Постанова

від 07.02.2017 по справі 5009/5032/12

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

07.02.2017 справа №5009/5032/12

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючий: судді при секретарі за участю представників сторін від апелянта від кредиторів від банкрутаОСОБА_1 ОСОБА_2, ОСОБА_3 ОСОБА_4 ОСОБА_5 за довіреністю не з'явилися ліквідатор ОСОБА_6 розглянувши у судовому засіданні апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Брокбізнесбанк", м.Київ на ухвалу господарського суду Запорізької області від 17.11.2016 р. у справі за заявою № 5009/5032/12 Товариства з обмеженою відповідальністю ОСОБА_7 „ОСОБА_7 ЛТД» , м. Запоріжжя про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю ОСОБА_7 „ОСОБА_7 ЛТД» , м. Запоріжжя В С Т А Н О В И В:

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 17.11.2016р. по справі №5009/5032/12 відмовлено у задоволенні заяви Публічного акціонерного товариства «Брокбізнесбанк» вих. № 3739 від 28.05.2016 про визнання недійсними результатів аукціону з продажу майна банкрута, яке перебуває в іпотеці банку, а саме: автозаправочної станції, що розташована за адресою: Запорізька область, Вільнянський район, с. Гнаровське, вул.Вільного козацтва, 34, та застосування як наслідок реституції

Відмовлено в задоволенні скарги Публічного акціонерного товариства «Брокбізнесбанк» (вх. № 09-06/20022) на дії ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю ОСОБА_7 „ОСОБА_7 ЛТД .

Встановлено оплату послуг ліквідатора ТОВ ОСОБА_7 „ОСОБА_7 ЛТД» арбітражного керуючого ОСОБА_6 у розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожен місяць виконання повноважень ліквідатора з часу її призначення за рахунок коштів, одержаних від продажу майна боржника.

Затверджено звіт арбітражного керуючого ОСОБА_6 про оплату послуг ліквідатора у ліквідаційній процедурі за період з 29.07.2015 по 31.07.2016 в сумі 33341,16грн.

Затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута Товариства з обмеженою відповідальністю «ОСОБА_7 ЛТД» (пр. Леніна, 105, м. Запоріжжя, 69095; код ЄДРПОУ 20474869) .

Ліквідовано банкрута - Товариство з обмеженою відповідальністю «ОСОБА_7 ЛТД» (пр. Леніна, 105, м. Запоріжжя, 69095; код ЄДРПОУ 20474869) .

Припинено провадження по справі.

Ухвала в частині відмови у задоволенні заяви Публічного акціонерного товариства „Брокбізнесбанк вих. № 3739 від 28.05.2016 про визнання недійсними результатів аукціону з продажу майна банкрута, яке перебуває в іпотеці банку мотивована наступним.

Банком не було документально доведено допущення ліквідатором порушень, що суперечать приписам Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції Закону, що набула чинності з 19.01.2013р., при проведенні та організації аукціону. Крім того, ліквідатором було вжито всіх заходів щодо продажу майна за початковою ціною, однак у зв'язку з відсутністю претендентів на участь в аукціонах, майно було реалізоване під час проведення аукціону з можливістю зниження початкової вартості.

В частині відмови у задоволенні скарги Публічного акціонерного товариства „Брокбізнесбанк (вх. № 09-06/20022) на дії ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю ОСОБА_7 „ОСОБА_7 ЛТД, оскаржувана ухвала мотивована тим, що Закон про банкрутство є пріоритетним, порівняно із іншими законодавчими актами, при розгляді справи про банкрутство, його нормами не передбачено покриття витрат, повязаних з утриманням, збереженням та продажем предмета забезпечення за рахунок інших коштів, ніж від реалізації цього заставного майна. Отже, відшкодування підтверджених витрат, повязаних з утриманням та реалізацією заставного майна здійснюється з коштів, отриманих від його продажу.

За підсумками ходу ліквідаційної процедури вбачається, що ліквідатором вчинено належні дії по виявленню активів та пасивів боржника, доведено неможливість погашення всіх кредиторських вимог в процедурі банкрутства, тому суд дійшов висновку про затвердження звіту ліквідатора, ліквідаційного балансу, ліквідацію банкрута та припинення провадження по справі.

Публічне акціонерне товариство «Брокбізнесбанк» звернулося до суду з апеляційною скаргою на ухвалу господарського суду Запорізької області від 17.11.2016р. по справі №5009/5032/12, в якій просить її скасувати та прийняте нове рішення, яким задовольнити заяву ПАТ «Брокбізнесбанк» №3739 від 28.05.2016р. про визнання недійсним результатів аукціону з продажу майна банкрута, яке перебуває в іпотеці Банку, задовольнити скаргу ПАТ «Брокбізнесбанк» на дії ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю ОСОБА_7 «ОСОБА_7 ЛТД» та направити справу до господарського суду Запорізької області для подальшого розгляду на процедурі ліквідації.

На думку апелянта, оскаржувана ухвала прийнята з порушенням норм матеріального та процесуального права та підлягає скасуванню у зв'язку з тим, що судом неповно з'ясовані обставини, що мають значення по справі, оскільки Банк не заперечував проти реалізації майна в ліквідаційній процедурі шляхом проведення аукціону лише за ціною 476580,00 грн., однак згода на зменшення ціни реалізації майна боржника в ліквідаційній процедурі не надавалася Банком, що є порушенням вимог п.2 ч.4 ст.42 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

На думку апелянта, в порушення ч.4 ст.42 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ліквідатором без згоди Банку витрачено суму коштів, які надійшли у результаті реалізації майна банкрута, у розмірі 15250,56 грн. на оплату послуг торгуючої організації.

Апелянт вважає, що ліквідатором здійснені не всі необхідні заходи ліквідаційної процедури, зокрема, заходи щодо виявлення та повернення дебіторської заборгованості ТОВ ОСОБА_7 ОСОБА_7 ЛТД , тому затвердження звіту та подальша процедура ліквідації є передчасною та призведе до порушення прав кредиторів.

У відзиві на апеляційну скаргу ПАТ «Брокбізнесбанк» арбітражний керуючий ОСОБА_6 вважає, що ухвала господарського суду Запорізької області від 17.11.2016р. по справі №5009/5032/12 є законною, обґрунтованою, відповідає нормам чинного законодавства та фактичним обставинам справи, а тому не підлягає скасуванню, оскільки норми Закону про банкрутство, які регулюють порядок проведення аукціонів з продажу майна банкрута є імперативними, а отже, ні забезпечений кредитор, ні ліквідатор не мають правових підстав встановлювати інший порядок продажу. Крім того, згода забезпеченого кредитора не пов'язана з наданням заставному кредитору права обирати порядок та умови реалізації майна. Законом також не передбачено покриття витрат, пов'язаних з утриманням, збереженням та продажем предмета забезпечення за рахунок інших коштів, ніж від реалізації цього заставного майна, тому відшкодування таких витрат здійснюється з коштів, отриманих від його продажу.

На думку ліквідатора ТОВ ОСОБА_7 «ОСОБА_7 ЛТД» ОСОБА_6, нею здійснено усі заходи щодо виявлення та повернення кредиторської заборгованості банкрута, тому відсутні підстави для відмови у затвердженні звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу.

Від ліквідатора ТОВ ОСОБА_7 «ОСОБА_7 ЛТД» арбітражного керуючого ОСОБА_6 та представника ПАТ Брокбізнесбанк надійшло клопотання про відкладення судового засідання та продовження строку розгляду справи.

Фізична особа - переможець аукціону ОСОБА_8 звернувся з заявою до суду апеляційної інстанції, в якій просить залишити апеляційну скаргу ПАТ Брокбізнесбанк без задоволення, ухвалу господарського суду Запорізької області від 17.11.2016р. - без змін.

Протоколом автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 15.12.2016р. для розгляду апеляційної скарги було визначено склад колегії суддів: Геза Т.Д.- головуючий суддя, судді Ушенко Л.В., Дучал Н.М.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 16.12.2016р. апеляційна скарга ПАТ «Брокбізнесбанк» прийнята до провадження та призначена до розгляду на 27.12.2016р.

Протоколом повторного автоматизованого розподілу справи №5009/5032/12 від 26.12.2016р., у зв'язку з неможливістю головуючого судді по справі продовжувати розгляд справи через перебування у відпустці, визначено наступний склад судової колегії: головуючий суддя Малашкевич С.А., судді члени колегії: Агапов О.Л., Мартюхіна Н.О.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 27.12.2016р. , у зв'язку зі зміною складу колегії суддів, з метою дотримання принципу змагальності сторін та створення необхідних умов для встановлення в повному обсязі фактичних обставин справи, розгляд апеляційної скарги відкладено на 10.01.2017р.

У зв'язку з перебуванням головуючого судді по справі ОСОБА_9 у відпустці на день розгляду справи призначено повторний автоматизований розподіл справи №5009/5032/12.

Протоколом повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 10.01.17 р. о 12:19 годині визначено новий склад колегії суддів: Геза Т.Д. - головуючий суддя, судді - Ушенко Л.В., Склярук О.І.

Розгляд апеляційної скарги Публічного акціонерного товариства „Брокбізнесбанк» , м.Київ на ухвалу господарського суду Запорізької області від 17.11.2016 року по справі №5009/5032/12 об 11:30 годині був неможливим, у зв'язку зі здійсненням спеціалістами слідчо-оперативної групи, експертами-вибухотехніками, кінологами Шевченківського відділу поліції Головного управління Національної поліції в Харківській області в буділі Донецького апеляційного господарського суду, розташований за адресою: м.Харків, пр.Науки, 5 дій щодо перевірки анонімного повідомлення про замінування

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 10.01.2017р. розгляд апеляційної скарги відкладено на 24.01.2017р.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 24.01.2017р. продовжено строк розгляду апеляцйної скарги Публічного акціонерного товариства „Брокбізнесбанк» , м.Київ на ухвалу господарського суду Запорізької області від 17.11.2016 року по справі №5009/5032/12 на 15 днів з 25.01.2017р., розгляд справи відкладено на 07.02.2017р., залучено фізичну особу-переможця спірного аукціону ОСОБА_8 в якості учасника провадження у справі №5009/5032/12 про банкрутство ТОВ ОСОБА_7 «ОСОБА_7 ЛТД» .

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 24.01.2017р. відмовлено ліквідатору Товариства з обмеженою відповідальністю «ОСОБА_7 ЛТД» арбітражному керуючому ОСОБА_6 у задоволені клопотання про учать у судовому засіданні 07.02.2017 р. по справі №5009/5032/12 в режимі відеоконференції.

Протоколом автоматичної зміни складу колегії суддів від 06.02.2017р., у зв'язку з відпусткою судді-члена колегії ОСОБА_10, визначено наступний склад колегії суддів: Геза Т.Д. (головуючий), судді Дучал Н.М., Ушенко Л.В.

Відповідно до ст.81-1 Господарського процесуального кодексу України у судових засіданнях апеляційної інстанції від 27.12.2016 року, 24.01.2017 року, 07.02.2017 року складено протоколи.

Статтею 99 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених у цьому розділі. Апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Відповідно до ст.101 Господарського процесуального кодексу України апеляційна інстанція переглядає справу за наявними в ній доказами та не зв'язана доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду в повному обсязі.

Відповідно до ст.106 Господарського процесуального кодексу України апеляційні скарги на ухвали місцевого господарського суду розглядаються в порядку, передбаченому для розгляду апеляційних скарг на рішення місцевого господарського суду.

Дослідивши докази матеріалів справи, заслухавши присутніх у судових засіданнях 24.01.2017р., 07.02.2017р. представників скаржника та ліквідатора ТОВ ОСОБА_7 ОСОБА_7 ЛТД , судова колегія Донецького апеляційного господарського суду встановила.

Постановою господарського суду Запорізької області від 17.01.2013 згідно зі ст.51 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в редакції до 19.01.2013 ТОВ ОСОБА_7 «ОСОБА_7 ЛТД» визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру, ліквідатором банкрута призначено арбітражного керуючого ОСОБА_11, яку зобов'язано здійснити процедуру ліквідації згідно вимогам діючого законодавства.

Ухвалою суду від 16.07.2013 припинені обов'язки ліквідатора ТОВ ОСОБА_7 «ОСОБА_7 ЛТД» - арбітражного керуючого ОСОБА_11, ліквідатором підприємства-банкрута призначено арбітражного керуючого ОСОБА_12.

Ухвалою суду від 29.07.2015 відсторонено арбітражного керуючого ОСОБА_12 від виконання обов'язків ліквідатора у справі, ліквідатором підприємства-банкрута призначено арбітражного керуючого ОСОБА_6.

05.05.2016 до господарського суду Запорізької області від арбітражного керуючого ОСОБА_6 надійшов звіт ліквідатора ТОВ ОСОБА_7 «ОСОБА_7 ЛТД» (вих. № 025-01/01 від 05.05.2016р.) та ліквідаційний баланс банкрута

Ухвалою суду від 10.05.2016 звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута прийняті до розгляду.

Ухвалою від 23.05.2016 прийнято до розгляду в межах даної справи №5009/5032/12 позовну заяву ПАТ «Брокбізнесбанк» до ТОВ ОСОБА_7 «ОСОБА_7 ЛТД» та ОСОБА_6 про визнання результатів аукціону з продажу майна від 20.04.2016р. недійсними та визнання недійсним договору купівлі продажу, укладеного за результатами вказаного аукціону.

У позовній заяві банк просить визнати недійсним результати аукціону з продажу майна, яке перебуває в іпотеці ПАТ Брокбізнесбанк , а саме: автозаправочної станції, що розташована за адресою: Запорізька область, Вільнянський район, с. Гнаровське, вул. Вільного козацтва, 34 та застосувати реституцію відповідно до норм чинного законодавства (т. 6, а.с. 83-85).

Підставою для оскарження результатів другого повторного аукціону з продажу майна банкрута, що відбувся 20.04.2016, Банк вважає те, що ним було погоджено ліквідатору продаж вказаного майна, яке перебуває у Банка в іпотеці, в розмірі 476580,00 грн.

Фактично, за результатами другого повторного аукціону 20.04.2016 продаж майна банкрута відбувся по ціні 30501,12 грн.

Отже, враховуючи значне зниження початкової вартості майна, що було продане, та неперерахування Банку всієї суми, вирученої від продажу майна, Банк просить суд визнати недійсними результати аукціону з продажу майна банкрута, яке перебуває в іпотеці Банку, а саме: автозаправочної станції, що розташована за адресою: Запорізька область, Вільнянський район, с. Гнаровське, вул.Вільного козацтва, 34, застосувавши, як наслідок визнання результатів аукціону недійсними, реституцію відповідно до норм чинного законодавства.

27.07.2016 до суду першої інстанції надійшла скарга ПАТ «Брокбізнесбанк» на дії ліквідатора, яку ухвалою від 01.08.2016 було прийнято до розгляду в судовому засіданні (т. 9, ар. с. 91).

Вимоги скарги Банк обґрунтовує тим, що на другому повторному аукціоні з продажу майна банкрута, що відбувся 20.04.2016, майно, а саме: автозаправочної станції, що розташована за адресою: Запорізька область, Вільнянський район, с. Гнаровське, вул.Вільного козацтва, 34, було продане за ціною 30501,12 грн., у той час, як Банк листом №574 від 01.02.2015 погодив продаж майна за ціною 476580,00 грн. За результатами продажу майна банкрута, що перебувало в іпотеці у Банку, останній отримав грошові кошти в сумі 15250,56 грн.

28.04.2016р. сума 15250,56 грн. була витрачена ліквідатором на оплату послуг організатора аукціону (винагороду), що на думку Банку є порушенням приписів ст. 42 Закону «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» . Банк вважає, що винагорода організатору аукціону за своєю правовою природою є витратами, які безпосередньо пов'язані із здійсненням ліквідаційної процедури. Відшкодування зазначених витрат, в силу положень ст. 115 вищеназваного Закону, здійснюється за рахунок наявних у боржника грошових коштів, одержаних в результаті господарської діяльності боржника, або коштів, одержаних від продажу майна (майнових прав) боржника. Банк просить в скарзі зобов'язати ліквідатора перерахувати кошти від продажу майна, що перебувало в заставі Банку, за реквізитами Банку.

26.08.2016 до суду першої інстанції надійшла заява ліквідатора вих. № 02-01/22/1 від 16.08.2016 про затвердження звіту про оплату послуг та відшкодування витрат арбітражного керуючого за період виконання повноважень з 29.07.2015 по 31.07.2016, а також клопотання вих. № 02-01/22/1 від 16.08.2016 про покладення обов'язку з оплати послуг ліквідатора на кредиторів (т. 9, а.с.68,70).

Згідно вимог ст. 4-1 ГПК України, господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Відповідно до п. 1-1 Прикінцевих та перехідних положень Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції Закону чинній з 19.01.2013, положення цього Закону, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження в яких порушено після набрання чинності цього Закону.

Положення вищеназваного Закону, що регулюють продаж майна в провадженні у справі про банкрутство, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом.

Положення цього Закону, що регулюють ліквідаційну процедуру, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом, якщо на момент набрання ним чинності господарським судом не було прийнято постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Отже, у даній справі, в частині продажу майна в провадженні у справі про банкрутство ТОВ ОСОБА_7 „ОСОБА_7 ЛТД» застосуванню підлягають норми Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" в редакції Закону, що набула чинності з 19.01.2013.

Ч.1 ст.2 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" визначено, що провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, Господарським процесуальним кодексом України, іншими законодавчими актами України.

Відповідно до вимог ч. ч. 1, 2 ст. 41 вказаного Закону, ліквідатор - фізична особа, яка відповідно до судового рішення господарського суду організовує здійснення ліквідаційної процедури боржника, визнаного банкрутом, та забезпечує задоволення вимог кредиторів у встановленому цим Законом порядку.

Ліквідатор з дня свого призначення здійснює такі повноваження, зокрема: виконує функції з управління та розпорядження майном банкрута; продає майно банкрута для задоволення вимог, внесених до реєстру вимог кредиторів, у порядку, передбаченому цим Законом.

Згідно з ч.4 ст. 42 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" майно банкрута, що є предметом забезпечення, не включається до складу ліквідаційної маси і використовується виключно для задоволення вимог кредитора за зобов'язаннями, які воно забезпечує.

Продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється в порядку, передбаченому цим Законом, виключно за згодою кредитора, вимоги якого воно забезпечує, або суду.

Ч.1,2 ст.43 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" визначено, що майно, яке підлягає реалізації у ліквідаційній процедурі, оцінюється ліквідатором. Початковою вартістю цілісного майнового комплексу є сукупність визнаних у встановленому цим Законом порядку вимог кредиторів. Під час продажу майна банкрута на аукціоні вартість майна, що визначається ліквідатором, є початковою вартістю.

Відповідно до ч.5 ст. 44 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ліквідатор здійснює продаж майна боржника у вигляді цілісного майнового комплексу. У разі, якщо продати майно боржника у вигляді цілісного майнового комплексу не вдалося, ліквідатор здійснює продаж майна боржника частинами.

Згідно до положень ст.ст.41,44,45 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", ліквідаційна процедура направлена на здійснення заходів щодо задоволення в порядку цього Закону вимог кредиторів, шляхом продажу майна банкрута.

Згідно з ч.1 ст. 49 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" продаж майна боржника в провадженні у справі про банкрутство здійснюється в порядку, встановленому цим Законом, шляхом проведення торгів у формі аукціону, за винятком майна, продаж якого відповідно до законодавства України здійснюється шляхом проведення закритих торгів.

Порядок проведення аукціонів та зниження початкової вартості майна, що продається на аукціоні, визначений Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Статтями 65, 66 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що вперше аукціон проводиться без можливості зниження початкової вартості, якщо інше не встановлено договором про проведення аукціону. У разі закінчення аукціону без визначення переможця проводиться повторний аукціон зі зниженням початкової вартості на 20 відсотків та з можливістю подальшого зниження початкової вартості на самому аукціоні, але не нижче, ніж до граничної вартості, - 50 відсотків початкової вартості. При цьому, про наведене зазначається у відповідному оголошенні. Другий повторний аукціон проводиться зі зниженням початкової вартості на 20 відсотків від вартості першого повторного аукціону та за відсутності бажаючих укласти договір початкова вартість знижується на крок аукціону доти, доки не виявиться бажаючий укласти договір.

Згідно вимог ч.3 ст.55 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" результати аукціону, проведеного з порушенням вимог закону, можуть бути визнані в судовому порядку недійсними.

Визнання результатів аукціону недійсним тягне за собою визнання недійсним укладеного з переможцем договору купівлі-продажу.

Підставою для визнання результатів аукціону недійсними є порушення встановлених законодавством правил проведення аукціону, визначених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а саме: правил, які визначають процедуру підготовки (організації) аукціону; правил, які регулюють сам порядок проведення аукціону; правил, які стосуються оформлення кінцевих результатів аукціону.

До предмету доказування недійсності результатів аукціону входять встановлення обставин недотримання ліквідатором та організатором аукціону вимог, які ставляться Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" до його проведення, зокрема, щодо порядку отримання згоди заставного кредитора на продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення (ст. 42 Закону); щодо особливостей укладення договору на аукціоні (ст. 50 Закону); щодо порядку оприлюднення оголошення про проведення аукціону певного змісту, письмового повідомлення про проведення аукціону власника майна, замовника та інших осіб, визначених замовником (ст. 58, 59 Закону); допуску до участі в аукціоні (ст. 61 Закону); допуску до місця проведення аукціону (ст. 63 Закону); порядку проведення аукціону (ст.64-68 Закону).

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 30.09.2015р. призначено незалежну оцінку майна Товариства з обмеженою відповідальністю ОСОБА_7 «ОСОБА_7 ЛТД» (пр. Леніна, 105, м. Запоріжжя, 69095; код ЄДРПОУ 20474869), а саме автозаправочної станції за адресою: с. Гнаровське Вільнянського району Запорізької області, вул. Вільного козацтва, б. 34, проведення якої доручити суб'єкту оціночної діяльності ПП «Консалтингова фірма «Експоком» , м. Запоріжжя, 69068, вул. Кругова, 109/142. Зобов'язано Приватне підприємство «Консалтингова фірма «Експоком» , м. Запоріжжя, 69068, вул. Кругова, 109/142 протягом 1 місяця з дня отримання даної ухвали провести незалежну оцінку майна Товариства з обмеженою відповідальністю ОСОБА_7 «ОСОБА_7 ЛТД» (пр. Леніна, 105, м. Запоріжжя, 69095; код ЄДРПОУ 20474869), а саме автозаправочної станції за адресою: с. Гнаровське Вільнянського району Запорізької області, вул. Вільного козацтва, б. 34.

З витягу зі звіту про вартість майна №01102015_81, що міститься в матеріалах справи вбачається, що 01.10.2015 між банкрутом в особі ліквідатора та Приватним підприємством „Консалтингова фірма „Експоком» (надалі - оцінювач) був укладений договір № 81 на проведення незалежної оцінки, на виконання якого оцінювачем було проведено оцінку майна банкрута, що перебуває в іпотеці банку (автозаправочної станції, що розташована за адресою: Запорізька область, Вільнянський район, с. Гнаровське, вул.Вільного козацтва, 34,) та визначено його вартість в розмірі 476580,00 грн.

Ліквідатором ТОВ ОСОБА_7 «ОСОБА_7 ЛТД» направлений лист Уповноваженій особі Фонду гарантування вкладів на ліквідацію ПАТ Брокбізнесбанк ОСОБА_13 від 06.10.2015р. про узгодження порядку проведення реалізації заставного майна банкрута (т.5, а.с.144).

Листом від 29.10.2015р. ПАТ Брокбізнесбанк повідомив ліквідатора ТОВ ОСОБА_7 «ОСОБА_7 ЛТД» , що не дає дозволу на реалізацію заставного майна за визначеною вартістю (т.5, а.с.143).

Ліквідатор ТОВ ОСОБА_7 «ОСОБА_7 ЛТД» 17.11.2015р. направив лист ПАТ Брокбізнесбанк з вимогою в найкоротші строки погодити порядок реалізації майна банкрута, яке є предметом забезпечення вимог банку.

04.12.2015р. ліквідатор ОСОБА_6 звернувся до суду з клопотанням про погодження порядку реалізації заставного майна у зв'язку з систематичним непогодженням ПАТ Брокбізнесбанк звітів про вартість заставного майна.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 14.12.2015р. клопотання ліквідатора ТОВ ОСОБА_7 «ОСОБА_7 ЛТД» прийнято до розгляду.

ПАТ Брокбізнесбанк 01.02.2015р. направив лист ліквідатору ТОВ ОСОБА_7 ОСОБА_7 ЛТД про надання згоди на продаж майна (автозаправочної станції разом з земельною ділянкою) шляхом проведення аукціону за ціною 476580,00грн. (т.6, а.с.117).

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 01.02.2016р. припинено провадження з розгляду клопотання ліквідатора ТОВ ОСОБА_7 «ОСОБА_7 ЛТД» у зв'язку наданням згоди ПАТ Брокбізнесбанк на реалізацію майна банкрута шляхом проведення аукціону за ціною 476580,00грн.

Відповідно до ч.ч. 1,2 ст. 44 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" після проведення інвентаризації та оцінки майна ліквідатор здійснює продаж майна банкрута такими способами: проведення аукціону; продаж безпосередньо юридичній або фізичній особі. Вибір способів продажу активів здійснюється ліквідатором з метою забезпечення його відчуження за найвищою ціною. Ліквідатор організовує проведення аукціону з продажу активів банкрута з урахуванням вимог цього Закону. Ліквідатор має право самостійно проводити торги на аукціоні відповідно до законодавства або залучити на підставі договору організатора аукціону - юридичну особу, яка відповідно до установчих документів має право проводити торги. Організатор аукціону не може бути заінтересованою особою стосовно кредитора чи боржника.

Згідно з п. 1 ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" за договором про проведення аукціону організатор аукціону зобов'язується за свій рахунок провести аукціон та укласти договір з його переможцем, а замовник - сплатити організаторові аукціону обумовлену договором винагороду.

Ліквідатором ТОВ ОСОБА_7 ОСОБА_7 ЛТД арбітражним керуючим ОСОБА_12 оголошено конкурс з відбору організатора проведення аукціону з продажу майна банкрута, оголошення опубліковано в газеті Голос України №209 (5709) від 07.11.2013р.

Переможцем визнано Товарну біржу „Електронні торги України» , оскільки нею було запропоновано найменшу суму винагороди та характеристики цієї біржі відповідають встановленим вимогам.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 20.02.2014 у даній справі було визнано Товарну Біржу „Електронні торги України» учасником провадження у справі про банкрутство, а саме: організатором аукціону з продажу майна банкрута.

02.02.2015р. між банкрутом в особі ліквідатора ТОВ ОСОБА_7 ОСОБА_7 ЛТД арбітражним керуючим ОСОБА_12 (замовником) та Товарною Біржею „Електронні торги України» (організатором) було укладено договір про проведення аукціону № 02/02-2015/1/ЗП, в п. 1.4, 2.3.7 якого передбачена сплата замовником організатору винагороди за проведення аукціону, що становить 5% від початкової вартості лоту у випадку, якщо аукціон проводиться із зниженням початкової вартості, або від ціни сформованої в результаті проведення такого аукціону (у випадку проведення аукціону без пониження початкової вартості).

Договором про проведення аукціону № 02/02-2015/1/ЗП від 02.02.2015 сторонами було передбачено проведення повторного (другого повторного) аукціону з можливістю зниження початкової вартості лоту (п. 3.12 договору) у разі, якщо аукціон з продажу цілісного майнового комплексу закінчився без визначення переможця.

У п.3.12 договору про проведення аукціону № 02/02-2015/1/ЗП від 02.02.2015 зазначено, що організатор проводить повторний (другий повторний) аукціон протягом місяця та на умовах, передбачених ст.65,66 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а саме:

початковою вартістю повторного (другого повторного) аукціону є вартість, зменшена на 20% щодо початкової вартості відповідно попереднього (попереднього повторного) аукціону (п.3.12.1)

другий повторний аукціон проводиться з можливістю зниження початкової вартості на крок аукціону, поки не виявиться бажаючий укласти договір, але не нижче 5% від початкової вартості, або на умовах, визначених забезпеченим кредитором у погодженні на реалізацію майна. що є предметом забезпечення. (п.3.12.3.)

Договір набуває чинності з моменту підписання його обома сторонами і діє до моменту повного виконання сторонами взятих на себе зобов'язань .

16.02.2016р. на веб-сайті Міністерства юстиції України та веб-сайті Вищого господарського суду України розміщено оголошення про проведення аукціону з продажу майна ТОВ ОСОБА_7 ОСОБА_7 ЛТД , розташованого за адресою: Запорізька область, Вільнянський район, с. Гнаровське, вул. Вільного Козацтва, 34 (лот №204558).

Дата проведення аукціону - 17.03.2016р.

Початкова вартість майна - 476580,00грн.

Строк представлення заявок на участь в торгах - до 29.02.2016р. до 17:00.

Аукціон (відкриті електронні торги) по лоту №204558 визнано таким, що не відбувся, у зв'язку з відсутністю заявок учасників на участь в аукціоні.

02.03.2016р. на веб-сайті Міністерства юстиції України та веб-сайті Вищого господарського суду України розміщено повідомлення про результати проведення аукціону з продажу майна ТОВ ОСОБА_7 ОСОБА_7 ЛТД , призначеного на 17.03.2016 року.

Ч.ч.1,3 ст.65 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» встановлено, що у разі якщо інше не встановлено договором, у разі закінчення аукціону без визначення переможця протягом місяця (у разі продажу нерухомого майна - двох місяців) організатор аукціону зобов'язаний провести повторний аукціон. Якщо інше не встановлено договором, початковою вартістю повторного аукціону, другого повторного аукціону є вартість, зменшена на 20 відсотків щодо початкової вартості відповідно попереднього аукціону, попереднього повторного аукціону.

03.03.2016р. на веб-сайті Міністерства юстиції України та 02.03.2016р. на веб-сайті Вищого господарського суду України розміщено оголошення про проведення аукціону з продажу майна ТОВ ОСОБА_7 ОСОБА_7 ЛТД , розташованого за адресою: Запорізька область, Вільнянський район, с. Гнаровське, вул. Вільного Козацтва, 34 (лот №205075).

Дата проведення аукціону - 04.04.2016р.

Початкова вартість майна - 381264,00грн. із можливістю зниження вартості на тому ж аукціоні

Строк представлення заявок на участь в торгах - до 14.03.2016р до 17:00.

Аукціон (відкриті електронні торги) по лоту №205075 визнано таким, що не відбувся, у зв'язку з відсутністю заявок на участь в аукціоні.

17.03.2016р. на веб-сайті Міністерства юстиції України та 16.03.2016р. на веб-сайті Вищого господарського суду України розміщено повідомлення про результати проведення аукціону з продажу майна ТОВ ОСОБА_7 ОСОБА_7 ЛТД , призначеного на 04.04.2016 року.

21.03.2016р. на веб-сайті Міністерства юстиції України та веб-сайті Вищого господарського суду України розміщено оголошення про проведення аукціону з продажу майна ТОВ ОСОБА_7 ОСОБА_7 ЛТД , розташованого за адресою: Запорізька область, Вільнянський район, с. Гнаровське, вул. Вільного Козацтва, 34 (лот №205939).

Дата проведення аукціону - 20.04.2016р.

Початкова вартість майна - 305011,20грн. із можливістю зниження вартості на тому ж аукціоні

Крок аукціону - 5% від початкової вартості лоту, що складає 15250,56 грн.

Строк представлення заявок на участь в торгах - до 01.04.2016р до 17:00.

Відповідно до ч.ч. 3, 4, 5 ст. 66 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» якщо інше не встановлено договором про проведення аукціону, другий повторний аукціон проводиться з можливістю зниження початкової вартості. Під час проведення аукціону з можливістю зниження початкової вартості, за відсутності бажаючих укласти договір ліцитатор знижує початкову вартість на крок аукціону доти, доки не виявиться бажаючий укласти договір. Якщо після зниження початкової вартості виявиться бажаючий (бажаючі) укласти договір, аукціон проводиться у загальному порядку.

Ч. 5 ст. 64 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» встановлено, що якщо запропонована учасником аукціону ціна є більшою за ціну, запропоновану ліцитатором, то останній називає номер учасника і запропоновану ним ціну.

20.04.2016р. відбувся аукціон з продажу майна банкрута: автозаправочної станції, розташованої за адресою: Запорізька область, Вільнянський район, с. Гнаровське, вул. Вільного Козацтва, 34 та земельної ділянки - кадастровий номер 2321581001:01:001:0001, загальною площею 0,1200 га, розташованої на території Вільнянського району Гнаровської сільської ради, про що складено протокол про проведення аукціону №205939.

20.04.2016р. в аукціоні з продажу лоту №205939 взяли участь два учасника - ОСОБА_8 (учасник аукціону №1) та ОСОБА_14 (учасник аукціону №2).

Як вбачається з протоколу про проведення аукціону №205939 від 20.04.2016р., аукціон проводився з можливістю зниження початкової вартості, доки не виявиться бажаючий укласти договір, що передбачено ч.4 ст.66 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» (т.7, а.с.52).

Переможцем аукціону визнано фізичну особу ОСОБА_8 Ціна, запропонована переможцем аукціону, становила 30501,12 грн. (т.7, а.с. 52).

Ч.1 ст.50 Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом передбачено, що продаж майна на аукціоні оформлюється договором купівлі-продажу, який укладається власником майна чи замовником аукціону з переможцем торгів.

Переможець торгів повинен протягом п'яти днів з дня одержання проекту договору підписати його та перерахувати кошти за придбане майно на зазначений у протоколі про проведення аукціону №205939 від 20.04.2016р номер банківського рахунка.

Відповідно до зразка договору купівлі-продажу майна підприємства-банкрута №205939, гарантійний внесок у сумі 30501,12 грн. зараховується до ціни продажу майна.

21.04.2016 ліквідатором передано, а фізичною особою ОСОБА_8 прийнято автозаправочну станцію, розташовану за адресою: Запорізька область, Вільнянський район, с. Гнаровське, вул. Вільного Козацтва, 34 та земельну ділянку кадастровий номер 2321581001:01:001:0001, загальною площею 0,1200 га, розташовану на території Вільнянського району Гнаровської сільської ради, про що складено акт передання права власності на куплене нерухоме майно.

Відповідно до положень п.4 ст.42 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" майно банкрута, що є предметом забезпечення, не включається до складу ліквідаційної маси і використовується виключно для задоволення вимог кредитора за зобов'язаннями, які воно забезпечує. Продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється в порядку, передбаченому цим Законом, виключно за згодою кредитора, вимоги якого воно забезпечує, або суду. Кошти, що залишилися після задоволення забезпечених вимог та покриття витрат, пов'язаних з утриманням, збереженням та продажем предмета забезпечення, підлягають включенню до складу ліквідаційної маси.

Законом про банкрутство не передбачено покриття витрат, пов'язаних з утриманням, збереженням та продажем предмета забезпечення за рахунок інших коштів, ніж від реалізації цього заставного майна. Отже, відшкодування підтверджених витрат, пов'язаних з утриманням та реалізацією заставного майна здійснюється з коштів, отриманих від його продажу.

Згідно наявної в матеріалах справи банківської виписки від 27.04.2016р., сума 15250,56 грн. була перерахована організатору аукціону як винагорода, в силу положень ст.51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" та приписів договору про проведення аукціону № 02/02-2015/1/ЗП від 02.02.2015, а сума - 15250,56 грн. - перерахована банку, як іпотекодержателю майна, що було предметом продажу. (т.8, а.с.83).

Судова колегія дійшла до висновку, що в матеріалах справи містяться тексти всіх оголошень про проведення відкритих торгів (аукціону), оголошень про проведення повторних відкритих торгів (аукціону), оголошень про проведення других повторних відкритих торгів (аукціону), а також докази їх публікацій на офіційних веб-сайтах Міністерства юстиції України та Вищого господарського суду України. Крім того, в матеріалах справи наявна згода ПАТ Брокбізнесбанк на реалізацію майна банкрута у ліквідаційній процедурі шляхом проведення аукціону за ціною 476580,00 грн.

Згідно вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" заставний кредитор надає згоду на реалізацію заставного майна, а порядок продажу такого майна банкрута у вигляді цілісного майнового комплексу встановлений спеціальними нормами Закону, у тому числі, щодо встановлення початкової вартості цілісного майнового комплексу та порядку її зниження, Закон не надає права кредитору, вимоги якого забезпечені заставою майна, встановлювати додаткові вимоги щодо початкової вартості майна у вигляді цілісного майнового комплексу, що підлягає продажу на аукціоні, а також порядку її зниження. Також, Законом не передбачено обов'язку ліквідатора визначати граничну межу, до якої на аукціоні може бути знижена початкова вартість майна у вигляді цілісного майнового комплексу, в тому числі і за вимогою заставного кредитора.

Майно банкрута, яке передано в заставу з метою забезпечення виконання зобов'язань, має особливий правовий статус під час провадження у справі про банкрутство, та знаходиться в управлінні ліквідатора, який має право реалізувати дане майно в порядку, передбаченому Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", але, ліквідатор до продажу майна банкрута, що є предметом забезпечення, повинен спочатку звернутись до кредитора, вимоги якого забезпечено таким майном, для отримання згоди на його реалізацію.

ПАТ Брокбізнесбанк надана згода на реалізацію майна банкрута у ліквідаційній процедурі шляхом проведення аукціону за ціною 476580,00 грн.

Посилання апелянта ПАТ Брокбізнесбанк на те, що він надав згоду на реалізацію заставного майна виключно на першому аукціоні з визначенням його початкової вартості за ціною 476580,00 грн. не приймаються до уваги судом апеляційної інстанції оскільки згідно вимог Закону України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом надання згоди кредитором, вимоги якого забезпечені майном боржника, на реалізацію такого майна повинно здійснюватись одноразово перед початком процедури продажу та не передбачає права кредитора обмежувати можливість зниження початкової вартості, якщо це передбачено Законом, а також не передбачає обов'язку ліквідатора погоджувати порядок реалізації заставного майна на повторному і другому повторному аукціоні, оскільки цей порядок також передбачений Законом.

Судова колегія дійшла до висновку, що договором про проведення аукціону не передбачено іншого порядку проведення, ніж визначений Законом України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом , тому в діях ліквідатора відсутні порушення при продажі майна банкрута ТОВ ОСОБА_7 ОСОБА_7 ЛТД .

Враховуючи вищенаведене, відсутні правові підстави для задоволення апеляційної скарги ПАТ Брокбізнесбанк в частині визнання недійсним результатів аукціону з продажу майна банкрута ТОВ ОСОБА_7 ОСОБА_7 ЛТД , яке перебуває в іпотеці Банку та застосування, як наслідок, реституції.

ПАТ Брокбізнесбанк , оскаржуючи ухвалу господарського суду Запорізької області від 17.11.2016р. просить її скасувати в частині відмови у задоволенні скарги на дії ліквідатора Товариства з обмеженою відповідальністю ОСОБА_7 «ОСОБА_7 ЛТД» .

Відповідно до п.1 1 Прикінцевих та перехідних положень нової редакції Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» , яка викладена в Законі України від 22.12.2011 року № 4212-VI «Про внесення змін до Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» , положення цього Закону, що регулюють ліквідаційну процедуру, застосовуються господарськими судами під час розгляду справ про банкрутство, провадження у яких порушено до набрання чинності цим Законом, якщо на момент набрання ним чинності господарським судом не було прийнято постанову про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Оскільки ТОВ ОСОБА_7 «ОСОБА_7 ЛТД» визнано банкрутом до набрання чинності нової редакції Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» , викладеної в Законі України від 22.12.2011 року № 4212-VI «Про внесення змін до Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» , судом застосовуються положення Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в редакції до 19.01.2013р.

Згідно з п 4 ст.24 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в редакції до 19.01.2013, у ліквідаційній процедурі господарський суд, зокрема, розглядає скарги на дії учасників ліквідаційної процедури.

Зі скарги Банку вбачається, що він не погоджується із продажем заставного майна банкрута за ціною нижчою, ніж визначеною на підставі договору про проведення незалежної оцінки № 81 від 01.10.2015р., та не погоджується із отриманням від продажу вказаного майна лише суми 15250,56 грн., у зв'язку із перерахуванням суми 15250,56 грн., отриманої від реалізації майна, на користь організатора аукціону, як винагороди. При цьому, Банк посилається на положення ст. 115 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в редакції до 19.01.2013.

Згідно з п.1 ст.51 Закону «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання банкрутом» за договором про проведення аукціону організатор аукціону зобов'язується за свій рахунок провести аукціон та укласти договір з його переможцем, а замовник - сплатити організаторові аукціону обумовлену договором винагороду.

Отже, обов'язоком ліквідатора, який виступає фактично замовником аукціону, є сплата на користь організатора аукціону винагороду за проведення аукціону.

02.02.2015р. між банкрутом в особі ліквідатора (замовником) та Товарною Біржею „Електронні торги України» (організатором) було укладено договір про проведення аукціону №02/02-2015/1/ЗП, в п.1.4,2.3.7 якого передбачена сплата замовником організатору винагороди за проведення аукціону.

На виконання умов договору про проведення аукціону №02/02-2015/1/ЗП, організатор надав замовнику послуги з проведення аукціону на суму 15250,56 грн., що підтверджується двостороннім актом надання послуг № 01/04-16 від 20.04.2016 (т. 7, ар. с. 62).

За результатами проведення другого повторного аукціону майно банкрута було продане за ціною 30501,12 грн.

Повідомленням від 20.04.2016 організатор аукціону повідомив ліквідатора про те, що переможцем другого повторного аукціону з продажу майна банкрута став ОСОБА_8, який перерахував на рахунок організатора аукціону суму 30501,12 грн. вартості лоту № 205939, тобто - заставного майна банкрута. При цьому, організатор аукціону повідомив, що розмір його винагороди становить 15250,56 грн.

Відповідно до ст.42 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в редакції, чинній з 19.01.2013р., майно банкрута, що є предметом забезпечення, не включається до складу ліквідаційної маси і використовується виключно для задоволення вимог кредитора за зобов'язаннями, які воно забезпечує.

Продаж майна банкрута, що є предметом забезпечення, здійснюється в порядку, передбаченому цим Законом, виключно за згодою кредитора, вимоги якого воно забезпечує, або суду.

Кошти, що залишилися після задоволення забезпечених вимог та покриття витрат, пов'язаних з утриманням, збереженням та продажем предмета забезпечення, підлягають включенню до складу ліквідаційної маси.

Таким чином, Законом про банкрутство не передбачено покриття витрат, пов'язаних з утриманням, збереженням та продажем предмета забезпечення за рахунок інших коштів, ніж від реалізації цього заставного майна.

За таких обставин, відшкодування підтверджених витрат, пов'язаних з утриманням та реалізацією заставного майна здійснюється з коштів, отриманих від його продажу.

Матеріали справи свідчать, що сума 15250,56 грн. була перерахована на користь Банку, сума 15250,56 грн. - перерахована організатору аукціону в якості винагороди, відповідно до банківської виписки від 27.04.2016. (т. 8, ар. с. 83).

Отже, грошові кошти, отримані від реалізації заставного майна банкрута, в сумі 30501,12 грн. були використані ліквідатором ТОВ ОСОБА_7 ОСОБА_7 ЛТД у спосіб, передбачений Законом України Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом .

Судова колегія дійшла до висновку, що скарга ПАТ Брокбізнесбанк на дії ліквідатора задоволенню не підлягає.

Звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс є підсумковими документами, які підтверджують належне проведення ліквідатором всіх заходів ліквідаційної процедури відповідно до вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", повне вчинення ним дій по виявленню кредиторів та активів боржника, за результатом розгляду яких суд приймає рішення про можливість відновлення платоспроможності боржника або встановлює неможливість задоволення вимог конкретних кредиторів та приймає рішення про його ліквідацію та припинення провадження у справі.

Ухвала суду про затвердження звіту ліквідатора, ліквідаційного балансу є за своєю правовою природою судовим рішенням, яке підсумовує хід ліквідаційної процедури, в якому необхідно повно відобразити обставини, що мають значення для даної справи (вчинення належних дій по виявленню активів та пасивів боржника, зокрема, виявлення ліквідатором кредиторів та дотримання їх процесуальних прав під час розгляду їх грошових вимог, доведення неможливості відновлення платоспроможності боржника внаслідок вжитих ліквідатором заходів, доведення неможливості задоволення визначених ліквідатором вимог кредиторів з наслідками його ліквідації), висновки суду про встановлені обставини і їх правові наслідки повинні бути вичерпними, відповідати дійсності та підтверджуватися достовірними доказами, дослідженими в судовому засіданні.

Разом з тим, ухвала суду про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу є судовим актом, який не тільки встановлює обставини відсутності майна боржника для задоволення вимог кредиторів, дає оцінку повноті дій ліквідатора в ході ліквідаційної процедури, але також підсумовує хід процедури банкрутства та припиняє провадження у справі про банкрутство.

Виходячи з приписів ст.ст. 25,26,29,30 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в редакції до 19.01.2013 ліквідатор в ліквідаційній процедурі виявляє кредиторів банкрута, здійснює пошук майна та будь-яких активів підприємця-банкрута, в тому числі можливих активів боржника по реєстрах обтяжень, формує ліквідаційну масу банкрута, проводить оцінку та продаж майна банкрута з метою задоволення вимог кредиторів.

Зокрема, з метою виявлення кредиторів банкрута ліквідатор здійснює опублікування відомостей про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури у відповідності до вимог ч. 3 ст. 23 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в редакції до 19.01.2013.

Згідно із ст. 32 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в редакції до 19.01.2013 після завершення усіх розрахунків з кредиторами ліквідатор подає до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс, до якого додаються: показники виявленої ліквідаційної маси (дані її інвентаризації); відомості про реалізацію об'єктів ліквідаційної маси з посиланням на укладені договори купівлі-продажу; копії договорів купівлі-продажу та акти приймання-передачі майна; реєстр вимог кредиторів з даними про розміри погашених вимог кредиторів; документи, які підтверджують погашення вимог кредиторів.

Господарський суд після заслуховування звіту ліквідатора та думки членів комітету кредиторів або окремих кредиторів виносить ухвалу про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу.

Отже, законодавством передбачено певну сукупність дій, яку необхідно ліквідатору вчинити в ході ліквідаційної процедури, та перелік додатків до звіту ліквідатора, які подаються суду разом із зазначеним звітом та є предметом дослідження в судовому засіданні за підсумками ліквідаційної процедури, яке проводиться за участю кредиторів (комітету кредиторів); подання звіту та ліквідаційного балансу здійснюється ліквідатором за наслідком всіх проведених нім дій в ході ліквідаційної процедури.

Якщо за результатами ліквідаційного балансу після задоволення вимог кредиторів не залишилося майна, господарський суд виносить ухвалу про ліквідацію юридичної особи - банкрута. Копія цієї ухвали направляється органу, який здійснив державну реєстрацію юридичної особи - банкрута, та органам державної статистики для виключення юридичної особи з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України, а також власнику (органу, уповноваженому управляти майном), органам державної податкової служби за місцезнаходженням банкрута (ч.2 ст.32 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в редакції до 19.01.2013).

Ліквідатором до реєстру вимог кредиторів у справі № 5009/5032/12 включені наступні кредитори:

1. Управління Пенсійного фонду України в Жовтневому районі м. Запоріжжя з вимогами в сумі 10151,85 грн., з яких: 4875,77 грн. - другої черги задоволення, 5276,08 грн. -шостої черги задоволення;

2. Державна податкова інспекція у Жовтневому районі ГУ ДФС у Запорізькій області з вимогами в сумі 786602,65 грн., з яких: 734031,46 грн. - третьої черги задоволення, 52571,19 грн. - шостої черги задоволення;

3. Державна податкова інспекція у Шевченківському районі ГУ ДФС у Запорізькій області з вимогами в сумі 96339,50 грн., з яких: 91480,29 грн. - третьої черги задоволення, 4859,21 грн. - шостої черги задоволення,

4. Державна податкова інспекція у Запорізькому районі ГУ ДФС у Запорізькій області з вимогами в сумі 15 033,14 грн. третьої черги задоволення,

5. ПАТ „Брокбізнесбанк» з вимогами в сумі 34369,33 грн., з яких: 19 933,08 грн. четвертої черги задоволення, 14 436,25 грн. шостої черги задоволення;

6. Українсько-Болгарське спільне підприємства Технічно-торгівельний центр «СІЧ» з вимогами в сумі 642,00 грн. четвертої черги задоволення;

7. ТОВ "ВІК ОІЛ ПЛЮС" з вимогами в сумі 26 803,94 грн., з яких: 24 886,20 грн. - четвертої черги задоволення, 1 917,74 грн. - шостої черги задоволення;

8. ТОВ "Фьюче ЛТД" з вимогами в сумі 7 313,84 грн. четвертої черги задоволення,

9. Запорізьке обласне управління водних ресурсів з вимогами в сумі 28 565,36 грн., з яких 26 602,06 грн. - четвертої черги задоволення, 1 963, 30 грн. - шостої черги задоволення;

10. Регіональне відділення Фонду державного майна України по Запорізькій області з вимогами в сумі 8 687,98 грн., з яких: 7 708, 41 грн. - четвертої черги задоволення, 979, 57 грн. - шостої черги задоволення;

11. Комунальна установа "Запорізький геріатричний пансіонат" Запорізької обласної ради з вимогами в сумі 31 562, 33 грн. четвертої черги задоволення;

12. ПАТ "НЕОС БАНК" з вимогами в сумі 26,68 грн. шостої черги задоволення.

Вимоги вказаних кредиторів в загальному розмірі 1046098,60 грн. залишилися непогашеними в зв'язку з недостатністю активів, за рахунок яких було б можливо їх задовольнити.

Окремо до реєстру внесені вимоги:

1) ПАТ "НЕОС БАНК" в сумі 202356, 80 грн. - вимоги забезпечені заставою майна банкрута першої черги задоволення вимог кредиторів;

2) ПАТ „Брокбізнесбанк» в сумі 1 789 278, грн. - вимоги забезпечені заставою майна банкрута першої черги задоволення вимог кредиторів.

В процесі ліквідаційної процедури ліквідатором реалізоване заставне майно, що належало банкруту, загальна сума коштів, отриманих від реалізації заставного нерухомого майна склала 260562,98 грн., з яких: 97006,72 грн. спрямовані на погашення вимог ПАТ „Брокбізнесбанк» , 163556,25 грн. - погашення вимог ПАТ „НЕОС БАНК» .

Документи в підтвердження проведення продажу майна містяться в матеріалах справи (протоколи про проведення аукціонів, договори, акти, рахунки, платіжні документи, акти про передання права власності на куплене нерухоме майно, тощо).

З доказів матеріалів справи вбачається, що будь-яких інших майнових активів, що підлягають включенню до ліквідаційної маси згідно з приписами Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в редакції до 19.01.2013, крім майна боржника, заставленого на користь банківських установ, ліквідатором не виявлено.

Відповідно до довідки Державної податкової інспекції у Жовтневому районі м. Запоріжжя вих. №02-01116/3019/14/08-26-11 від 07.08.2015 у ТОВ ОСОБА_7 «ОСОБА_7 ЛТД» були відкриті розрахункові рахунки у ПАТ «Брокбізнесбанк» , ПАТ КБ «Приватбанк» , АКБ «Індустріалбанк» , ПАТ «Укрексимбанк» , ПАТ «Таскомбанк» , ПАТ «Мегабанк» .

На виконання приписів Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» ліквідатором було вжито заходів щодо закриття банківських рахунків банкрута, що підтверджується відповідними довідками ПАТ «Брокбізнесбанк» вих.№279д-046 від 19.10.2015, ПАТ КБ «Приватбанк» вих.№20.1.0.0.0./7-20150812/3208 від 17.08.2015, ПАТ «Індустріалбанк» вих.№3839 від 17.06.2013, ПАТ «Таскомбанк» вих.№403 від 24.03.2014, ПАТ «Державний експортно-імпортний банк України» вих. №075/10-874/1 від 04.05.2016, ПАТ «Мегабанк» вих.№73-1144 від 06.10.2015.

Згідно з матеріалами справи та документами, що підтверджують проведену ліквідаційну процедуру, зокрема - інформаційними довідками, отриманими за місцем реєстрації (органів реєстрації прав на майно, Державної авіаційної служби України, Департаменту з питань цивільного захисту населення, Державної адміністрації залізничного транспорту України, ДФС України , Держгірпромнагляду, ЄДР, Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, ВДВС, Держгеокадастру, Головного управління регіональної статистики, РВ ФДМУ по Запорізькій області, Укрморрічінспекції та інш.), актом проведеної інвентаризації встановлено, що рухоме та нерухоме майно за банкрутом не зареєстровано, корпоративних прав банкрут не має, виконавчі документи на виконанні не перебувають, дебіторська заборгованість відсутня, рахунки у банках закрито.

Відповідно до листа Управління державної автомобільної інспекції ГУ МВС України від 03.09.2013р. №02-01/06 та листа МВС України в Запорізькій області зареєстровані 2 автотранспортні засоби, які реалізовані арбітражним керуючим ОСОБА_12 в порядку, передбаченому для проведення аукціону.

Також, під час ліквідаційної процедури було проведено аналіз фінансового становища ТОВ ОСОБА_7 «ОСОБА_7 ЛТД» у справі про банкрутство №5009/5032/12 станом на 11.03.2013, про що складено відповідний звіт арбітражним керуючим ОСОБА_11 від 11.03.2013, яка попередньо виконувала функції ліквідатора банкрута. Згідно із звітом інформація щодо наявності дебіторської заборгованості банкрута відсутня.

Крім того, ліквідатором до архівної установи подані документи у справі про банкрутство ТОВ ОСОБА_7 «ОСОБА_7 ЛТД» , які відповідно до закону підлягають довгостроковому зберіганню.

Архівним відділом Запорізької міської ради повідомлено ліквідатора про те, що архівний відділ Запорізької міської ради узгоджує місце подальшого зберігання документів, у тому числі тимчасового (3-5 років) ТОВ ОСОБА_7 «ОСОБА_7 ЛТД» , що підтверджується Довідкою №10/10-03 (т. 9, ар. с. 45-50).

Ліквідатором банкрута було проведено інвентаризацію основних засобів, нематеріальних активів, товарно-матеріальних цінностей ТОВ ОСОБА_7 «ОСОБА_7 ЛТД» , складено інвентаризаційний опис.

Матеріали справи та документи, що підтверджують дії ліквідатора з розшуку та виявлення майна банкрута, формування ліквідаційної маси ліквідатором, в т.ч. витяги з реєстрів, інформаційні довідки на запити до відповідних органів, - свідчать про відсутність у боржника майна, що належить йому на праві власності або повного господарського відання, та яке може бути включене до ліквідаційної маси, а саме: нерухомого майна, земельних ділянок, спеціалізованої техніки, сільськогосподарської та дорожньо-будівельної техніки, суден, повітряних суден, технологічних транспортних засобів, корпоративних прав, цінних паперів, тощо; банкрут не є засновником інших юридичних осіб. Всі рахунки в установах банків, які мав боржник, закрито.

Таким чином, за підсумками ходу ліквідаційної процедури вбачається, що ліквідатором вчинено належні дії по виявленню активів та пасивів боржника, доведено неможливість погашення всіх кредиторських вимог в процедурі банкрутства.

Оцінивши звіт, що відповідає вимогам ст. 32 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» в редакції до 19.01.2013 та ліквідаційний баланс, матеріали, що стосуються здійснення ліквідаційної процедури, судова колегія дійшла до висновку, що звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута відповідає нормам законодавства про банкрутство.

Судова колегія дійшла до висновку, що висновки, викладені в оскаржуваній ухвалі господарського суду Запорізької області щодо затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу є такими, що відповідають доказам, наявним в матеріалах справи.

Апеляційна скарга Публічного акціонерного товариства «Брокбізнесбанк» , м. Київ не підлягає задоволенню, а ухвала господарського суду Запорізької області від 17.11.2016 року по справі №5009/5032/12 підлягає залишенню без змін.

Відповідно до ст.49 Господарського процесуального кодексу України, витрати по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги покладаються на скаржника.

Керуючись статтями 49, 99, 101, 102, 103, 105, 106 Господарського процесуального кодексу України, Донецький апеляційний господарський суд, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Брокбізнесбанк» на ухвалу господарського суду Запорізької області від 17.11.2016р. по справі №5009/5032/12 залишити без задоволення.

Ухвалу господарського суду Запорізької області від 17.11.2016р. по справі №5009/5032/12 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено до Вищого господарського суду України через Донецький апеляційний господарський суд протягом двадцяти днів.

Головуючий: Т.Д. Геза

Судді: Н.М. Дучал

ОСОБА_3

всього надрук. 18 екз.:

1-апелянту

11-кредиторам

2-боржнику

1- переможцю аукціону

1-у справу

1 - ГСЗО

1-ДАГС