Ухвала

від 30.07.2014 по справі 1-386/11

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ

Дата документу Справа № 1-386/11

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ

Единый уникальный №

№ производства11/778/316/14 Председательствующий 1 инст. ОСОБА_1 .

Категория ст. 205 ч.2 УК Украины Докладчик во 2 инст. ОСОБА_2

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

ИМЕНЕМ УКРАИНЫ

30 июля 2014 года г. Запорожье

Судебная коллегия по уголовным делам Апелляционного суда Запорожской области в составе

председательствующего судьи ОСОБА_2 ,

судей ОСОБА_3 , ОСОБА_4 ,

с участием прокурора ОСОБА_5 ,

адвокатов ОСОБА_6 , ОСОБА_7 , ОСОБА_8 ,

осужденных ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , ОСОБА_12 ,

рассмотрела в открытом судебном заседании в г. Запорожье уголовное дело по апелляциям осужденных ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , ОСОБА_12 , на приговор Орджоникидзевского районного суда г. Запорожья от 12 апреля 2013 года, которым

ОСОБА_13 , ІНФОРМАЦІЯ_1 , уроженец г. Запорожья, русский, гражданин Украины, образование высшее юридическое, женатый, не работающий, проживающий по адресу: АДРЕСА_1 , ранее не судимый,

осужден по ч. 3 ст. 28 ч. 2 ст. 205 УК Украины к штрафу в сумме 68 000 (шестьдесят восемь тысяч) гривен; по ч. 3 ст. 28 ч. 2 ст. 358 УК Украины на 2 года лишения свободы; по ч. 3 ст. 28 - ч. 3 ст. 358 УК Украины на 6 месяцев ареста; по ч. 3 ст. 28 - ч. 2 ст. 366 УК Украины в редакции от 05.04.2001 года на 5 лет лишения свободы с лишением права занимать должности, связанные с выполнением организационно-распорядительных функций сроком на 2 (два) года.

На основании ч. 1 ст. 70 УК Украины, путем поглощения менее строгого наказания более строгим, окончательно назначено ОСОБА_9 наказание в виде 5 лет лишения свободы с лишением права занимать должности, связанные с выполнением организационно-распорядительных функций сроком на 2 (два) года.

На основании ст. 75 УК Украины ОСОБА_9 освобожден от отбытия наказания в виде лишения свободы с испытательным сроком 2 года и с возложением на него обязанностей, предусмотренных ст. 76 УК Украины.

БОГОМОЛОВ СЕРГЕЙ ГЕОРГИЕВИЧ, 26 сентября 1972 года рождения, уроженец г. Запорожья, украинец, гражданин Украины, образование высшее, женатый, работающий директором благотворительного фонда ЗЛАГОДА, проживающий по адресу: АДРЕСА_2 , ранее не судимый,

БОГОМОЛОВА ОЛЬГА НИКОЛАЕВНА, 08 ноября 1976 года рождения, уроженка г. Запорожья, украинка, гражданка Украины, образование среднее, замужняя, работающая директором ООО ФРАНТИР и президентом благотворительного фонда ЗЛАГОДА, проживающая по адресу: АДРЕСА_2 , ранее не судимая,

ТИМЧЕНКО КОНСТАНТИН ГЕОРГИЕВИЧ, 23 февраля 1967 года рождения, уроженец г. Запорожья, украинец, гражданин Украины, образование высшее техническое женатый, имеющий на иждивении несовершеннолетнего сына, 2003 года рождения, работающий заместителем директора ООО ТОРГОВЫЙ ДОМ ПРОГРЕСС, проживающий по адресу: АДРЕСА_3 , ранее не судимый,

осуждены по ч. 3 ст. 28 ч. 2 ст. 205 УК Украины к штрафу в размере 51 000 (пятьдесят одна тысяча) гривен; по ч. 3 ст. 28 ч. 2 ст. 358 УК Украины на 2 года лишения свободы; по ч. 3 ст. 28 - ч. 3 ст. 358 УК Украины на 4 месяца ареста; по ч. 3 ст. 28 - ч. 2 ст. 366 УК Украины в редакции от 05.04.2001 года на 4 года лишения свободы, с лишением права занимать должности, связанные с выполнением организационно-распорядительных функций сроком на 2 (два) года.

На основании ч. 1 ст. 70 УК Украины, путем поглощения менее строгого наказания более строгим, окончательно назначено ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , ОСОБА_12 наказание в виде 4 лет лишения свободы с лишением права занимать должности, связанные с выполнением организационно-распорядительных функций сроком на 2 (два) года.

На основании ст. 75 УК Украины ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , ОСОБА_12 освобождены от отбытия наказания в виде лишения свободы с испытательным сроком на 2 года, с возложением на них обязанностей, предусмотренных ст. 76 УК Украины.

ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , ОСОБА_12 , оправданы по обвинению в совершении преступления, предусмотренного ч. 3 ст. 209 УК Украины за отсутствием в их действиях состава преступления на основании п.2 ч.1 ст. 6 УПК Украины.

Мера пресечения ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , ОСОБА_12 до вступления приговора в законную силу оставлена прежняя - подписка о невыезде.

Согласно приговору, ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , ОСОБА_12 признаны виновными и осуждены за совершение преступлений при следующих обстоятельствах.

ОСОБА_9 , действуя умышленно, из корыстных побуждений, с целью прикрытия незаконной деятельности по конвертации безналичных денежных средств в наличные, примерно в мае 2008 года организовал устойчивую преступную группу, в состав которой в различный период вовлек ОСОБА_10 , ОСОБА_11 и ОСОБА_12 .

Совместно с указанными лицами, ОСОБА_9 , действуя в составе организованной им преступной группы, в период с мая 2008 года по ноябрь 2010 года совершил ряд преступлений в сферах хозяйственной и служебной деятельности.

Так, в мае 2008 года, являясь заместителем управляющего Александровского филиала АКБ НАЦИОНАЛЬНЫЙ КРЕДИТ, ОСОБА_9 решил использовать свое служебное положение для обогащения посредством занятия фиктивным предпринимательством.

Согласно данного преступного намерения, путем использования заведомо ложных сведений, внесенных в официальные бухгалтерские, налоговые и иные документы о якобы проведенных хозяйственных операциях, действующие под фактическим его руководством, фиктивные субъекты хозяйственной деятельности, посредством физических лиц - предпринимателей, должны были обналичивать поступившие от других юридических лиц безналичные денежные средства для дальнейшей их передачи данным контрагентам, за вычетом 5 процентов от суммы сделки за прикрытие их незаконной деятельности по уклонению от уплаты налогов.

Достоверно зная о том, что ОСОБА_10 и ОСОБА_11 имеют достаточный опыт в сфере хозяйственной деятельности субъектов предпринимательства, предложил последним совместно с ним заниматься незаконной деятельностью, связанной с конвертацией безналичных денежных средств в наличные.

Продолжая формировать состав преступной группы ОСОБА_9 , действуя согласовано с ОСОБА_10 и ОСОБА_11 , посвятил в незаконные намерения ОСОБА_12 , который обладал достаточными знаниями по ведению хозяйственной деятельности субъектами предпринимательства и являлся клиентом АФ АКБ НАЦИОНАЛЬНЫЙ КРЕДИТ.

При этом ОСОБА_9 , действуя с ведома ОСОБА_10 , ОСОБА_11 и ОСОБА_12 , используя свои служебные полномочия, а также обладая достоверной информацией о субъектах предпринимательской деятельности, обслуживающихся в АФ АКБ НАЦИОНАЛЬНЫЙ КРЕДИТ, подыскивал юридических лиц, которые не вели реальной деятельности, после чего путем убеждения склонял руководителей указанных предприятий к перерегистрации их на иных лиц, с целью расширения конвертационного центра, не ставя последних в известность о своих истинных намерениях.

Осуществляя подготовительные мероприятия для успешной реализации указанного преступного намерения, ОСОБА_9 , действуя согласовано с ОСОБА_10 , ОСОБА_11 и ОСОБА_12 , по заранее оговоренному плану, с целью конвертации безналичных денежных средств в наличные, принял решение использовать расчетные счета, документы и печать самого ОСОБА_12 , который 11.04.2006 года был зарегистрирован в исполнительном комитете Запорожского городского совета как ФЛП ОСОБА_12

Помимо этого, ОСОБА_10 , действуя с той же целью, по указанию ОСОБА_9 и с ведома ОСОБА_11 и ОСОБА_12 , предоставил в распоряжение участников группы документы и печать ОСОБА_14 , а также решил использовать его расчетные счета, который 06.02.2008 года был зарегистрирован в исполнительном комитете Запорожского городского совета, как ФЛП ОСОБА_14 , не ставя последнего в известность о своих истинных намерениях.

Таким образом, соучастники организованной ОСОБА_9 преступной группы планировали, что денежные средства, поступившие от контрагентов на расчетные счета фиктивных субъектов хозяйственной деятельности, они будут в безналичной форме перечислять на ФЛП ОСОБА_12 и ФЛП ОСОБА_14 , а в последующем обналичивать их с помощью денежных чеков в АФ АКБ НАЦИОНАЛЬНЫЙ КРЕДИТ и иных банковских учреждениях, формируя для указанных контрагентов налоговый кредит от фиктивного предприятия, придавая законность осуществляемым сделкам.

Помимо этого, с целью затруднения отслеживания соответствующими органами движения денежных средств по расчетным счетам фиктивных предприятий, соучастники, приняли решение использовать в своей преступной схеме субъект предпринимательской деятельности общество с ограниченной ответственностью (далее ООО) ФРАНТИР, которое 12.09.2007 года было зарегистрировано в исполнительном комитете Запорожского городского совета, (регистрационный № 11031020000020842), согласно свидетельству о государственной регистрации юридического лица № 206548, директором и учредителем которого выступала ОСОБА_11 .

ОСОБА_10 и ОСОБА_11 , действуя согласовано с ОСОБА_9 и ОСОБА_12 , при помощи компьютерной техники и канцелярских принадлежностей создавали поддельные документы, которые в дальнейшем были ими использованы в ходе преступной деятельности, а также вносили в официальные бухгалтерские и налоговые документы заведомо ложные сведения о проведении хозяйственных операций, которые в дальнейшем предоставляли в различные государственные контролирующие органы, с целью прикрытия их незаконной деятельности по конвертации безналичных денежных средств в наличные и последующего проведения финансовых операций.

Таким образом, соучастники создали конвертационный центр и обеспечили все необходимое для прикрытия незаконной деятельности по проведению бестоварных операций и конвертации безналичных денежных средств в наличные.

Деньги, полученные в результате конвертации безналичных денежных средств в наличные, в последствие распределялись между соучастниками в заранее обусловленных долях.

Примерно в середине мае 2008 года ОСОБА_9 , действуя умышленно, из корыстных побуждений, в составе организованной им преступной группы, совместно с ОСОБА_10 , ОСОБА_11 и ОСОБА_12 , имея умысел на прикрытие незаконной деятельности по конвертации безналичных денежных средств в наличные, приобрели у ОСОБА_15 , не ставя последнего в известность о своих истинных намерениях, субъект предпринимательской деятельности (юридическое лицо) ООО ЗАВОД ДНЕПРОСПЕЦСПЛАВ (ЕГРПОУ 34067267).

В середине июля 2008 года участники организованной преступной группы, с целью прикрытия незаконной деятельности по конвертации безналичных денежных средств в наличные и более тщательной конспирации своей незаконной деятельности, путем увеличения количества фиктивных предприятий, приобрели субъекты предпринимательской деятельности (юридическое лицо) у ОСОБА_16 ООО СПЕКТР-Н (ЕГРПОУ 35036638), у ОСОБА_17 и ОСОБА_18 ) ООО ИНТЕРА (ЕГРПОУ 25486110), не ставя последних в известность о своих истинных намерениях.

Действуя умышленно, в составе организованной преступной группы, осужденные, без цели осуществления хозяйственной деятельности, а исключительно для прикрытия проводимых ими бестоварных операций и дальнейшей проводки денежных средств по расчетным счетам, которые в последствии обналичивались в банковских учреждениях через ФЛП Тимченко К.Г. и ФЛП Мечев В.Д., продолжали использовать печать и регистрационные документы указанных предприятий для составления фиктивных договоров и первичной бухгалтерской документации.

В период фиктивной деятельности указанных предприятий соучастники, действуя согласованно между собой, с целью конвертации денежных средств, поступивших от контрагентов, открыли новые расчетные счета в ПАО ИНДЕКС-БАНК, в АКБ ТРАНСБАНК, в ПАО БАНК НАЦИОНАЛЬНЫЙ КРЕДИТ, в ПАО КБ ХРЕЩАТИК.

В результате описанных действий, членами организованной группы была создана преступная схема конвертации денежных средств в наличные, согласно которой деньги от контрагентов ООО СТРОЙКОМПЛЕКТ-2004, ООО АЛЬЯНС ЛТД КО, ООО А.П.Х., ООО БИЛЛОН КОМПАНИ, ООО ТД ДУНАЕВЕЦКИЙ АРМАТУРНЫЙ ЗАВОД, ООО ОХРАННО-ПРАВОВАЯ КОМПАНИЯ ПРОФЕССИОНАЛ, ООО ЗГБ, ООО МД ГРУП, ООО ИНТЕРМЕТ, ООО ИНСТИТУТ ПРИКЛАДНОЙ ГЕОИНФОРМАТИКИ, ООО ЗАПОРОЖСКОЕ МЕЖРЕГИОНАЛЬНОЕ ПРОИЗВОДСТВЕННО-КОММЕРЧЕСКОЕ ПРЕДПРИЯТИЕ УНИКОН, ООО ТАВРИЯ СТРОЙПОСТАЧ, ООО ТОРГОВАЯ КОМПАНИЯ ОЛЬВИЯ, ОАО ДН-ЫЙ СТРЕЛ. З-Д, ООО ЭГИДА, ООО З-Д ДНЕПРОСПЕЦСТАЛЬ, ДП МЕК УКРЭНЕРГО и ФЛП Гайдаш С.В., поступали на расчетные счета фиктивных предприятий ООО ЗАВОД ДНЕПРОСПЕЦСПЛАВ, ООО СПЕКТР-Н и ООО ИНТЕРА, а также на ООО ФРАНТИР, после чего конвертировались в результате проведения бестоварных операций на расчетные счета ФЛП Тимченко К.Г. и ФЛП Мечев В.Д., а в последующем с помощью денежных чеков обналичивались.

Согласно заключения судебно-экономической экспертизы № 03/527 от 11.02.2011 года: документально не подтверждается фактическое производство финансово-хозяйственных операций по приобретению и реализации товаров, работ и услуг; а также не подтверждается транспортировка и движение товароматериальных ценностей на предприятиях и у физических лиц - предпринимателей: ООО СПЕКТР-Н, ООО ЗАВОД ДНЕПРОСПЕЦСПЛАВ, ООО ИНТЕРА, ФЛП Тимченко К.Г. и ФЛП ОСОБА_14 в период с 01.08.2008 года по 01.11.2010 года. Таким образом, ОСОБА_9 , действуя умышленно, повторно, из корыстных побуждений, в составе организованной им преступной группы, совместно с ОСОБА_10 , ОСОБА_11 и ОСОБА_12 , используя фиктивные предприятия ООО ЗАВОД ДНЕПРОСПЕЦСПЛАВ, ООО СПЕКТР-Н и ООО ИНТЕРА, прикрывали незаконную деятельность по конвертации безналичных денежных средств в наличные, с целью уклонения предприятиями - контрагентами от уплаты налогов, вследствие чего в бюджет не до поступил налог на добавленную стоимость на общую сумму 4648037,68 гривен, что в 1000 и более раз превышает необлагаемый налогом минимум доходов граждан на момент совершения преступления и является крупным ущербом, причиненным государству.

В указанный период времени осужденные, являясь должностными лицами, действуя умышленно, из корыстных побуждений, в составе организованной преступной группы, используя свое служебное положение, с целью прикрытия незаконной деятельности по конвертации безналичных денежных средств в наличные, создавая при этом видимость легальных сделок, осуществляемых указанными фиктивними предприятиями с контрагентами, а также ФЛП ОСОБА_12 и ФЛП Мечев В.Д., вносили в официальные документы заведомо ложные сведения, а также составлял и выдавал заведомо ложные документы, тем самым формируя фиктивные налоговые кредиты и налоговые обязательства указанных фиктивных предприятий и таким образом сумма налога на добавленную стоимость подлежащего оплате в бюджет составила 4648037,68 гривен, что в 250 и более раз превышает необлагаемый минимум доходов граждан на момент совершения преступления и является тяжкими последствиями.

В апелляции прокурора указывается на мягкость назначенного наказания и ставится вопрос об отмене приговора и постановлении нового приговора, которым осужденным назначить более строгое наказание в виде лишения свободы.

В апелляциях осужденных ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , ОСОБА_19 , ОСОБА_12 указывается на то, что обвинение по указанным статьям не нашло своего подтверждения, имеет место односторонность и неполнота досудебного и судебного следствия, выразившаяся в том, что не были исследованы документы, надлежаще не были проведены судебные экспертизы по делу, имеет место несоответствие выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам дела, поскольку они не подтверждаются доказательствами. Просят приговор суда отменить и прекратить производство по уголовному делу в связи с отсутствием в их действиях состава преступления.

Заслушав докладчика по делу, осужденных и их защитников, поддержавших апелляции, прокурора, возражавшего против удовлетворения апелляций осужденных, и подержавшего свою апелляцию, изучив материалы дела и обсудив доводы апелляций, коллегия судей полагает, что апелляции осужденных подлежат частичному удовлетворению, в связи с чем не подлежит удовлетворения апелляция прокурора.

Статья 205 УК Украины предусматривает уголовную ответственность за фиктивное предпринимательство, то есть создание или приобретение субъектов предпринимательской деятельности (юридических лиц) с целью прикрытия незаконной деятельности или осуществления видов деятельности, в отношении которых имеется запрет.

Из разъяснений, указанных в п.17 постановления Пленума Верховного Суда Украины «О практике применения судами законодательства об ответственности по отдельным преступлениям в сфере хозяйственной деятельности» №3 от 25.04.3003 г., следует, что под незаконной деятельностью, о которой идет речь в ст.205 УК Украины, следует понимать такие виды деятельности, которые лицо или не имеет права осуществлять вообще, или же имея право на это при определенных условиях или с соблюдением определенного порядка, осуществляет с их нарушением.

В данном случае, при предъявлении обвинений ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , ОСОБА_12 по ст.205 ч.2 УК Украины, следственные органы под незаконной деятельностью подразумевали конвертацию безналичных денежных средств в наличные с целью уклонения предприятиями - контрагентами от уплаты налогов, но при этом в обвинении приводят только перечень этих предприятий без указания конкретных сумм, по каждому из них, на которые они уклонились от уплаты налогов.

В соответствии с п.20 постановления Пленума Верховного Суда Украины «О практике применения судами законодательства об ответственности по отдельным преступлениям в сфере хозяйственной деятельности» №3 от 25.04.3003 г., в случае, когда созданный или приобретенный объект предпринимательской деятельности начал незаконную деятельность, которая содержит признаки ещё и другого преступления, действия виновного лица следует квалифицировать по совокупности преступлений - по ст.205 УК Украины и той статьей УК, которой предусмотрено ответственность за осуществление незаконной деятельности.

Следственные органы не исследовали указанные обстоятельства уклонения от уплаты налогов, а местный суд не обратил на это внимания, чем нарушил указанные выше разъяснения Пленума Верховного Суда Украины.

Обвиняя осужденных по ст.ст. 358, 366 УК Украины, следственные органы перечислили ряд документов, но не указали, в чем конкретно заключается несоответствие их действительности и почему наступили тяжкие последствия по деяниям, квалифицированным по ст.366 УК Украины, учитывая, что указанный квалифицирующий признак содержится в обвинении по ст.205 ч.2 УК Украины.

Из этого следует, что по делу допущена односторонность и неполнота досудебного следствия, в результате нарушения требований ст.64 УПК Украины 1960 года, которая не может быть устранена в судебном заседании.

Руководствуясь ст.ст. 365, 366, 368, 374 УПК Украины, коллегия судей, -

ОПРЕДЕЛИЛА:

апелляцию прокурора, принимавшего участие в рассмотрении дела в суде первой инстанции, оставить без удовлетворения.

Апелляции осужденных ОСОБА_9 , ОСОБА_10 , ОСОБА_11 , ОСОБА_12 удовлетворить частично.

Приговор Орджоникидзевского районного суда г. Запорожья от 12 апреля 2013 года в отношении ОСОБА_20 , ОСОБА_21 , ОСОБА_22 , ОСОБА_23 отменить, а уголовное дело направить прокурору Запорожской области на дополнительное расследование.

Председательствующий:

Судьи: