Ухвала

від 15.11.2013 по справі 1-291/12

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЛУГАНСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Дело № 1-291/12

Производство № 11/782/1424/13

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

ИМЕНЕМ УКРАИНЫ

15 ноября 2013 года коллегия судей судебной палаты по рассмотрению уголовных дел Апелляционного суда Луганской области в составе:

председательствующего судьи Шмигельского И.В.,

судей Тополюк и Каткова И.А.,

с участием прокурора Мазепиной М.В.,

осужденного ОСОБА_1,

рассмотрев в открытом судебном заседании в г. Луганске апелляции старшего прокурора прокуратури Перевальского района Луганской области Лець Ю.В. и осужденного ОСОБА_1 на приговор Перевальского районного суда Луганской области от 25.03.2013 г. в отношении

ОСОБА_1 , ІНФОРМАЦІЯ_1, уроженца г. Алчевска Луганской области, гражданина Украины, с высшим образованием, женатого, имеющего на иждивении несовершеннолетнего ребенка - ОСОБА_3, ІНФОРМАЦІЯ_4, работающего директором ЧП «Висмут», военнообязанного, состоящего на учете при Алчевском объединенном городском военкомате Луганской области, ранее не судимого, зарегистрированного по адресу: АДРЕСА_1, Луганской области, проживающего по адресу: АДРЕСА_2 признанного виновным по части 1 статьи 366, части 1 статьи 364-1 УК Украины и подвергнутого наказанию:

-по ч. 1 ст. 366 УК Украины в виде ограничения свободы сроком на 2 /два/ года с лишением права занимать должности, связанные с выполнением организационно-распорядительных и административно-хозяйственных функций сроком на 2 года;

-по ч. 1 ст. 364-1 УК Украины в виде штрафа в размере 8500 грн. 00 коп. /восемь тысяч пятьсот грн. 00 коп./ в доход государства, с лишением права занимать должности, связанные с выполнением организационно-распорядительных и административно-хозяйственных функций сроком на 1 год.

На основании ч. 1 ст. 70 УК Украины ОСОБА_1 окончательно определено дополнительное наказание по совокупности преступлений, путем поглощения менее строгого дополнительного наказания более строгим и назначено дополнительное наказание в виде лишения права занимать должности, связанные с выполнением организационно-распорядительных и административно-хозяйственных функций сроком на 2 /два/ года.

На основании ст. 75 УК Украины ОСОБА_1 освобожден от отбытия основного наказания в виде ограничения свободы с испытанием сроком на 1 (один) год, если он на протяжении определенного судом испытательного срока не совершит нового преступления и выполнит возложенные на него обязанности.

На основании ст. 76 УК Украины ОСОБА_1 обязан в период прохождения испытания не выезжать за пределы Украины на постоянное место жительства без разрешения уголовно-исполнительной инспекции; уведомлять уголовно-исполнительную инспекцию об изменении места проживания и работы.

Мера пресечения до вступления приговора в законную силу осужденному ОСОБА_1 оставлена прежней - подписка о невыезде,

У С Т А Н О В И ЛА:

ОСОБА_1 признан виновным в том что, являясь с 31 мая 2010 года на основании решения учредителя № 002/У директором частного предприятия «Алчевск Стройас», находясь в г. Алчевске Луганской области, будучи должностным лицом субъекта предпринимательской деятельности - предприятия, на которого в силу занимаемой должности возложены обязанности в соответствии с Налоговым Кодексом Украины, Законом Украины «О налоге на добавленную стоимость», Законом Украины «О налогообложении прибыли предприятий», Законом Украины «О бухгалтерском учете и финансовой отчетности в Украине», Законом Украины «О государственной налоговой службе в Украине», связанные с выполнением организационно-распорядительных и административно-хозяйственных обязанностей, а именно: по управлению и организации осуществления деятельности своего предприятия; ведению в установленном порядке полного и достоверного бухгалтерского учета и отчетности о выполняемой финансово-хозяйственной деятельности предприятия; предоставлению налоговым органам налоговых деклараций, бухгалтерской отчетности и других документов, связанных с исчислением и уплатой налогов, сборов и иных обязательных платежей; своевременной и полной уплате налогов; подписанию документов, являющихся основанием для приема и выдачи товарно-материальных ценностей и средств, а также расчетных, кредитных и финансовых обязательств, хозяйственных договоров; осуществлению контроля за своевременным предоставлением в органы государственной налоговой инспекции полных и достоверных сведений о начисленных и уплаченных налогах, других документов, связанных с исчислением и уплатой налогов и других обязательных платежей; контроля за правильностью постановки учета, за полноту, достоверность и своевременность предоставления установленной отчетности; созданию необходимых условий для правильного ведения бухгалтерского учета, и, наделенным таким образом правами и обязанностями по правильному начислению и своевременному перечислению налогов в бюджет, посягая на установленный законодательством порядок налогообложения юридических лиц, который обеспечивает за счет поступления налогов, формирование доходной части государственного и местных бюджетов, осознавая возложенную на него ответственность за точное заполнение и своевременную подачу в государственную налоговую инспекцию деклараций об уплате налогов, действуя в пределах своей компетенции, умышленно, противоправно, из корыстных побуждений, необоснованно занизил и скрыл налоговые обязательства по НДС ЧП «Алчевск Стройас» в период с октября 2010 года по апрель 2011 года, что повлекло недоначисление и неуплату в бюджет сумм налога на добавленную стоимость, совершив тем самым служебный подлог и злоупотребление служебным положением, при следующих обстоятельствах.

Так, 29 октября 2010 года на расчетный счет № 26001060719704, открытый ЧП «Алчевск Стройас» в Луганском филиале ПАО КБ «ПриватБанк», согласно счета-фактуры № СФ-0000020 от 01 октября 2010 года от ОСОБА_4 в оплату за автомобиль GROZ TARGET 2.2 поступили денежные средства в сумме 57750 грн., в том числе НДС - 9625 грн. 00 коп.

19 ноября 2010 года директор ЧП «Алчевск Стройас» ОСОБА_1, зная действительный объем финансово-хозяйственных операций, проведенных его предприятием в отчетном налоговом периоде - октябре 2010 года, составил, подписал и заверил печатью предприятия официальный документ - приложение № 5 к налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость ЧП «Алчевск Стройас» за октябрь 2010 года: «Расшифровка налоговых обязательств и налогового кредита в разрезе контрагентов», в разделе 1 «Налоговые обязательства», которой не включил сумму НДС, образовавшуюся в результате поступления денежных средств на расчетный счет ЧП «Алчевск Стройас» от ОСОБА_4 в указанном налоговом периоде.

Далее, в тот же день директор ЧП «Алчевск Стройас» ОСОБА_1, продолжая свою противоправную деятельность, составил, подписал и заверил печатью предприятия официальный документ - налоговую декларацию по налогу на добавленную стоимость ЧП «Алчевск Стройас» за октябрь 2010 года, в раздел 1 «Налоговые обязательства» которой также не включил сумму НДС, образовавшуюся в результате совместной финансово-хозяйственной деятельности с ОСОБА_4, в указанном налоговом периоде.

Таким образом, директор ЧП «Алчевск Стройас» ОСОБА_1 19 ноября 2010 года составил официальные документы - налоговую декларацию по налогу на добавленную стоимость за октябрь 2010 года ЧП «Алчевск Стройас» и приложение № 5 к ней «Расшифровка налоговых обязательств и налогового кредита в разрезе контрагентов», в которые внес заведомо ложные сведения о размере налогового обязательства по НДС своего предприятия, что повлекло последствия в виде фактического не поступления денежных средства в бюджет на сумму 9625 грн. 00 коп.

Кроме того, 11 ноября 2010 года на расчетный счет № 26001060719704, открытый ЧП «Алчевск Стройас» в Луганском филиале ПАО КБ «ПриватБанк», согласно счета № б/н от 11 ноября 2010 года от ЧП «Висмут» в оплату за выполненные работы поступили денежные средства в сумме 5000 грн. 00 коп., в том числе НДС - 833 грн. 33 коп. Далее 23 ноября 2010 года на тот же расчетный счет ЧП «Алчевск Стройас», в том же банковском учреждении, согласно счета № б/н от 23 ноября 2010 года от того же предприятия в оплату за товар поступили денежные средства в сумме 2000 грн. 00 коп., в том числе НДС - 333 грн. 33 коп.

20 декабря 2010 года директор ЧП «Стройас» ОСОБА_1, зная действительный объем финансово-хозяйственных операций, проведенных его предприятием в отчетном налоговом периоде - в ноябре 2010 года, составил, подписал и заверил печатью предприятия официальный документ - приложение № 5 к налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость ЧП «Алчевск Стройас» за ноябрь 2010 года: «Расшифровка налоговых обязательств и налогового кредита в разрезе контрагентов», в раздел 1 «Налоговые обязательства», которой не включил сумму НДС, образовавшуюся в результате поступления денежных средств на расчетный счет ЧП «Алчевск СТройас» от ЧП «Висмут» в отчетном налоговом периоде.

Кроме того, в тот же день директор ЧП «Алчевск Стройас» ОСОБА_1, продолжая свою противоправную деятельность, составил, подписал и заверил печатью предприятия официальный документ - налоговую декларацию по налогу на добавленную стоимость ЧП «Алчевск Стройас» за ноябрь 2010 года, в раздел 1 «Налоговые обязательства» которой также не включил сумму НДС, образовавшуюся в результате совместной финансово-хозяйственной деятельности с ЧП «Висмут» в указанном налоговом периоде.

Таким образом, директор ЧП «Алчевск Стройас» ОСОБА_1 20 декабря 2010 года составил официальные документы - налоговую декларацию по налогу на добавленную стоимость за ноябрь 2010 года ЧП «Алчевск Стройас» и приложение № 5 к ней: Расшифровка налоговых обязательств и налогового кредита в разрезе контрагентов», в которые внес заведомо ложные сведения о размере налогового обязательства по НДС своего предприятия, что повлекло последствия в виде фактического не поступления денежных средств в бюджет на общую сумму 1166 грн. 66 коп.

Кроме того, 02 декабря 2010 года на расчетный счет № 26001060719704, открытый ЧП «Алчевск Стройас» в Луганском филиале ПАО КБ «ПриватБанк», согласно счета № 091556 от 02 декабря 2010 года от ЧП «Висмут» в оплату за автомобиль поступили денежные средства в сумме 109850 грн. 00 коп., в том числе НДС - 18308 грн. 33 коп. Далее, 07 декабря 2010 года и 23 декабря 2010 года на тот же расчетный счет ЧП «Алчевск Стройас» в том же банковском учреждении, согласно счета № СФ-0000099 от 06 декабря 2010 года от того же предприятия в оплату за автомобиль поступили денежные средства в сумме 94850 грн. 00 коп., в том числе НДС - 15808 грн. 33 коп. и в сумме 2000 грн. 00 коп., в том числе НДС - 333 грн. 33 коп. Также, 17 декабря 2010 года на тот же расчетный счет предприятия, согласно счета № СФ-00000101 от 08 декабря 2010 года от ЧНПК «Интербизнес» в оплату за метлы поступили денежные средства в сумме 1500 грн. 00 коп., в том числе НДС - 250 грн. 00 коп., а 22 декабря 2010 года от ОАО «СЗТВ» согласно счета № СФ-111 от 21 декабря 2010 года в оплату за веники - денежные средства в сумме 750 грн. 00 коп., в том числе НДС - 125 грн. 00 коп. 23 декабря 2010 года на тот же расчетный счет ЧП «Алчевск Стройас» в Луганском филиале ПАО КБ «ПриватБанк», согласно счета № СФ-112 от 22 декабря 2010 года от того же предприятия в оплату за куртку ватную поступили денежные средства в сумме 260 грн. 00 коп., в том числе НДС - 43 грн. 33 коп.

20 января 2011 года директор ЧП «Алчевск Стройас» ОСОБА_1, зная действительный объем финансово-хозяйственных операций, проведенных его предприятием в отчетном налоговом периоде - в декабре 2010 года, составил, подписал и заверил печатью предприятия официальный документ - приложение № 5 к налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость ЧП «Алчевск СТройас» за декабрь 2010 года «Расшифровка налоговых обязательств и налогового кредита в разрезе контрагентов», в раздел 1 «Налоговые обязательства» которой не включил сумму НДС, образовавшуюся в результате поступления денежных средств на расчетный счет ЧП «Алчевск Стройас» от ЧП «Висмут», ЧНПК «Интербизнес», ОАО «СЗТВ» в указанной налоговом периоде.

Далее, в тот же день директор ЧП «Алчевск Стройас» ОСОБА_1, продолжая свою противоправную деятельность, составил, подписал и заверил печатью предприятия официальный документ - налоговую декларацию по налогу на добавленную стоимость ЧП «Алчевск Стройас» за декабрь 2010 года, в раздел 1 «Налоговые обязательства» которой также не включил сумму НДС, образовавшуюся в результате совместной финансово-хозяйственной деятельности с вышеперечисленными предприятиями в указанном налоговом периоде.

Таким образом, директор ЧП «Алчевск Стройас» ОСОБА_1 20 января 2011 года составил официальные документы - налоговую декларацию по налогу на добавленную стоимость за ноябрь 2010 года ЧП «Алчевск Стройас» и приложение № 5 к ней: «Расшифровка налоговых обязательств и налогового кредита в разрезе контрагентов», заведомо ложные сведения о размере налогового обязательства по НДС своего предприятия, что повлекло последствия в виде фактического не поступления денежных средств в бюджет на общую сумму 34868 грн. 00 коп.

Кроме того, 31 января 2011 года на расчетный счет № 26001060719704, открытый ЧП «Алчевск Стройас» в Луганском филиале ПАО КБ «ПриватБанк», согласно счета № б/н от 31 января 2011 года от ЧП «Висмут» в оплату за овощи и фрукты поступили денежные средства в сумме 1000 грн. 00 коп., в том числе НДС - 166 грн. 67 коп.

21 февраля 2011 года директор ЧП «Алчевск Стройас» ОСОБА_1, зная действительный объем финансово-хозяйствнных операций, проведенных его предприятием в отчетном налоговом периоде - в январе 2011 года, составил, пордписал и заверил печатью предприятия официальный документ - налоговую декларацию по налогу на добавленную стоимость ЧП «Алчевск Стройас» за январь 2011 года, в раздел 1 «Налоговые обязательства» которой не включил сумму НДС, образовавшуюся в результате совместной финансово-хозяйственной деятельности с ЧП «Висмут» в указанном налоговом периоде.

Таким образом, директор ЧП «Алчевск Стройас» ОСОБА_1, 21 февраля 2011 года составил официальные документы - налоговую декларацию по налогу на добавленную стоимость за январь 2011 года ЧП «Алчевск Стройас» и приложение № 5 к ней «Расшифровка налоговых обязательств и налогового кредита в разрезе контрагентов», заведомо ложные сведения о размере налогового обязательства по НДС своего предприятия, что повлекло последствия в виде фактического не поступления денежных средства в бюджет на сумму 166 грн. 67 коп.

Кроме того, 01 апреля 2011 года на расчетный счет № 26001060719704, открытый ЧП «Алчевск Стройас» в Луганском филиале ПАО КБ «ПриватБанк», согласно счета № 037/03 от 31 марта 2011 года от КБП «Промит» в оплату за запчасти и ремонт автомобиля ИЖ 27175-036, поступили денежные средства в сумме 2204 грн. 00 коп., в том числе НДС - 376 грн. 33 коп.. далее 22 апреля 2011 года, на тот же расчетный счет ЧП «Алчевск Стройас» в том же банковском учреждении, согласно счетов №№ 019/04, 018/04, 016/04, 017/04 от 11 апреля 2011 года по договору № 3 от 11 апреля 2011 года КБП «Промит» также от КБП «Промит» в оплату за техническое обслуживание автомобиля, поступили денежные средства в сумме 4531 грн. 94 коп., в том числе НДС - 755 грн. 32 коп., в сумме 5598 грн. 00 коп., в том числе НДС - 933 грн. 00 коп., в сумме 781 грн. 00 коп., в том числе НДС - 130 грн. 00 коп., в сумме 560 грн. 00 коп., в том числе НДС - 93 грн. 33 коп.

20 мая 2011 года директор ЧП «Алчевск Стройас» ОСОБА_1, зная действительный объем финансово-хозяйственных операций, проведенных его предприятием в отчетном налоговом периоде - в апреле 2011 года, составил, подписал и заверил печатью предприятия официальный документ - налоговую декларацию по налогу на добавленную стоимость ЧП «Алчевск Стройас» за апрель 2011 года, в раздел 1 «Налоговые обязательства» которой также не включил сумму НДС, образовавшуюся в результате совместной финансово-хозяйственной деятельности с ЧП «Висмут» в указанном налоговом периоде.

Таким образом, директор ЧП «Алчевск Стройас» ОСОБА_1 20 мая 2011 года составил официальные документы - налоговую декларацию по налогу на добавленную стоимость за апрель 2011 года ЧП «Алчевск Стройас» и приложение № 5 к ней «Расшифровка налоговых обязательств и налогового кредита в разрезе контрагентов», заведомо ложные сведения о размере налогового обязательства по НДС своего предприятия, что повлекло последствия в виде фактического не поступления денежных средств в бюджет на общую сумму 2279 грн. 15 коп.

Кроме того, директор ЧП «Алчевск Стройас» ОСОБА_1, продолжая реализовывать свой преступный умысел до конца, в период с 22 ноября 2010 года по 20 мая 2011 года, систематически предоставлял налоговые декларации по налогу на добавленную стоимость за периоды октября, ноября, декабря 2010 года, января и апреля 2011 года ЧП «Алчевск Стройас» и приложения № 5 к ним «Расшифровка налоговых обязательств и налогового кредита в разрезе контрагентов», с заведомо ложными сведениями о размере налоговых обязательств по НДС своего предприятия, в Алчевскую объединенную государственную налоговую инспекцию Луганской области, где они были зарегистрированы соответственно 22 ноября 2010 года /вх. № 40321 и № 40320/, 20 декабря 2010 года /вх. № 42001 и № 42002/, 20 января 2011 года /вх. № 46586 и № 46587/, 21 февраля 2011 года /вх. № 2900/, 20 мая 2011 года /вх. № 9003699377/ и приняты к учету.

Таким образом, директор ЧП «Алчевск Стройас» ОСОБА_1, достоверно зная объем финансовых операций, осуществляющийся его предприятием в отчетном периоде, и осознавая, что не в полном объеме включил в состав налоговых обязательств по налогу на добавленную стоимость, возникший в результате финансово-хозяйственной деятельности с ЧП «Висмут», ОАО «СЗТВ», ЧНПВК «Интербизнес», КМП «Примит» и ОСОБА_4, составил, подписал и заверил печатью предприятия директор ЧП «Алчевск Стройас» налоговые декларации по налогу на добавленную стоимость и соответствующие приложение № 5 к ним, занизив и скрыв тем самым сумму НДС, подлежащую уплате в бюджет, на 48105 грн. 80 коп.

Согласно выводов судебно-экономической экспертизы № 855/24 ЧП «Алчевск Стройас» в нарушение п. 187.1 ст. 187 Налогового кодекса Украины, занижено налоговое обязательство по налогу на добавленную стоимость за период с октября 2010 года по апрель 2011 года в размере 48105 грн.80 коп., что является существенным вредом, причиненным интересам государства, в лице Алчевской ОГНИ в Луганской области.

На приговор суда старший прокурор прокуратуры Перевальского района Луганской области Лець Ю.В. подал апелляцию, в которой просит приговор Перевальского районного суда от 22.02.2013 года по обвинению ОСОБА_1 по ч. 1 ст. 366, ч.1 ст. 364-1 УК Украины отменить вследствие несоответствия назначенного наказания тяжести преступлений и личности осужденного, и неправильного применения уголовного закона, и постановить приговор, с применением более строгого наказания:

ОСОБА_1 признать виновным по части 1 статьи 366, части 1 статьи 364-1 УК Украины и подвергнуть его наказанию:

-по ч. 1 ст. 366 УК Украины в виде ограничения свободы сроком на 2 /два/ года с лишением права занимать должности, связанные с выполнением организационно-распорядительных и административно-хозяйственных функций сроком на 2 года;

-по ч. 1 ст. 364-1 УК Украины в виде штрафа в размере 8500 грн. 00 коп. /восемь тысяч пятьсот грн. 00 коп./ в доход государства, с лишением права занимать должности, связанные с выполнением организационно-распорядительных и административно-хозяйственных функций сроком на 1 год.

На основании ч.1 ст. 70 УК Украины окончательно определить основное наказание в виде ограничения свободы сроком на 2 /два/ года.

Основное наказание в виде штрафа подлежит реальному исполнению самостоятельно.

Просит, на основании ч. 1 ст. 70 УК Украины ОСОБА_1 окончательно определить дополнительное наказание по совокупности преступлений, путем поглощения менее строгого дополнительного наказания более строгим и назначить ему дополнительное наказание в виде лишения нрава занимать должности, связанные с выполнением организационно-распорядительных и административно-хозяйственных функций сроком на 2 /два/ года.

Осужденный ОСОБА_1 в своей апелляции полагает, что данный приговор является незаконным и подлежит отмене по основаниям, предусмотренным п.п. 1,2, 4 ч. 1 статьей 367 УПК Украины, а именно в связи с односторонностью и неполнотой судебного следствия, несоответствием выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам дела, неправильным применением уголовного закона.

Апеллянт полагает, что суд необоснованном пришел к выводу о том, что он, являясь с 31.05.2010 директором частного предприятия "Алчевск Стройас", в период с октября 2010 года по май 2011 года составил и предоставил в Алчевскую объединенную налоговую инспекцию декларации по налогу на добавленную стоимость, в которых умышленно, с целью получения неправомерной для себя выгоды, занизил налоговые обязательства по налогу на добавленную стоимость на общую сумму - 48105,80 грн. (в том числе по периодам: октябрь 2010 года -9625 грн., ноябрь 2010 - 1166,66 грн., декабрь 2010 - 34868,32 грн., январь 2011 - 166,67 грн., апрель 2011 - 2279,15 грн.).

По мнению апеллянта, субъективная сторона преступлений, предусмотренных статьями 366 и 364-1 Уголовного кодекса Украины, однозначно характеризуется виной в форме прямого умысла. Таким образом, даже если допустить действительное занижение в декларациях вышеуказанных налоговых обязательств по НДС, то имеет место нарушения налогового учета, за что предусмотрены соответствующие финансовые санкции, а также административная ответственность к должностному лицу.

Считает, что суд необоснованно отнес к доказательствам его вины по делу показания налоговых инспекторов, которые принимали декларации предприятия, а также контрагентов - покупателей, с которыми у ЧП "Алчевск Стройас" были финансово-хозяйственные отношения.

Кроме того, судом не принято во внимание то, что злоупотребление служебным положением может быть квалифицировано по ст. 364 лишь в случае, если ответственность за такие деяния не предусмотрена другими статьями, которые содержат специальные составы этого преступления. Ответственность за умышленное злоупотребление должностным лицом служебными полномочиями в подобных ситуациях статьей 212 Уголовного кодекса Украины (уклонение от уплаты, налогов, сборов, иных обязательных платежей), диспозицией которой обозначена сумма заниженного налога, влекущая за собой уголовное наказание при наличии состава преступления.

Таким образом, мнение суда о том, что непризнание им вины о желании уйти от наказания за содеянные преступления, не соответствует действительности, ввиду отсутствия состава преступления как такового.

Приговор Перевальского районного суда Луганской области от 25 марта 2013 года в отношении него просит отменить и дело прекратить, за отсутствием в его действиях состава преступления.

Заслушав судью-докладчика, прокурора и осужденного ОСОБА_1, которые поддержали свои апелляционные требования, изучив материалы уголовного дела и обсудив доводы апелляций, проведя судебные прения и заслушав последнее слово осужденного, коллегия судей пришла к выводу, что апелляция прокурора подлежит частичному удовлетворению, а апелляция осужденного удовлетворению не подлежит по следующим основаниям.

Несмотря на отрицание своей вины в предъявленном обвинении, вина ОСОБА_1 в инкриминируемых деяниях, подтверждается собранными по делу доказательствами.

Так, свидетель ОСОБА_5 пояснила в суде первой инстанции, что с мая 1994 года она работает в должности главного налогового инспектора отдела администрирования налога на прибыль, местных, ресурсных, рентных и неналоговых платежей ОГНИ г. Алчевска Луганской области. В круг ее служебных обязанностей входит проверка правильности заполнения декларации по налогу на прибыль предприятия плательщиками налогов и своевременности её предоставления в государственную налоговую инспекцию. Кроме неё такой же проверкой указанных деклараций занимается еще ряд сотрудников, каждый из которых отвечает за закрепленные за ним предприятия. Непосредственным приемом деклараций по налогу на прибыль предприятия от плательщиков она не занимается. Указанные декларации поступают к ним из отдела приёма отчетности. После того, как к ней поступает налоговая декларация по налогу на прибыль предприятия, проводится камеральная проверка правильности заполнения данной декларации, то есть осуществляет её проверку на наличие или отсутствие ошибок, повлиявших на расчеты с бюджетом. В том случае, если ошибки установлены, то составляется соответствующий акт, в котором отражается суть ошибки, а если ошибок не установлено, то об этом делается отметка в графе «ошибок не выявлено» декларации (в том случае если выявлены ошибки и составлен акт, то об этом делается соответствующая отметка в иной графе декларации). В том случае, если выявляется ошибка и составлен соответствующий акт, то в телефонном режиме по телефону, указанном в декларации, уведомляются должностные лица предприятия о выявленной ошибке и приглашаются полномочные должностные лица предприятия для подписания соответствующего акта. Кроме того, при проверке налоговых деклараций также проверяется правомочность подписания должностными лицами предприятия данного документа, то есть соответствие имени, фамилии и отчества директора и главного бухгалтера предприятия (в случае его наличия) учетным данным налогоплательщика ОГНИ г. Алчевска. Проведением камеральных проверок деклараций по налогу на прибыль предприятия ЧП «Алчевск Стройас» занималась она. В процессе администрирования налоговых деклараций по налогу на прибыль данного предприятия она два раза устанавливала нарушения в части несвоевременной подачи декларации за 2010 год и в части несвоевременной оплаты налога на прибыль за 2-4-й кварталы 2011 года, о чем составила соответствующие акты. Обязательная отчетность, а именно декларации по налогу на прибыль ЧП «Алчевск Стройас» с момента регистрации по 1-й квартал 2011 года, включительно, предоставлялась на бумажных носителях, а за 2 квартал, 2-3 кварталы, 2-4 квартал 2011 года предоставлялась посредством электронной почты.

Свидетель ОСОБА_6 пояснила в суде первой инстанции, что с июня 2007 года работает в должности главного налогового инспектора отдела администрирования НДС Акцизного налога и контроля за правомерностью размещения НДС ОГНИ г. Алчевска Луганской области. Она занималась проведением камеральных проверок деклараций по НДС ЧП «Алчевск Стройас». В процессе администрирования налоговых деклараций по НДС данного предприятия она один раз за весь период устанавливала нарушения в части несвоевременной оплаты суммы НДС, о чем составила соответствующий акт и копию отправила по почте заказным письмом с уведомлением по юридическому адресу предприятия, в связи с невозможностью вызвать должностных лиц предприятия для ознакомления и подписания указанных актов камеральной проверки. Указанный акт, а затем отправленное ею так же решение о применении штрафных санкций за несвоевременную уплату были получены ОСОБА_1 Обязательная отчетность, а именно декларации с налога на добавленную стоимость ЧП «Алчевск Стройас» до апреля 2011 года предоставлялась на бумажных носителях, до указанного числа предоставлялась посредством электронной почты.

Свидетель ОСОБА_7, допрошенная на досудебном следствии, и показания которой были исследованы в суде первой инстанции пояснила, что с 01 ноября 2002 года она работает в должности директора коммунального многопрофильного предприятия «Промит», расположенного по адресу: г. Алчевск, пр. Ленина, 13, Луганской области. Учредителем предприятия является Алчевский городской совет Луганской области. С августа 2010 года на баланс КМП «Промит» были переданы автомобили (легковые) в количестве 9-ти штук с исполкома Алчевского горсовета Луганской области. В связи с постановкой на баланс автомобилей, необходимо было заключить договор на техническое обслуживание данных автомобилей. В период с 2010 года по 2011 год у КПМ «Промит» были хозяйственные взаимоотношения с ЧП «Алчевск Стройас», а именно были заключены договора о предоставлении услуг по ремонту о техническом обслуживании и ремонте транспортных средств. Так были заключены договора б\н от 14 сентября 2010 года и 17 февраля 2011 года общий договор на обслуживание в течении года № 1, а так же договора на ремонт конкретного автомобиля: № 2 от 02 марта 2011 года, б/н от 31 марта 2011 года, №3 от 11 апреля 2011 года. Договора по выполненным работам по ремонту конкретного автомобиля заключались по факту выполнения работ. Директор ЧП «Алчевск Стройас» ОСОБА_1 после выполнения ремонтных работ обращался в КМП «Промит», предоставляя договор на выполненные работы, акт выполненных работ на текущий ремонт, смету на текущий ремонт, заказ-наряд. Согласно всем договорам оплата за произведенные работы производилась по факту выполнения работ. Денежные средства перечислялись со счета № 35435003003571 КПМ «Промит», открытого в Управлении государственного казначейства г. Алчевска (МФО 804013) и со счета № 2600906021024 КПМ «Промит», открытого в ПАО КБ «Правекс- банк» г. Киев МФО 321983) на счет 26001060719704 ЧП «Алчевск Стройас», открытого в ЛФ КБ «Приватбанк». Согласно договора № б\н от 14 сентября 2010 года были перечислены денежные средства на счет ЧП «Алчевск Стройас» по счет-фактуре №СФ -0000011 от 08 ноября 2010 в сумме 1110 гривен, по счет-фактуре №СФ -0000015 от 21 октября 2010 года в сумме 790 гривен, по счет-фактуре №СФ-0000016 от 21 октября 2010 года в сумме 4960 гривен, по счет -фактуре № СФ -0000104 от 20 декабря 2010 года в сумме 2125 гривен, по счет -фактуре №СФ -0000105 от 20 декабря 2010 года в сумме 2984,92 гривны, по счет -фактуре №СФ -0000106 от 20 декабря 2010 года в сумме 552,02 гривны, по счет -фактуре №СФ -0000107 от 20 декабря 2010 года в сумме 979,92 гривны, по счет -фактуре №СФ -0000108 от 20 декабря 2010 года в сумме 654,92 гривны, по счет -фактуре №СФ -0000109 от 20 декабря 2010 года в сумме 1004,94 гривны, по счет -фактуре №СФ -0000110 от 20 декабря 2010 года в сумме 1735,96 гривны, также наличными через кассу согласно кассового ордера №0811/1 от 08 ноября 2010 года в сумме 300 гривен. По данному договору со стороны КМП «Промит», согласно актов выполненных работ и актов доследования дефектов принимали выполненные работы: водители - ОСОБА_8 ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11, завхоз ОСОБА_12, завхоз ОСОБА_13, механик - ОСОБА_14, она, как директор, со стороны ЧП «Алчевск Стройас» - директор ОСОБА_1 Согласно договора №1 от 17 февраля 2011 года были перечислены денежные средства на счет ЧП «Алчевск Стройас» по счету на текущий ремонт № 00011/02 от 22 февраля 2011 года в сумме 8140,44 гривны, по счету на текущий ремонт № 00012/02 от 22 февраля 2011 года в сумме 729,98 гривны, по счету на текущий ремонт № 00013/02 от 22 февраля 2011 года в сумме 2154,94 гривны, по счету на текущий ремонт № 00014/02 от 22 февраля 2011 года в сумме 823,94 гривны. По данному договору со стороны КМП «Промит», согласно актов выполненных работ и актов исследования дефектов принимали выполненные работы: водитель - механик - ОСОБА_14, ОСОБА_15, ОСОБА_11, она, как директор, со стороны ЧП «Алчевск Стройас» директор ОСОБА_1 Согласно договора №2 от 02 марта 2011 года были перечислены денежные средства на счет ЧП «Алчевск Стройас» по счету на текущий ремонт № 00015/02 от 02 марта 2011 года в сумме 810 гривен. По данному договору со стороны КМП «Промит», согласно актов выполненных работ и актов исследования дефектов принимали выполненные работы: механик - ОСОБА_14, водитель ОСОБА_10, она, как директор, со стороны ЧП «Алчевск Стройас» директор ОСОБА_1 Согласно договора №3 от 11 апреля 2011 года были перечислены денежные средства на счет ЧП «Алчевск Стройас» по счету на текущий ремонт № 00016/04 от 11 апреля 2011 года в сумме 4531,94 гривен, по счету на текущий ремонт №00017/04 от 11 апреля 2011 года в сумме 5598 гривен, по счету на текущий ремонт № 00018/04 от 11 апреля 2011 года в сумме 781 грн., по счету на текущий ремонт № 00019/04 от 11 апреля 2011 года в сумме 560 гривен. По данному договору со стороны КМП «Промит», согласно актов выполненных работ и актов исследования дефектов принимали выполненные работы: механик - ОСОБА_14, водитель ОСОБА_16, ОСОБА_9, ОСОБА_8, она, как директор, со стороны ЧП «Алчевск Стройас» директор ОСОБА_1 Согласно договора №б\н от 31 марта 2011 года были перечислены денежные средства на счет ЧП «Алчевск Стройас» по счету на текущий ремонт № 000132/03 от 31 марта 2011 года в сумме 2204 грн.. По данному договору со стороны КМП «Промит», согласно актов выполненных работ и актов исследования дефектов принимали выполненные работы: водитель-механик - ОСОБА_14, она, как директор, со стороны ЧП «Алчевск Стройас» директор ОСОБА_1 Согласно договора №б\н от 20 мая 2011 года были перечислены денежные средства на счет ЧП «Алчевск Стройас» по счету на текущий ремонт № 000147/05 от 20 мая 2011 года в сумме 636 гривен. По данному договору со стороны КМП «Промит», согласно актов выполненных работ и актов исследования дефектов принимали выполненные работы: механик-водитель - ОСОБА_14, она, как директор, со стороны ЧП «Алчевск Стройас» директор ОСОБА_1 /л.д.18-22 т.25/.

Виновность ОСОБА_1 подтверждается также:

-протоколом выемки от 07 июля 2011 года, согласно которого у государственного регистратора в исполнительном комитете Алчевского городского совета Луганской области были изъяты уставные и регистрационные документы ЧП «Алчевск Стройас», отражающие процесс его создания и правомочность должностных лиц /л.д.2-51 т.14/;

-уставными и регистрационными документами ЧП «Алчевск Стройас», изъятыми у государственного регистратора исполнительного комитета Алчевского городского совета Луганской области, подтверждающих правомочность ОСОБА_1 как директора предприятия /л.д.5-51 т.14/;

-протоколом выемки от 21 июля 2011 года, согласно которого из Луганского филиала ПАО «КБ «ПриватБанк» были изъяты документы, отражающие открытие и использование ОСОБА_1 банковских счетов ЧП «Алчевск Стройас» в своей незаконной деятельности /л.д.100-136 т.14/;

-реестром движения денежных средств за период с 17 сентября 2010 года по 10 мая 2011 года по счету № 26001060719704 ЧП «Алчевск Стройас», открытом в Луганском филиале ПАО КБ «ПриватБанк», в котором отражены реальные размеры денежных средств, поступивших на расчетный счет предприятия и подлежащих налогообложению /л.д.106-109 т.14/;

-банковскими документами ЧП «Алчевск Стройас», изъятыми в Луганском филиале ПАО КБ «ПриватБанк», отражающие открытие и использование ОСОБА_1 банковских счетов предприятия /л.д.110-136 т.14/;

-письмом /исх. № 100/1 от 05 апреля 2012 года/, которым КМП «Промит» подтверждает факт оплаты денежных средств ЧП «Алчевск Стройас» в период с сентября 2010 года по май 2011 года, согласно счета-фактуры № СФ0000011 от 08 ноября 2010 года на сумму 1110 грн. за ремонт транспортных средств, счета-фактуры № СФ0000015, СФ0000016 от 21 октября 2010 года на сумму 790 грн. 00 коп. и 4960 грн. 00 коп. за ремонт транспортных средств, счета-фактуры № СФ0000104, № СФ0000105, № СФ0000106, № СФ0000107, № СФ0000108, № СФ0000109 от 20 декабря 2010 года на сумму 2125 грн. 00 коп., 2984 грн. 92 коп., 552 грн. 00 коп., 979 грн. 92 коп., 654 грн. 94 коп., 1004 грн. 94 коп., соответственно за ремонт транспортных средств /л.д.208-322 т.24/;

-заключением № 855/24 судебно-экономической экспертизы от 23 апреля 2012 года, согласно выводов которого предприятием ЧП «Алчевск Стройас» в нарушение п.п. 7.3.1 п. 7.3 ст. 7 Закона Украины «О налоге на добавленную стоимость», а также п. 187.1 ст. 187 Налогового кодекса Украины было занижено налоговое обязательство по налогу на добавленную стоимость в размере 48105 грн. 80 коп., в том числе по периодам: октябрь 2010 года - 9625 грн. 00 коп.; ноябрь 2010 года - 1166 грн. 66 коп.; декабрь 2010 года - 34868 грн. 32 коп.; январь 2011 года - 166 грн. 67 коп.; апрель 2011 года - 2279 грн. 15 коп. /л.д.134-146 т. 25/;

-протоколом выемки в Алчевской ОГНИ в Луганской области от 04 июня 2011 года, которым были изъяты документы обязательной налоговой отчетности и иных документов ЧП «Алчевск Стройас», составленными ОСОБА_1 и им подписанными, содержащие заведомо ложные данные относительно налоговых обязательств и отражающие процесс постановки на налоговый учет /л.д.56-93 т.14, л.д.207-219 т.25/;

-налоговыми декларациями по НДС за период с октября 2010 года по январь 2011 года, а также апрель 2011 года ЧП «Алчевск Стройас», составленными и подписанными директором предприятия ОСОБА_1, с необоснованно заниженными налоговыми обязательствами по налогу на добавленную стоимость /л.д.56-93 т.14, л.д.207-219 т.25/.

Суд первой инстанции дал надлежащую оценку версии подсудимого ОСОБА_1 о том, что он предоставлял в налоговую инспекцию достоверные отчеты, замечаний к которым не поступало, поскольку они не согласуются с иными исследованными в судебном заседании доказательствами по делу, а свидетели ОСОБА_17, ОСОБА_6, ОСОБА_18 подтвердили, что, получая отчетность от ОСОБА_1, они не знали и не могли знать о неправдивости поданных деклараций, поскольку лишь ОСОБА_1 были известны сведения, которые он в налоговую инспекцию не подавал, что в итоге привело к занижению налогового обязательства по налогу на добавленную стоимость.

Занижение ОСОБА_1 налогового обязательства по налогу на добавленную стоимость подтверждается заключением судебно-экономической экспертизы № 855/24 от 23 апреля 2012 года.

Проанализировав все добытые по делу доказательства, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу, что версия ОСОБА_1 о его невиновности в совершенных преступлениях, не нашла своего подтверждения в ходе судебного следствия и, по мнению суда, является несостоятельной, а непризнание им вины расценивается как способ защиты от предъявленного обвинения и свидетельствует о его желании уйти от наказания за содеянные преступления.

При таких доказательствах суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу, что вина ОСОБА_1 в инкриминируемых деяниях полностью доказана а его действия правильно квалифицированы по ч. 1 ст. 366 УК Украины, поскольку он, будучи должностным лицом, составил заведомо неправдивые официальные документы; по ч. 1 ст. 364-1 УК Украины, поскольку он совершил злоупотребление полномочиями, то есть умышленно, с целью получения неправомерной выгоды для себя, будучи должностным лицом юридического лица частного права, использовал, вопреки интересам данного юридического лица, свои полномочия, что причинило существенный вред охраняемым законом государственным интересам.

Апелляция прокурора в части отмены приговора суда первой инстанции и постановления своего приговора не подлежит удовлетворению, поскольку, в соответствии со ст. 378 УПК Украины, апелляционный суд, отменяет приговор суда первой инстанции и постановляет свой приговор в случаях, в частности, при необходимости применения закона о более тяжком преступлении, или увеличении объема обвинения, при условии, если осужденному было предъявлено обвинение в совершении такого преступления или в совершении преступления в таком объеме, и от этого обвинения он защищался в суде первой инстанции, или при необходимости применения более строгого наказания.

В данном случае, в своей апелляции прокурор не ставит вопрос о применении закона о более тяжком преступлении или о применении более строгого наказания, а поскольку при постановлении приговора имело место неправильное применение ст. 70 УК Украины при назначении наказания по совокупности преступлений, то коллегия считает необходимым исправить ошибку суда первой инстанции, применив принцип поглощения менее строгого наказания более строгим, не ухудшая положения осужденного.

Утверждение осужденного о неправильном применении норм уголовного закона, является необоснованным, так как в соответствии со ст.275 УПК Украины, судебное разбирательство, в отношении подсудимого, производится в пределах предъявленного ему обвинения.

Указание суда первой инстанции о том, что вина ОСОБА_1 подтверждается, в частности, уставными документами ЧП «Алчевск Стройас», является обоснованным, поскольку субъектом инкриминируемых ему преступлений может быть только должностное лицо. Остальные доводы апелляции осужденного опровергаются доказательствами, изложенными выше, поэтому его апелляция оставлена без удовлетворения.

Имеющаяся в материалах уголовного дела апелляция прокурора Кастусика Д.В. не подлежит рассмотрению, так как данное лицо не является субъектом апелляционного обжалования.

При назначении наказания подсудимому, суд учел степень тяжести совершенных преступлений, личность виновного, который ранее не судим, по месту жительства характеризуется положительно /л.д.301 т.25/.

Смягчающих и отягчающих наказание обстоятельств, суд не установил.

С учетом того, что подсудимый ранее не судим, имеет постоянное место жительства, женат, имеет на иждивении несовершеннолетнего ребенка 2001 года рождения, на учете у врачей нарколога и психиатра не состоит, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу и признал необходимым назначить подсудимому основные наказания за совершенные преступления в виде ограничения свободы и штрафа, также дополнительное наказание в виде лишения права занимать должности, связанные с выполнением организационно-распорядительных и административно-хозяйственных функций.

С учетом характеризующих данных подсудимого, суд обоснованно пришел к выводу, что его исправление возможно без отбытия реального основного наказания в виде ограничения свободы и его возможно освободить от этого, применив ст. 75 УК Украины с испытательным сроком.

Руководствуясь ст. ст. 365, 366, 367, 371, 379 УПК Украины, коллегия судей

ОПРЕДЕЛИЛА:

Апелляцию старшего прокурора прокуратуры Перевальского района Луганской области Лець Ю.В. удовлетворить частично.

Приговор Перевальского районного суда Луганской области от 25.03.2013 г. в отношении ОСОБА_1 изменить.

Резолютивную часть приговора, что касается назначения наказания по совокупности преступлений, изложить в следующей редакции.

На основании ч. 1 ст. 70 УК Украины по совокупности преступлений, назначить ОСОБА_1 окончательное наказание, путем поглощения менее строгого наказания более строгим, в виде ограничения свободы сроком на 2 /два/ года с лишением права занимать должности, связанные с выполнением организационно-распорядительных и административно-хозяйственных функций сроком на 2 года;

В остальной части приговор оставить без изменения.

Апелляцию осужденного ОСОБА_1 оставить без удовлетворения

СУДЬИ:

Тополюк Е.В. Шмигельский И.В. Катков И.А.