Вирок

від 14.10.2009 по справі 1-478/09

ПЕЧЕРСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД МІСТА КИЄВА

Справа № 1-478/09

В И Р О К

І М Я М У К Р А Ї Н И

14 жовтня 2009 року

Печерський районний суд м. Києва в складі :

Головуючого судді - Квасневскої Н.Д.,

при секретарі - Долгорук С.М.,

з участю прокурора - Станкова О.П.

розглянув в відкритому судовому засіданні в м. Києві кримінальну справу по обвинуваченню :

ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця м. Києва, громадянина України, українця, освіта середня-спеціальна, неодруженого, тимчасово не працюючого, зареєстрованого та проживаючого за адресою: АДРЕСА_1 раніше судимого 12.02.2004 року Оболонським районним судом м. Києва за ч.2 ст. 186 КК України до 2 років позбавлення волі, та на підставі ст. 75, 76 КК України звільнений від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком на 2 роки; 17.06.2009 року Апеляційним судом Київської області за ч.3 ст. 185 КК України до 4 позбавлення волі , на підставі ст. 75, 76 КК України звільнений від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком на 2 роки.

у вчинені злочину, передбаченому ч.2 ст. 205 КК України,

В С Т А Н О В И В :

ОСОБА_1 ІНФОРМАЦІЯ_1 (ідентифікаційний номер НОМЕР_1) за попередньою змовою з невстановленими слідством особами в період - травень 2007 року діючи умисно, не маючи на меті ведення підприємницької діяльності, за грошову винагороду у розмірі 50 (пятдесят) доларів США, з метою прикриття незаконої діяльності, що заподіяло велику матеріальну шкоду державі, придбав та перереєстрував на своє імя, тобто виступив одноосібним власником і засновником (учасником) субєкту підприємницької діяльності (юридичної особи), в якій також виступив директором та головним бухгалтером, а саме Товариства з обмеженою відповідальністю «Максікал» (код за ЄДРПОУ 34728972) згідно статуту цього Товариства, затвердженого Протоколом №2 від 07.05.2007 р. загальних зборів учасників Товариства, а також будучи обраним на посаду Генерального Директора ТОВ «Максікал» згідно Протоколу №2 від 07.05.2007 р. загальних зборів учасників цього Товариства, володіючи згідно Карток із зразками підписів та відбитком печатки від 23.05.2007 р., 05.09.2007 р. в відділенні №767 АКІБ УкрСиббанк» (МФО 351005) одноосібним правом першого підпису на банківській та іншій офіційній документації цього підприємства (право другого підпису та посада бухгалтера не передбачені штатним розкладом ТОВ «Максікал»), тобто вчинив дії, повязані з придбанням та перереєстрацією вищезазначеного субєкту підприємницької діяльності (юридичної особи) з метою прикриття незаконної діяльності, що заподіяло велику матеріальну шкоду державі за наступних обставин:

ОСОБА_1, в період травень 2007 року, достовірно знаючи про незаконність своїх дій, за попередньою змовою з невстановленими слідством особами, беручи безпосередню участь в придбанні та перереєстрації на своє імя за грошову винагороду ТОВ «Максікал» (код за ЄДРПОУ 34728972), незаконно використав положення наступних нормативних актів України, а саме:

1. ст. 81 Цивільного кодексу України, згідно якої юридична особа приватного права створюється на підставі установчих документів відповідно до ст. 87 Цивільного кодексу України.

2. ст. 87 Цивільного кодексу України встановлено:

? Для створення юридичної особи її учасники (засновники) розробляють установчі документи, які викладаються письмово і підписуються всіма учасниками (засновниками), якщо законом не встановлений інший порядок їх затвердження.

? Установчим документом товариства є затверджений учасниками статут або засновницький договір між учасниками, якщо інше не встановлено законом.

? Юридична особа вважається створеною з дня її державної реєстрації.

3. ст. 89 Цивільного кодексу України встановлено:

? Юридична особа підлягає державній реєстрації у порядку, встановленому законом. Дані державної реєстрації включаються до єдиного державного реєстру, відкритого для загального ознайомлення.

? Порушення встановленого законом порядку створення юридичної особи або невідповідність її установчих документів закону є підставою для відмови у державній реєстрації юридичної особи. Відмова у державній реєстрації з інших мотивів (недоцільність тощо) не допускається.

0.1.1. ст. 56 Господарського кодексу України встановлено, що субєкт господарювання може бути утворений за рішенням власника майна (засновника) або уповноваженого ним органу.

0.1.2. ст. 57 Господарського кодексу України встановлено, що субєкт господарювання підлягає державній реєстрації як юридична чи фізична особа підприємець у порядку, визначеному законом.

0.1.3. ст. 89 Господарського кодексу України встановлено, що управління діяльністю господарського товариства здійснюють його органи та посадові особи, склад і порядок обрання (призначення) яких визначається залежно від виду товариства.

0.1.4. ст. 8 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців" № 755-ІV від 15.05.2003 року, якою визначено, що установчі документи (установчий акт, статут або засновницький договір, положення) юридичної особи, які подаються державному реєстратору, повинні містити відомості передбачені законом.

0.1.5. ст. 24 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців" № 755-ІV від 15.05.2003 року, якою визначено, що для проведення державної реєстрації юридичної особи засновник (засновники) або уповноважена ними особа повинні особисто подати державному реєстратору два примірники установчих документів.

Для досягнення злочиної мети, направленої на здійснення фіктивного підприємництва, ОСОБА_1 в період квітня-травня 2007 року, встановити точну дату під час досудового слідства не представилось можливим, ОСОБА_1 за рекомендацією свого знайомого мешканця міста Вишгород Київської області ОСОБА_2, познайомився у цей же період у місті Вишгороді Київської області з невстановленим слідством громадянином на імя ОСОБА_5, а також через Леоніда познайомився у цей же період у місті Києві з невстановленим слідством громадянином на імя ОСОБА_6 з якими вступив в злочинну змову з метою фіктивного підприємництва, тобто придбання та перереєстрації на його імя в органах державної влади субєкту підприємницької діяльності, з метою прикриття незаконної діяльності, що заподіяло велику матеріальну шкоду державі, погодившись з корисливих мотивів, підписати необхідні реєстраційні та установчі документи підприємства за обіцяну грошову винагороду у розмірі 100 (сто) доларів США, усвідомлюючи при цьому протиправний характер запропонованих йому дій, у звязку з тим , що він не мав ніякого наміру виконувати обовязки засновника та директора ТОВ «Максікал» та здійснювати будь-яку фінансово-господарську діяльність цього підприємства.

В травні 2007 року ОСОБА_1, згідно попередньої домовленості, приймаючи участь в реалізації спільного злочинного наміру, спрямованого на фіктивне підприємництво, тобто придбання та перереєстрацію на його імя в органах державної влади субєкту підприємницької діяльності, з метою прикриття незаконної діяльності, що заподіяло велику матеріальну шкоду державі, сприяючи невстановленим слідством особам в досягненні спільного злочинного результату, виїхав у супроводі невстановленої слідством особи на імя ОСОБА_5, а також його знайомого на імя ОСОБА_2 на керованому ОСОБА_5 автомобілі марки «Daewoo lanos» вишневого кольору з міста Вишгороду Київської області до міста Києва, де передав біля нотаріальної установи, розташованої у місті Києві в Подільському районі на вулиці Борисоглібській невстановленому слідству громадянину на імя ОСОБА_5 свій власний паспорт громадянина України та довідку про присвоєння ідентифікаційного номеру, та разом з цим громадянином відвідав нотаріальну установу, де в його присутності, реалізуючи свій злочинний намір, спрямований на фіктивне підприємництво, тобто придбання та перереєстрацію на його імя в органах державної влади субєкту підприємницької діяльності, з метою прикриття незаконної діяльності, що заподіяло велику матеріальну шкоду державі, підписав нову редакцію статуту ТОВ «Максікал», Протокол №2 Загальних Зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Максікал» від 07.05.2007 р. та інші документи, згідно який ОСОБА_1 введений до складу учасників Товариства з обмеженою відповідальністю «Максікал» та обраний Генеральним директором цього Товариства.

У травні 2007 року в той же день, ОСОБА_1, після підписання в нотаріальній установі документів про перереєстрацію ТОВ «Максікал» на його імя, у супроводі невстановленої особи на імя ОСОБА_5, а також у супроводі його знайомого ОСОБА_2, виїхали на керованому ОСОБА_5 автомобілі марки «Daewoo lanos» вишневого кольору до банківської установи Київського відділення №767 Акціонерного комерційного інноваційного банку «Укрсиббанк», у місті Києві. Перед адміністративним приміщенням цієї банківської установи невстановлена слідством особа на імя ОСОБА_5 познайомила ОСОБА_1 з невстановленим слідством громадянином на імя ОСОБА_6, після чого ОСОБА_1 у супроводі невстановлених слідством осіб на імя ОСОБА_5 та ОСОБА_6 відвідали адміністративне приміщення Київського відділення №767 Акціонерного комерційного інноваційного банку «Укрсиббанк», де ОСОБА_1 підписав документацію на банківське обслуговування ТОВ «Максікал» та на відкриття розрахункового рахунку у цій банківській установі, зокрема:

- Договір банківського рахунку №1241761 від 23.05.2007 р., укладеного в м. Києві між АКІБ «УкрСиббанк» в особі начальника відділення №767 ОСОБА_3 та ТОВ «Максікал» в особі директора ОСОБА_1;

- Додаток №1 до Договору банківського рахунку №1241761 від 23.05.2007 р., де в нижній колонці «Клієнт» ТОВ «Максікал» виконане прізвище ОСОБА_1 ;

- Додаткову угоду №2 до Договору банківського рахунку №1241761 від 23.05.2007 р., де в нижній колонці «Клієнт» ТОВ «Максікал» виконане прізвище ОСОБА_1;

- Заяву, згідно якої директор ТОВ «Максікал» ОСОБА_1, уповноважив АКІБ «УкрСиббанк» повідомити ДПІ в Печерському районі м. Києва про відкриття поточного рахунку №26009124176100 у цій банківській установі;

- Картку із зразками підписів та відбитком печатки ТОВ «Максікал» в АКІБ «Укрсиббанк» від 23 травня 2007 року, згідно якої правом першого підпису володіє Генеральний директор ОСОБА_1, право другого підпису штатним розкладом не передбачене.

- Заяву на відкриття поточного рахунку в гривні №26009124176100 в АКІБ «УкрСиббанк», дата відкриття рахунку 23.05.2007 р., в графі «Керівник» виконаний запис «директор, прізвище ОСОБА_1 та підпис» від 23.05.2007 р. та інші документи.

Після відвідання банківської установи - Київського відділення №767 Акціонерного комерційного інноваційного банку «Укрсиббанк», де ОСОБА_1 у присутності невстановлених слідством осіб на імя ОСОБА_5 та ОСОБА_6 підписав документацію на банківське обслуговування ТОВ «Максікал» та на відкриття розрахункового рахунку у цій банківській установі, Фурман ОСОБА_4 усвідомлюючи протиправний характер запропонованих та виконаних ним дій, як засновника та генерального директора підприємства, усвідомлюючи, що підприємство перереєстровується на нього, як на підставну особу та він в майбутньому не планує фактично здійснювати керівництво та контроль за будь-якою діяльністю перереєстрованого на його імя ТОВ «Максікал», ОСОБА_1 діючи умисно, протиправно, з корисливих мотивів, отримав від невстановленої слідством особи на імя ОСОБА_6 грошову винагороду у розмірі 50 (пятдесят) доларів США.

Після перереєстрації ТОВ «Максікал» на імя ОСОБА_1, до державних реєстраційних документів цього підприємства були внесені відповідні зміни, так відповідно до Довідки відділу статистики у Печерському районі головного управління Статистики у м. Києві №1273 з Єдиного Державного реєстру підприємств та організацій України (ЄДРПОУ) Товариства з обмеженою відповідальністю «Максікал», ідентифікаційний код 34728972, в графі «Керівник» зазначено ОСОБА_1, дата останньої реєстраційної дії 14.05.2007 року. Відповідні зміни про зміну засновника та керівника ТОВ «Максікал» - ОСОБА_1 були внесені і до інших реєстраційних документів цього підприємства, зокрема Додатків до Інструкції про порядок обліку платників податків Форма №1-ОПП «Інформація про засновників», «Реєстраційна картка», тощо.

Згідно поданої до ДПІ у Печерському районі м.Києва ТОВ «Максікал» звітності за формою 1-ДФ за період діяльності на підприємстві працювала та отримувала заробітну плату 1 особа, а саме директор та засновник ТОВ «Максікал» ОСОБА_1.

Таким чином, незважаючи на те, що вказане підприємство перереєстроване в державних органах влади, як субєкт підприємницької діяльності юридична особа, ОСОБА_1 взяв участь в його перереєстрації не з метою здійснення підприємницької діяльності, як передбачено його статутом, а з метою фіктивного підприємництва, тобто придбання та перереєстрації на його імя в органах державної влади субєкту підприємницької діяльності, з метою прикриття незаконної діяльності, що заподіяло велику матеріальну шкоду державі.

Беручи участь в реалізації спільного злочинного наміру, спрямованого фіктивне підприємництво, тобто придбання та перереєстрацію на його імя в органах державної влади субєкту підприємницької діяльності, з метою прикриття незаконної діяльності, що заподіяло велику матеріальну шкоду державі, та сприяючи невстановленим слідством особі в досягненні спільного злочинного результату, ОСОБА_1, приблизно у травні 2007 року знаходячись в невстановленому слідством місці передав установчі, реєстраційні та банківські документи цього підприємства невстановленим слідством особам на імя ОСОБА_5 та ОСОБА_6 та надалі повністю не виконував вище перераховані свої обовязки службової особи підприємства.

Надання ОСОБА_1 невстановленим слідством особам на імя ОСОБА_5 та ОСОБА_6 установчих, реєстраційних та банківських документів ТОВ «Максікал», надало змогу невстановленим слідством особам заподіяти велику матеріальну шкоду державі.

Невстановлені слідством особи, використовуючи надані ОСОБА_1 та підписані ним як засновником та директором ТОВ «Максікал», реєстраційні, установчі та банківські документи цього підприємства, оперуючи грошовими коштами підприємства, шляхом використання відкритих ОСОБА_1 розрахункових рахунків ТОВ «Максікал», та користуючись тим, що ОСОБА_1, як директор ТОВ «Максікал» не подав дійсні податкові декларації з податку на додану вартість, що надало можливість діяти від його імені, склали неправдиві податкові декларації з податку на додану вартість за звітні періоди червень та липень 2008 року, в яких в порушення вимог п.п. 7.4.5, п.7.4, ст.7 Закону України «Про податок на додану вартість» ТОВ «Максікал» занизили суму податку на додану вартість, що підлягає сплаті до бюджету на загальну суму 1441319 грн., в тому числі по періодам:

- за червень 2008 року у розмірі 535776,0 грн.

- за липень 2008 року у розмірі 905543 грн.

Так, відповідно до висновків Акту перевірки ДПІ у Печерському районі м. Києва №354/23-13/34728972 від 19.06.09 р. «Про результати невиїзної документальної перевірки товариства з обмеженою відповідальністю «Максікал» (код за ЄДРПОУ 34728972) з питань правильності обчислення, повноти та своєчасності внесення до бюджету податку на додану вартість за період з 01.06.2008 по 31.07.2008 р.»: «…. Встановлено порушення:

- п.п. 7.4.5, п.7.4., ст.. 7 закону України «Про податок на додану вартість» від 03.04.1997 року №168/97-ВР із змінами та доповненнями, в результаті чого ТОВ «Максікал» занижено суму податку на додану вартість, що підлягає сплаті в бюджет на загальну суму 1.441.319 грн., в тому числі по періодам:

- за червень 2008 року у розмірі 535776,0 грн.

- за липень 2008 року у розмірі 905543 грн.».

Відповідно до п.п. 7.4.5, п.7.4, ст.7 Закону України від 03.04.1997р. № 168/97-ВР ”Про податок на додану вартість”, із змінами та доповненнями , визначено, що не підлягають включенню до складу податкового кредиту суми сплаченого (нарахованого) податку у зв'язку з придбанням товарів (послуг), не підтверджені податковими накладними, а саме документи, що підтверджують право на нарахування податкового кредиту, посадовими особами ТОВ «Максікал» до перевірки не надані.

У звязку із ненаданням до перевірки документів, що підтверджують право на нарахування податкового кредиту ТОВ «Максікал» порушено п.п. 7.4.5, п.7.4, ст.7 Закону України від 03.04.1997р. № 168/97-ВР ”Про податок на додану вартість ”, із змінами та доповненнями, в результаті чого завищено податковий кредит на загальну суму 1441319 грн., у т.ч. по періодам:

- за червень 2008 року у розмірі 535776,0 грн.;

- за липень 2008 року у розмірі 905543 грн.

-

Відповідно до вимог п.п 7.7.1 п.7.7 ст.7 Закону України від 03.04.1997р. № 168/97-ВР ”Про податок на додану вартість ” (із змінами та доповненнями), сума податку, що підлягає сплаті (перерахуванню) до бюджету або бюджетному відшкодуванню, визначаються як різниця між сумою податкового зобовязання звітного періоду та сумою податкового кредиту такого звітного податкового періоду.

Таким чином в порушення п.п. 7.4.5, п.7.4, ст.7 Закону України «Про податок на додану вартість» ТОВ «Максікал» занижено суму податку на додану вартість, що підлягає сплаті до бюджету на загальну суму 1441319 грн., в тому числі по періодам:

- за червень 2008 року у розмірі 535776,0 грн.

- за липень 2008 року у розмірі 905543 грн.

Відповідно до податкового повідомлення-рішення ДПІ в Печерському районі м. Києва №0004792313/0 від 19.06.2009 р. загальна сума податкового зобовязання, нарахована ТОВ «Максікал» визначена у цьому податковому повідомленні на підставі акта перевірки від 19 червня 2009 р. №354/23-13/34728972 - 2161979 грн. за платежем податок на додану вартість, у т.ч. за основним платежем 1441319 грн., за штрафними (фінансовими) санкціями 720660 грн.) санкціями 720660 грн., тобто вчинив злочин, передбачений ч. 2 ст. 205 КК України.

Допитаний як підсудний ОСОБА_1 вину в інкримінованому йому злочині визнав повністю і дав пояснення щодо скоєного злочину. Так він вказав, що дійсно перереєстровував ТОВ „Максікал”. Вказане товариство ним перереєструвалось виключно з метою отримання грошової винагороди. Будь-якої мети на зайняття фінансово-господарською діяльністю у нього не було. Також підсудний ОСОБА_1 показав, що не підписував фінансово-господарських документів як директор ТОВ „Максікал”, а саме договорів, податкових накладних, податкових декларацій, іншу звітність до контролюючих органів, хто саме ставив підписи у зазначених документах замість нього невідомо. ТОВ „Максікал” ОСОБА_1 зареєстрував на прохання невстановлених осіб, які відвозили його до нотаріусу, в установи банків для відкриття рахунків та інших органів за що він отримав 50 доларів США. Будь-якого умислу на ухилення від сплати податків як службова особа директор ТОВ „Максікал” у ньго не було, чим займалось вказане підприємство Фурману ОСОБА_4 також невідомо. В скоєному щиро розкаявся.

Суд вважає, відповідно до ч. 3ст. 299, 301-1 КПК України, недоцільним досліджувати в судовому засіданні докази щодо фактичних обставин справи, оскільки вони підсудним не оспорюються, права підсудному розяснені.

Дії підсудного ОСОБА_1, які виразились у створення або придбання субєктів підприємницької діяльності (юридичних осіб) з метою прикриття незаконної діяльності(фіктивне підприємництво), що заподіяло велику матеріальну шкоду державі, слід кваліфікувати за ч.2 ст. 205 КК України.

При призначенні покарання підсудному, суд оцінює його молодий вік, суспільну небезпечність та характер скоєного злочину, особу підсудного, який на обліку у лікаря нарколога та психіатра не перебуває, має постійне місце проживання в Київській області.

Відповідно ст. 66 КК України обставиною, що помякшує відповідальність підсудного судом визнано щире каяття.

Відповідно ст.67 КК України обставин, що обтяжують відповідальність підсудного судом не встановлено.

На підставі викладеного, з урахуванням особи підсудного, суд вважає, що підсудному слід призначити покарання у виді позбавлення волі, зарахувати Фурман -ОСОБА_4 невідбуте покарання, призначене ухвалою Апеляційного суду Київської області від 17.06.2009, та враховуючи, що виправлення та перевиховання можливе без ізоляції від суспільства, звільнити його від призначеного судом покарання з випробуванням, з покладенням обовязків, передбачених ст. 76 КК України.

Речові докази по справі, які приєднані до матеріалів кримінальної справи, залишити при матеріалах кримінальної справи.

Судові витрати відсутні. Цивільний позов по справі не заявлений.

Керуючись ст.ст.323, 324, 349 КПК України, суд

З А С У Д И В :

ОСОБА_1 визнати винним у скоєнні злочину, передбаченого ч.2 ст. 205 КК України, та призначити йому покарання у виді 5 років позбавлення волі.

На підставі ч.4 ст. 70 КК України зарахувати ОСОБА_1 невідбуте покарання, призначене ухвалою Апеляційного суду Київської області від 17.06.2009 року у виді 4 років позбавлення волі, та шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим. Остаточно ОСОБА_1 призначити покарання у виді 5 років позбавлення волі.

На підставі ст. ст. 75, 76 КК України, звільнити ОСОБА_1 від призначеного покарання, якщо він протягом 3 років не вчинить нового злочину і виконає покладені на нього обовязки - не виїжджати за межі України на постійне проживання без дозволу органу кримінально виконавчої системи: повідомляти органи кримінально виконавчої системи про зміну місця проживання, роботи, періодично зявлятися для реєстрації в органи кримінально виконавчої служби.

Запобіжний захід ОСОБА_1 підписку про невиїзд залишити без змін до вступу вироку в законну силу.

Речові докази по справі, які приєднані до матеріалів кримінальної справи, залишити при матеріалах кримінальної справи.

Судові витрати відсутні. Цивільний позов по справі не заявлений.

На вирок може бути подана апеляція до Апеляційного суду м. Києва протягом 15 діб, через Печерський районний суд м. Києва

Суддя: