Постанова

від 09.11.2009 по справі 48/153

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГО СПОДАРСЬКИЙ СУД

01025, м.Київ, пров. Рильський, 8 т. (044) 278-46-14

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

09.11.2009 № 48/153

Київський апеляційний гос подарський суд у складі коле гії суддів:

головуючого: Коротун О.М.

суддів:

при секретарі:

За участю представників:

від позивача -ОСОБА_1 - представник за довіреніс тю № д-1271 від 13.06.2007 р.

від відповідача -Мосейчу к Т.Ф. - представник за дові реністю № 14 від 14.01.2009 року

від відповідача 2 -не з' яви лися

від третьої особи 1 - не з' яв илися

від третьої особи 2 - не з' яв илися

від третіх осіб 3-15 - ОСОБА_1

від третьої особи 16 - не з' я вилися

від третіх осіб 17,18,20 - ОСОБА _3

від третьої особи 19 - ОСОБА _4 - представник за довірен істю № 1243 від 20.10.2009 р.

від третьої особи 21 - не з' яв илися

розглянувши у відкритом у судовому засіданні апеляці йну скаргу ОСОБА_5

на рішення Господарського суду м.Києва від 04.08.2009

у справі № 48/153 (суддя

за позовом ОСОБА_5

до Акціонерний банк "Ф акторіал-Банк"

Київська філія Акціонерно го банку "Факторіал-Банк"

третя особа позивача

третя особа відповідача Відкрите акціонерне то вариство "Комекс-реєстратор"

Управління Державної комі сії з цінних паперів та фондо вого ринку України в м. Києві

ОСОБА_7

ОСОБА_8

ОСОБА_9

ОСОБА_10

ОСОБА_11

ОСОБА_12

ОСОБА_13

ОСОБА_14

ОСОБА_15

ОСОБА_16

ОСОБА_17

ОСОБА_18

ОСОБА_19

ОСОБА_20

ОСОБА_21

ОСОБА_22

ВАТ "Трест Київміськбуд-2"

ОСОБА_23

ОСОБА_24

про визнання недійсни ми всіх безумовних депозитар них операцій з цінними папер ами, емітованими ВАТ "Трест "Ки ївміськбуд-2", що здійснювалис ь Віповідачем 1,

ВСТАНОВИВ :

Позивач звернувся до госп одарського суду м.Києва суду з позовною заявою до Відпові дача 1, 2 про визнання недійсни ми всіх безумовних депозитар них операції з цінними папер ами, емітованими ВАТ „Трест „ Київміськбуд-2", в тому числі: б езумовну операцію зарахуван ня цінних паперів, безумовну операцію списання цінних па перів, безумовну операцію пе реміщення цінних паперів, бе зумовну операцію переказу ці нних паперів, що здійснювали сь Відповідачем 1 та 2; про анул ювання всіх безумовних депоз итарних операції з цінними п аперами, емітованими ВАТ „Тр ест „Київміськбуд-2”, в тому чи слі: безумовну операцію зара хування цінних паперів, безу мовну операцію списання цінн их паперів, безумовну операц ію переміщення цінних папері в, безумовну операцію перека зу цінних паперів, що здійсню вались Відповідачем 1 та 2.

04.08.09р. до суду надійшла заява Позивача про уточнення позов них вимог, в якій він змінив пр едмет позову та просить суд: 1) визнати всі безумовні депоз итарні операції з цінними па перами (код ISIN: UA 3040126611), емітова ними ВАТ „Трест „Київміськбу д-2", в тому числі: безумовну опе рацію зарахування цінних пап ерів, безумовну операцію спи сання цінних паперів, безумо вну операцію переміщення цін них паперів, безумовну опера цію переказу цінних паперів, що здійснювались Відповідач ем 2 на рахунках №100024 та №100050, неді йсними; 2) визнати всі безумовн і депозитарні операції з цін ними паперами (код ISIN: UA 3040126611), емітованими ВАТ „Трест „Київ міськбуд-2", в тому числі: безум овну операцію зарахування ці нних паперів, безумовну опер ацію списання цінних паперів , безумовну операцію переміщ ення цінних паперів, безумов ну операцію переказу цінних паперів, що здійснювались Ві дповідачем 1 на рахунках №100024 т а №100050, недійсними.

Рішенням господарського с уду міста Києва від 04.08.2009 припин ено провадження у справі в ча стині позовних вимог ОСОБА _5 до Київської філії Акціон ерного банку «Факторіал-Банк » з посиланням п.1 ч. 1 ст. 80 ГПК Ук раїни на та на ту обставину , що Відповідач 2 не є являєтьс я окремим підприємством, уст ановою, організацією або інш ою юридичною особою, а є філіє ю Відповідача 1, діє за його ра хунок та від його імені, на під ставі довіреності, виданої В ідповідачем 1.

У частині позовних вимог до Відповідача 1 у задоволенні вимог відмовлено з тих мот ивів , що чинне законодавст во не передбачає такого сп особу захисту права чи інтер есу як визнання депозитарних операцій з цінними паперами недійсними , недоведеністю позивачем позовних вимо г та не визначеність позив ачем предмету позову.

Не погоджуючись з прийняти м рішенням, позивач, ОСОБА_5 , звернувся до Київського апе ляційного господарського су ду з апеляційною скаргою, в як ій просив скасувати рішення господарського суду міста Ки єва від 04.08.2009 у справі № 48/153 та при йняти нове рішення, яким позо в задовольнити.

Вважав, що судом першої інст анції при прийнятті рішення було порушено норми матеріал ьного та процесуального пра ва, неповно з' ясовано обста вини, що мають значення для сп рави.

Ухвалою Київського апеляц ійного господарського суду в ід 21.09.2009 року апеляційну скаргу ОСОБА_5 було прийнято до п ровадження та призначено до розгляду у судовому засіданн і на 21.10.2009 року.

Ухвалою Київського апеляц ійного господарського суду в ід 21.10.2009 року розгляд справи бул о відкладено на 09.11.2009 р. у зв' яз ку з неявкою в судове засідан ня представників відповідач ів, Управління Державної ком ісії з цінних паперів то фонд ового ринку України в м. Києві , ОСОБА_20, ОСОБА_24.

У судове засідання 09.11.2009 року з' явилися представники по зивача, відповідача 1, третіх о сіб 3-15 та третіх осіб 17-20. Предст авники Акціонерного банку “Ф акторіал-Банк”, Управління Д ержавної комісії з цінних па перів та фондового ринку Укр аїни в м. Києві, ОСОБА_24.

ОСОБА_20 в судове засідання апеляційної інстанції 09.11.2009 ро ку не з' явилася, проте через канцелярію Київського апеля ційного господарського суду подала заяву, в якій просила р озглянути справу без її учас ті.

Розглянувши доводи апеляц ійної скарги, перевіривши ма теріали справи, заслухавши п ояснення представників пози вача, відповідача 1, третіх осі б 3-15 та третіх осіб 17-20, дослідив ши докази, проаналізувавши н а підставі встановлених факт ичних обставин справи правил ьність застосування судом пе ршої інстанції норм чинного законодавства, Київський апе ляційний господарський суд в важає, що апеляційна скарга п ідлягає частковому задовол енню з наступних підстав.

Місцевий господарський с уд , розглядаючи справу по су ті , не врахував як характе ру спору, який був передани й на розгляд господарському суду, такі і суб' єктног о складу учасників цього сп ору, а тому розглянув справу та прийняв рішення з пору шенням правил про підвідом чість справ господарським с удам України.

Суд першої інстанції не вр ахував, що переданий на вирі шення господарського суду спір виник між акціонером ВАТ „Трест „Київміськбуд-2" т а АБ “Факторіал-Банк”, як де позитарною установою і збер ігачем, а також прямим учасни ком Національної депозитарн ої системи.

Відповідно до статті 1 Закон у України "Про Національну де позитарну систему та особлив ості електронного обігу цінн их паперів в Україні" ( 710/97-ВР ) де позитарна діяльність - це над ання послуг щодо зберігання цінних паперів незалежно від форми їх випуску, відкриття т а ведення рахунків у цінних п аперах, обслуговування опера цій на цих рахунках (включаюч и кліринг та розрахунки за уг одами щодо цінних паперів) та обслуговування операцій емі тента щодо випущених ним цін них паперів.

Тобто, відкриття зберігаче м цінних паперів рахунку в ці нних паперах та його обслуго вування є депозитарною опера цією із зберігання цінних па перів.

В силу положень частини 3 с татті 22 Закону України “Про су доустрій України” місцеві г осподарські суди розглядают ь справи, що виникають з госпо дарських правовідносин, а та кож інші справи, віднесені пр оцесуальним законом до їх пі дсудності.

За змістом пункту 4 частин и 1 статті 12 Господарського п роцесуального кодексу Украї ни до підсудності господар ських судів віднесені спра ви, що виникають з корпоратив них відносин у спорах між гос подарським товариством та йо го учасником (засновником, ак ціонером), у тому числі учасни ком, який вибув, а також між уч асниками (засновниками, акці онерами) господарських товар иств, що пов'язані із створенн ям, діяльністю, управлінням т а припиненням діяльності цьо го товариства, крім трудових спорів.

Крім того, відповідно до п. 1.8 . Рекомендацій президії Вищо го господарського суду Укра їни від 28.12.2007 р. № 04-5/14 спори між ак ціонерами та зберігачами, по в'язані з укладенням, зміною, р озірванням, виконанням або в изнанням недійсними договор ів про відкриття рахунку у ці нних паперах, зазначених у ст атті 7 Закону України "Про Наці ональну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Украї ні", не належать до корпоратив них і залежно від суб'єктного складу сторін підлягають ви рішенню загальними або госпо дарськими судами.

На підставі викладеного ви ще, апеляційний суд частково задовольняє апеляційну скар гу відповідача, скасовує ріш ення господарського суду пер шої інстанції та припиняє пр овадження у справі на підста ві п. 1 ч. 1 ст. 80 ГПК України, оскіл ьки даний спір не підлягає ро згляду в господарських судах України, а сплачене позивач ем державне мито за подання позову у першій інстанції п ідлягає поверненню платник у на підставі ст. 47 ГПК Украї ни.

Керуючись ст. ст. 33, 34, 43, 47 49, 80, 99, 101, 103, 104, 105 ГПК України, Київський апе ляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу ОСОБ А_5 на рішення Господарсько го суду міста Києва від 04.08.2009 ро ку у справі № 48/153 задовольнити частково.

2. Рішення Господарського с уду міста Києва від 04.08.2009 року у справі № 48/153 скасувати, а прова дження у справі припинити.

3. Повернути ОСОБА_5 , (АД РЕСА_1) з державного бюджет у 85 грн. державного мита, спл аченого згідно квитанції Пе черського відділення № 3715 06, ор игінал якої залишається у м атеріалах даної справи.

4 Матеріали справи № 48/153 напр авити Господарському суду м іста Києва , якому доручити видачу довідки на повернен ня державного мита.

Постанова набирає законно ї сили з дня її прийняття та мо же бути оскаржена в касаційн ому порядку протягом місяця.

Головуючий суддя

Судді

18.11.09 (відправлено)