільного кодексу України кредитодавець має право відмовитися від надання позичальникові передбаченого договором кредиту частково або в повному обсязі у разі порушення процедури визнання позичальника банкрутом або за наявності інших обставин, які явно свідчать про те, що наданий позичальникові кредит своєчасно не буде повернений.

Як встановлено судами першої та апеляційної інстанцій, необґрунтоване припинення виконання ВАТ "Комерційний банк "Надра" зобов'язань за кредитними договорами призвело до невиконання ТОВ "Феміда-Інтер" зобов'язань щодо сплати процентів за користування кредитними коштами.

Відповідно до ст. 611 Цивільного кодексу України у разі порушення зобов'язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема: 1) припинення зобов'язання внаслідок односторонньої відмови від зобов'язання, якщо це встановлено договором або законом, або розірвання договору; 2) зміна умов зобов'язання; 3) сплата неустойки; 4) відшкодування збитків та моральної шкоди.

Згідно із ст. 188 Господарського кодексу України зміна та розірвання господарських договорів в односторонньому порядку не допускаються, якщо інше не передбачено законом або договором.

Відповідно до ч. 1 ст. 651 Цивільного кодексу України зміна або розірвання договору допускається лише за згодою сторін, якщо інше не встановлено договором або законом.

Договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом. Істотним є таке порушення стороною договору, коли внаслідок завданої цим шкоди друга сторона значною мірою позбавляється того, на що вона розраховувала при укладенні договору (ч. 2 ст. 651 Цивільного кодексу України).

Судами першої та апеляційної інстанцій встановлено, що невиконання банком зобов'язань за кредитним договором № 11/2008/980/978-КЛ/01, від 03.04.2008 спричинило неможливість завершити реконструкцію Рожищанського консервного заводу та запуску придбаного обладнання у виробництво.

Враховуючи те, що кредитні договори № 11/2008/980/978-КЛ/01, №11/2008/978-К/01 та № 11/2008/978-ЕКА/01 від 03.04.2008 було укладено на виконання Протоколу про наміри щодо розвитку співробітництва від 31.10.2007, відповідно до якого ВАТ "Комерційний банк "Надра" взяв на себе зобов'язання здійснити фінансування проектів ТОВ "Феміда-Інтер" у вигляді невідновлювальної мультивалютної кредитної лінії з лімітом фінансування 13 364 000,00 євро строком до 60 місяців, суди першої та апеляційної інстанцій дійшли висновку про істотне порушення банком зобов'язань за кредитними договорами і про наявність правових підстав, передбачених ч. 2 ст. 651 Цивільного кодексу України, для розірвання кредитних договорів №11/2008/980/978-КЛ/01, № 11/2008/978-К/01 та № 11/2008/978-ЕКА/01 від 03.04.2008.

Також на підставі ч. 3 ст. 653 Цивільного кодексу України, ч. 2 ст. 1, ч. 5 ст. 3, ст. 17 Закону України "Про іпотеку", ст.ст. 1, 28 Закону України "Про заставу" суди першої та апеляційної інстанцій дійшли висновку про припинення договору застави обладнання від 03.04.2008, договорів іпотеки від 03.04.2008 та договорів застави майнових прав від 03.04.2008, в зв'язку з чим судом було відмовлено в задоволенні позовних вимог ТОВ "Феміда-Інтер" про розірвання договору застави обладнання від 03.04.2008, договорів іпотеки від 03.04.2008 та договорів застави майнових прав від 03.04.2008, укладених між ВАТ "Комерційний банк "Надра" та ТОВ "Феміда-Інтер" в забезпечення виконання зобов'язань за кредитними договорами №11/2008/980/978-КЛ/01, №11/2008/978-К/01 та № 11/2008/978-ЕКА/01 від 03.04.2008.

Крім того, суди першої та апеляційної інстанцій дійшли висновку про необґрунтованість позовних вимог ТОВ "Феміда-Інтер" про зобов'язання приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Войнарської I.A. скасувати заборони на відчуження рухомого та нерухомого майна - предметів застави та іпотеки за договором застави обладнання від 03.04.2008, договорами іпотеки від 03.04.2008 та договорами застави майнових прав від 03.04.2008, а також вилучити з Державного реєстру обтяжень рухомого майна, Державного реєстру іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна відповідні записи, оскільки такі позовні вимоги є передчасними з огляду на те, що згідно із п. 253 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 03.03.2004 № 20/5, чинної на момент розгляду справи, нотаріус знімає заборону відчуження майна при одержанні повідомлення про припинення договору застави.

Відповідно до пп. 5.1 п. 5 глави 15 Порядку вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердженої наказом Міністерства юстиції України від 22.02.2012 № 296/5, нотаріус, який накладав заборону, знімає заборону відчуження майна зокрема при одержанні повідомлення про припинення (розірвання, визнання недійсним) договору застави (іпотеки), а також за рішенням суду.

Таким чином, судом було відмовлено в задоволенні позовних вимог ТОВ "Феміда-Інтер" про зобов'язання приватного нотаріуса Київського міського нотаріального округу Войнарської I.A. скасувати заборони на відчуження рухомого та нерухомого майна та вилучити з Державного реєстру обтяжень рухомого майна, Державного реєстру іпотек, Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна відповідні записи, внесені на підставі договору застави обладнання від 03.04.2008, договорів іпотеки від 03.04.2008 та договорів застави майнових прав від 03.04.2008, укладених між ВАТ "Комерційний банк "Надра" та ТОВ "Феміда-Інтер".

Щодо зустрічних позовних вимог ВАТ "Комерційний банк "Надра" про стягнення з ТОВ "Феміда-Інтер" 77 918 954,96 грн. кредитної заборгованості за кредитними договорами № 11/2008/980/978-КЛ/01, № 11/2008/978-К/01, №11/2008/978-ЕКА/01 від 03.04.2008 та договором на відкриття та оплату документарного акредитива № 613 від 03.04.2008, суди першої та апеляційної інстанцій встановили наступне.

За кредитним договором № 11/2008/980/978-КЛ/01 від 03.04.2008 ТОВ "Феміда-Інтер" зобов'язано повернути ВАТ "Комерційний банк "Надра" суми кредиту у розмірі 17 975 916,23 грн за гривневою кредитною лінією та 296 740 євро 03 євроцентів (3 137 926,11 грн за офіційним курсом НБУ станом на 26.03.2012) за валютною лінією кредиту, сплатити проценти за користування кредитом у розмірі 1 847 524,72 грн за гривневою лінією кредиту та 20 606 євро 95 євроцентів (217 911,57 грн за офіційним курсом НБУ станом на 26.03.2012) за валютною лінією кредиту.

Також за порушення строків сплати стандартного платежу за гривневою кредитною лінією банком нараховано пеню у розмірі 152 223, 24 грн. та за порушення строків сплати кредиту за валютною лінією - пеню у розмірі 2 025, 77 євро (21 421,84 грн за офіційним курсом НБУ станом на 26.03.2012).

За кредитним договором №11/2008/978-К/01 від 03.04.2008 ТОВ "Феміда-Інтер" зобов'язано повернути ВАТ "Комерційний банк "Надра" суму кредиту у розмірі 155 058 євро (1 639 686,25 грн за офіційним курсом НБУ станом на 26.03.2012), сплатити проценти за користування кредитом у розмірі 10 767 євро 91 євроцентів (113 867,03 грн за офіційним курсом НБУ станом на 26.03.2012).

Також за порушення строків сплати кредиту банком нараховано пеню у розмірі 1 087 євро 49 євроцентів (11 499,84 грн за офіційним курсом НБУ станом на 26.03.2012).

За кредитним договором № 11/2008/978-ЕКА/01 від 03.04.2008 ТОВ "Феміда-Інтер" зобов'язано повернути ВАТ "Комерційний банк "Надра" суму кредиту у розмірі 3 800 038 євро 30 євроцентів (40 184 128,21 грн за офіційним курсом НБУ станом на 26.03.2012), сплатити проценти за користування кредитом у розмірі 208 891 євро 29 євроцентів (2 208 955,20 грн за офіційним курсом НБУ станом на 26.03.2012).

Також за порушення строків сплати кредиту банком нараховано пеню у розмірі 16 148 євро 32 євроцента (170 763,09 грн за офіційним курсом НБУ станом на 26.03.2012).

Крім того, банк просив стягнути з ТОВ "Феміда-Інтер" заборгованість зі сплати комісії у розмірі 11% річних: за кредитним договором №11/2008/980/978-КЛ/01 від 03.04.2008 у сумі 101 967,05 грн, за кредитним договором №11/2008/978-К/01 від 03.04.2008 у сумі 11 644,86 грн, за кредитним договором № 11/2008/978-ЕКА/01 від 03.04.2008 у сумі 538 098,65 грн.

В зв'язку з тим, що умовами вказаних кредитних договорів не передбачено сплати комісії у розмірі 11% річних, суди першої та апеляційної інстанцій дійшли висновку про необґрунтованість позовних вимог ВАТ "Комерційний банк "Надра" в цій частині.

Також судами першої та апеляційної інстанцій встановлено, що за договором на відкриття та оплату документарного акредитива № 613 від 03.04.2008 ТОВ "Феміда-Інтер" зобов'язано повернути ВАТ "Комерційний банк "Надра" суму акредитиву у розмірі 465 174 євро (4 919 058,75 грн за офіційним курсом НБУ станом на 26.03.2012), сплатити комісію у сумі 32 691 євро 40 євроцентів (345 700,57 грн за офіційним курсом НБУ станом на 26.03.2012), а також банком нараховано пеню за порушення строків сплати акредитиву, яка була визнана судом обґрунтованою у розмірі 47 447 євро 75 євроцентів (501 744,01 грн. за офіційним курсом НБУ станом на 26.03.2012).

Під час розгляду справи представник ТОВ "Феміда-Інтер" заявив клопотання про зменшення розміру пені за кредитними договорами №11/2008/980/978-КЛ/01, №11/2008/978-К/01, №11/2008/978-ЕКА/01 від 03.04.2008 та договором на відкриття та оплату документарного акредитива №613 від 03.04.2008 на 50% враховуючи відсутність вини ТОВ "Феміда-Інтер" в неналежному виконанні зобов'язань за вказаними кредитними договорами.

На підставі ст.ст. 546, 549, 610, 611, 614, 616 Цивільного кодексу України, ч. 2 ст. 193, ч. 1 ст. 230 Господарського кодексу України, ч. 3 ст. 83 ГПК України, враховуючи неправомірні дії банку щодо ненадання обумовлених договорами кредитних коштів, апеляційним господарським судом вирішено зменшити на 20% розмір пені: за кредитним договором № 11/2008/980/978-КЛ/01 від 03.04.2008 за порушення строків сплати стандартного платежу за гривневою кредитною лінією - до 121 778,59 грн та за порушення строків сплати кредиту за валютною лінією кредиту - до 17 137,47 грн; за кредитним договором № 11/2008/978-К/01 від 03.04.2008 за порушення строків сплати кредиту - до 9 199,87 грн; за кредитним договором № 11/2008/978-ЕКА/01 від 03.04.2008 за порушення строків сплати кредиту - до 136 610,47 грн; за договором на відкриття та оплату документарного акредитива № 613 від 03.04.2008 за порушення строків сплати акредитива - до 401 395,20 грн.

З урахуванням вищевикладеного, колегія суддів Вищого господарського суду України вважає висновки судів першої та апеляційної інстанцій такими, що ґрунтуються на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, здійснені на підставі правильної юридичної оцінки спірних правовідносин та відповідають нормам матеріального і процесуального права.

Щодо доводів касаційної скарги, то вони не спростовують вказаного висновку суду, спростовуються вищенаведеним, та, крім того, пов'язані з переоцінкою доказів, що виходить за межі повноважень касаційної інстанції.

З огляду на викладене та враховуючи, що скаржник в силу ст. 33 ГПК України не довів в установленому законом порядку тих обставин, на які він посилається як на підставу своїх вимог і заперечень та оскільки в силу вимог ст.111 7 ГПК України касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти їх, колегія суддів не вбачає підстав для задоволення касаційної скарги та скасування оскаржуваних судових рішень у справі № 7/474-34/365-27/2.

Керуючись ст. ст. 111 5 , 111 7 , 111 9 , 111 11 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України

П О С Т А Н О В И В:

Касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Комерційний банк "Надра" залишити без задоволення.

Постанову Київського апеляційного господарського суду від 18.09.2012 у справі № 7/474-34/365-27/2 залишити без змін.

Головуючий суддя А.М. Демидова

С у д д я С.Р. Шевчук

С у д д я С.В. Владимиренко